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NULIDAD LABORAL
Ornar Astudillo Contreras
Corno tocio nuevo recurso, el de nulidad en materia laboral atraviesa por una etapa ele adaptación y de búsqueda de
sus verdaderos alcances y potencialidades. A partir de lo que ha sucedido con su aplicación en la praxis, las evidencias
indican alguna falta ele adaptación ele los litigantes a esta nueva realidad recursiva, quienes no parecen asumir que
este recurso les demanda cierta técnica en la proposición que debe ser necesariamente observada. Los datos disponibles
también clan cuenta que, aparentemente, se le estaría asignando un rigor formal, a veces excesivo.
Este trabajo surge a partir de las dificultades que el autor ha debido enfrentar en su quehacer y del conocimiento logrado
tras el estudio de la doctrina y jurisprudencia pertinentes, formulándose hipótesis sobre la materia.
Sin perjuicio ele las referencias dogmáticas indispensables, que permitan un adecuado entendimiento del recurso ele
nulidad laboral, se aspira a entregar una determinada visión práctica del tema. Para ese efecto, se acucie al uso de casos
concretos y de ejemplos explicativos, poniendo el acento en aquello que -en la visión del autor- posibilitaría el acertado
empleo del medio de impugnación, especialmente en lo que se refiere a su modo de proposición y al método que
tendría que seguirse para su diseño estratégico.
Uno ele los aspectos centrales, para hacer que el recurso de nulidad laboral pueda desplegarse en tocia su magnitud,
atañe a la revisión del juicio de hecho. De un modo diferente al qu!'· parece haberse sugerido hasta la fecha, el
cuestionamiento ele los hechos que se ha tenido por probados, puede estar comprendido dentro de las capacidades
del recurso de nulidad laboral. En este libro se intenta sugerir una posible vía para esa revisión y las eventuales maneras
de llevarla a cabo, situando a la inmediación en el lugar que le correspondería, alejándola ele visiones a ultranza que
pretenden presentarla como un obstáculo insalvable.
CÓD.: LEl-879
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Algunas Consideraciones Técnicas
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EL RECURSO
DE NULIDAD LABORAL
ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS
1.
1.
2.
3.
4.
ÍNDICE
PRÓLOGO.............................................................................................. XI
CAPÍTULO I
INTRODUCCIÓN
1. EL PANORAivIA ACTUAL.................................................................. 1
2. EL ALCANCE Y FINALIDAD DE ESTE TRABAJO . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . .. .. .. .. .. 7
CAPÍTULO II
CIERTAS APROXIMACIONES PRELIMINARES
Página
INTRODUCCIÓN...................................................................................... 43
A. LA CAUSAL GENÉRICA SOBRE VULNERACIÓN DE DERECHOS Y INT
GARANTÍAS CONSTITUCIONALES . 45 A.
1. GENERALIDADES . 45 l.
2. DERECHOS PROTEGIDOS . 50 2.
3. F ASES O ETAPAS DE EVENTUAL VULNERACIÓN . 51
3.1. Infracciones durante la tramitación del procedi-
miento . 51
3 .2. Infracciones en la sentencia definitiva . 53 3.
4. EXIGENCIAS DE CONFIGURACIÓN..................................................... 55
4 .1. La relevancia..................................................................... 55
4.2. La ilegalidad...................................................................... 61
B. LA CAUSAL GENÉRICA SOBRE INFRACCIÓN DE LEY .. . . .. . . . .. .. .. . . ... . .. . .. . 63
l. SENTIDO Y FINALIDAD DE ESTA CAUSAL . 63
2. "LA LEY" COMO NOCIÓN INTEGRADORA DE LA CAUSAL .. 65 B.
2.1. Extremos pacíficos o evidentes . 66
2.2. Extremos discutidos/discutibles .. 66
a) La ley del contrato . 66 l.
b) Los principios de derecho . 67
3. EL ERROR DE DERECHO Y SUS FORMAS DE COMISIÓN .. 69
3 .1. Contravención formal . 70
3.2. Falta de aplicación . 70
3.3. Aplicación indebida . 71 2.
3.4. Interpretación y aplicación errónea . 71
a) El control de la interpretación . 71 3.
b) Reglas generales de interpretación . 72
e) Reglas especiales de interpretación . 72
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ÍNDICE ÍNDICE III
Página Página
. CAPÍTULO IV
INTRODUCCIÓN...................................................................................... 80
45 A. LA INCOMPETENCIA COMO MOTIVO DE NULIDAD............................... 81
45 1. PREÁMBULO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
50 2. GENERALIDADES SOBRE LA (IN) COMPETENCIA JURISDICCIONAL......... 81
51 2.1. Factores de competencia en materia laboral..................... 82
2.1.1. Competencia absoluta............................................ 83
51 2.1.2. Competencia relativa............................................. 86
53 3. LA INCