ENTORNO AL DAÑO MORAL

José L. GABRIEL RIVERA

jlgabriel@pucp.pe
Profesor de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Copyright © 2022 - José L. Gabriel Rivera
Derechos reservados
CAPÍTULO INICIAL
ALGUNOS CASOS
 Los casos
Expediente 1063-2009.-

“TERCERO.- Que en el presente caso, la demanda de Indemnización por Daños

y Perjuicios interpuesta por Joaquín Sevilla Díaz contra Supermercados
Peruanos Sociedad Anónima, con motivo de haber sufrido el actor una lesión en
el pie izquierdo causada por una tachuela de aproximadamente dos centímetros
en circunstancias en que ingresaba al establecimiento comercial “Plaza Vea” de
La Molina, ha sido declarado Infundada por el A’ quo; y apelada esta sentencia la
Sala Revisora declara fundada en parte la demanda ordenando a la demandada el
pago a favor del actor de las sumas de quinientos nuevos soles por daño a la
persona y diez mil nuevos soles por daño moral”.

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 Los casos
Expediente 2077-2013.-

5. Que en el presente caso corresponde establecer indemnización por "daño

moral" porque la menor sufrió padecimientos afectivos por las circunstancias
propias del desarrollo de los sucesos, fundamentalmente el malestar sufrido a la
edad de once años (…).

Por daño moral la cantidad de S/20,000.00 (veinte mil con 00/100 Nuevos
Soles), teniendo en cuenta los padecimientos afectivos de la menor relatados en
el considerando trigésimo de la sentencia apelada. (…) 4. Para fijar la
indemnización por daño moral y daño a la persona se ha tenido en cuenta: (i) la
inexistencia de "daño al proyecto de vida"; (ii) la existencia de daño físico a la
menor; (iii) la cantidad de dinero que puede pagarse en el contexto social
peruano: y, (iv) la existencia de daño moral que, sin embargo, no fue de tal
gravedad que impidiera a la víctima, conforme fluye de su Certificado Oficial de
Estudios, culminar sus educación primaria con singular éxito. (…)”
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 Los casos
Caso “Dinero como cancha”.-

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 CAPÍTULO I
LOS MODELOS DE
RESPONSABILIDAD CIVIL COMO
PUNTO DE PARTIDA
 Los modelos de responsabilidad civil
▪ Son dos los modelos fundadores de responsabilidad civil que se han gestado
(a la luz de la Codificación) en el Civil Law.

▪ ¿Qué es un modelo?: Lo podemos entender como un esquema/sistema teórico

que busca explicar una determinada realidad.

▪ Cada modelo de responsabilidad civil posee sus propias características por lo

que cada uno de ellos termina siendo una opción (o elección) que debe
realizar el codificador.

▪ Ambos modelos se encuentran en dos culturas jurídicas muy importantes y en

continua competencia dentro de Civil Law.

Francia.- modelo de la clause générale (sistema atípico).

Alemania.- modelo de EnumerationsPrinzip (sistema típico).

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 Los modelos de responsabilidad civil
CODE CIVIL
Artículo 1382 (hoy artículo 1240).-
Todo hecho de una persona que cause un daño a otro obliga, a quien por cuya
culpa se ha producido el daño, a repararlo.

▪ Jean Domat:

“todas las pérdidas y todos los daños que puedan tener lugar a raíz del hecho
de una persona […] deben ser reparados”

▪ Pierre-Antoine Fenet:

Éstas disposiciones recogen dentro de su vasta latitud, todos los tipos de

daños y los supedita a una reparación uniforme […]”

VENTAJAS Y DESVENTAJAS.-
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 Los modelos de responsabilidad civil
BÜRGERLICHES GESETZBUCH
§ 823.-
Quien dolosa o negligentemente lesiona antijurídicamente la vida, el cuerpo, la
salud, la libertad, la propiedad o cualquier otro derecho de otra persona, queda
obligado frente a ésta al resarcimiento del daño que de ello resulte

▪ Jan-Peter Schmidt
“Así pues, resulta que solo cuando un bien jurídico específicamente
protegido por la ley resulte lesionado, como el cuerpo humano, la salud, la
propiedad o la libertad, habrá lugar a la reparación de los daños derivados de
la lesión (§ 823 IBGB). Excepciones a este principio se presentan por
ejemplo en los casos de daños intencionalmente cau-sados en contravía de las
buenas costumbres (§ 826 BGB) o aquellos actos lesivos que resultan en una
conducta penal”.

VENTAJAS Y DESVENTAJAS.-
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 Los modelos de responsabilidad civil
¿A qué modelo se habrá afiliado el ordenamiento jurídico peruano?

▪ CÓDIGO CIVIL DE 1936

Artículo 1136.-

Cualquiera que por sus hechos, descuido o imprudencia, causa un daño a

otro, está obligado a indemnizarlo.

▪ CÓDIGO CIVIL DE 1852

Artículo 2191.-

Cualquiera que por sus hechos, descuido o imprudencia, causa un

perjuicio a otro, está obligado a subsanarlo.

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 Los modelos de responsabilidad civil

▪ CÓDIGO CIVIL DE 1984

Artículo 1969.-

Aquel que por dolo o culpa causa un daño a otro está obligado a
indemnizarlo

▪ La lógica del sistema peruano de responsabilidad civil se dirige,

entonces, hacia la amplia tutela de los daños casados a un sujeto o agente;
sean patrimoniales o no.; estén o no enumerados en el Código Civil.

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 Los modelos de responsabilidad civil

RECONOCIMIENTO DEL DAÑO MORAL COMO DAÑO RESARCIBLE.

▪ Sistema Liberal.- es totalmente abierto a la reparación del daño

moral, como el Code Civil (1804).

▪ Sistema Moderado.- establece excepciones para el resarcimiento del

daño moral, como ha sido el Código Prusiano (ALR, 1794).

▪ Sistema Conservador.- no permite la reparación del daño moral

basándose, esencialmente, en un fundamento ético (“no recibir dinero
por el dolo o sufrimiento”). Por ejemplo, el Código de Basilea (1809).

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 CAPÍTULO III
APARICIÓN DEL DAÑO MORAL
 Aparición del daño moral
FRANCIA: objetivo sistematización por parte de la jurisprudencia (le
dommage moral / préjudice moral).

PERÚ: objetivo reconocimiento positivo de la figura que estaba

omnipresente.

“La categoría de los daños patrimoniales o materiales abarca todos los que,
directa o indirectamente, reflejan sobre el patrimonio del sujeto,
entendiendo, en este momento por patrimonio la suma de derechos y
obligaciones de orden pecuniario. La categoría de los inmateriales o
morales acoge todos los que recaen sobre el patrimonio moral de la persona,
o sea, la suma de derechos y deberes de carácter no económico. Tal
diferencia es trascendental entre ambos campos”.

(SOLF GARCÍA-CALDERÓN, Alfredo, Daño Moral, s/e, 1945, p. 25).

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 Aparición del daño moral

PERÚ: objetivo reconocimiento positivo de la figura que estaba

omnipresente.

“El daño moral exhibe una notable heterogeneidad y dinamismo, pues si por
un lado se restringe, por el otro se tiende a ensanchar su campo de acción,
dado que una gran riqueza de nuevos fenómenos alerta al juez y al jurista en
su afán de proteger a los sujetos de derecho.

En el daño moral no existe disminución en el patrimonio de la víctima, o por

lo menos su valuación escapa a los medios normales de cómputo”.

(REY DE CASTRO, Alberto, La responsabilidad civil extracontractual,

Imprenta de la UNMSM, 1972, p. 343 y ss.).
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 Aparición del daño moral
FRANCIA: objetivo sistematización.

PERÚ: objetivo reconocimiento positivo.

▪ Código Civil 1936.-

Art. 1148.- Al fijar la indemnización, puede tomar en consideración el
daño moral irrogado a la víctima.

▪ Reglamento de la Ley N° 29016 (de 2008)

Artículo 174.-
El colegio odontológico del Perú sancionará disciplinariamente a los
colegiados que hayan incurrido en las siguientes faltas o infracciones:
(…)
7.- En general, en todos los casos que de la actuación profesional pueda
derivar un daño moral o material para la profesión (…).

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 Aparición del daño moral
▪ DAÑO MORAL UNA APROXIMACIÓN EN BASE A LA PROPUESTA DE LOS
PROFESORES PH. MALAURIE Y L. AYNÈS

Francia: Encuadramiento

I.-Perjuicio económico.- consecuencias cuantificables.

a) Daño material.- faro del auto.

b) Daño corporal.- costo terapia de recuperación.

II.- Perjuicio moral.- consecuencias (a priori) no cuantificables.

Daños a los derechos de la personalidad, derechos de autor,

perjuicio de decepción (mala ejecución de viaje al turista),
Perjuicio angustia (obligan continuar viaje pese a atentado), etc.
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 CAPÍTULO IV
DAÑO MORAL
(PARTIENDO DESDE CARLO FRANCESCO
GABBA)
 Daño moral y C.F. Gabba
“La expresión daño moral puede entenderse de dos modos: estricto y
propio el uno, y el otro lato e impropio. En sentido estricto y propio, daño
moral es un daño que no recae sobre ninguna cosa material perteneciente al
perjudicado, que no se advierte con los sentidos externos, sino que se
siente interiormente […] v. gr., daño moral el rebajar la reputación
personal; la falta de educación paternal a los hijos cuyos padres faltan; un
padecimiento o aflicción […]. En sentido lato e impropio, es daño moral
todo daño injustamente causado a otro, que no toque su patrimonio ni lo
disminuya.
Y así es daño moral, no sólo el que se ha indicado en el estricto, sino el que
recae en cosas materiales pertenecientes al individuo, fuera de los bienes
patrimoniales, como son la integridad corporal y la salud física. Las
lesiones, heridas, contusiones son daños morales […]” (resaltado nuestro)
(GABBA, Carlos Francesco, Cuestiones prácticas del Derecho civil moderno)
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 CAPÍTULO V
DAÑO MORAL
(COMO LO INMATERIAL)
 Daño moral

“De manera adicional a la disminución que se produce en el

patrimonio, la responsabilidad civil tiende a reparar, asimismo, la
disminución del bienestar que una persona padece a raíz de una
lesión de su personalidad: el daño moral”.
(WERRO, Franz, La responsabilité civile, Stämpfli Editions, 2011)

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 Daño moral
“Un recuento exhaustivo de los daños morales susceptibles de una
reparación civil se torna difícil en razón de la posición muy abierta
[liberale] adoptada por la jurisprudencia francesa. Sin perjuicio de ello,
podemos reagrupar la mayor parte de ellos dentro de una clasificación que
implica tres categorías:
1.- Lesiones directas a los derechos morales de la personalidad
2.- Consecuencias no económicas de las lesiones a la integridad corporal
3.- Perturbación del ambiente o inmisiones”.
(VINEY, JOURDAIN y CARVAL, Les conditions de la responsabilité,
LGDJ, 2013)

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 Daño moral

“La noción de perjuicio moral permite a la responsabilidad civil adaptarse a

los cambios de la sociedad y a las nuevas formas de daño, de riesgos y de
comportamientos antisociales. La maleabilidad de la noción de perjuicio
moral aparece como la promesa de la “evolutividad” del derecho de la
responsabilidad civil”.
(GALI, Hakim, Le préjudice moral. Étude de droit de la responsabilité
civile, Dalloz, 2021)

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 CAPÍTULO VI
DAÑO MORAL
(COMO NO “PATRIMONIAL”)
 Daño moral

“Daño no patrimonial es la lesión de intereses no económicos, o sea, la

lesión de intereses que respecto de la conciencia social no son susceptibles
de una valoración económica”.
(BIANCA, C. Massimo, La responsabilità, Giuffrè, 1994)

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 Daño moral

“Desde hace un siglo, el tema del daño no patrimonial, frecuentemente,

sinónimo de daño moral o pretium doloris interesa a los estudiosos de la
responsabilidad civil”.
(FRANZONI, Massimo, Fatti illeciti, Zanichelli Editore, 2020)

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 CAPÍTULO VII
LA GAZETTE DU PALAIS
Baremos de la “Gazette du Palais”

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Baremos de la “Gazette du Palais”

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 CAPÍTULO VIII
LE RAPPORT DINTILHAC
 Extracto del Rapport (1)
Perjuicios Patrimoniales
Perjuicios patrimoniales temporales (antes consolidación)
- Gastos de salud actuales
- Otros: gastos a médico especialista; cuidado hijos; cuidados
personales).
Perjuicios patrimoniales permanentes (luego consolidación)
- Gastos por daños futuros.
- Gastos por adaptación de alojamiento/vivienda.
- Gastos por adaptación de vehículo.
- Gastos por asistencia de tercera persona.
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 Extracto del Rapport (2)
Perjuicios Extrapatrimoniales
Perjuicios patrimoniales temporales (antes consolidación)
- Déficit funcional temporal.
- Perjuicio estético temporal.
Perjuicios patrimoniales permanentes (luego consolidación)
- Déficit funcional permanente.
- Perjuicio d’agreément.
- Perjuicio estético permanente.
- Perjuicio sexual.
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Muchas Gracias

JLGABRIEL@PUCP.PE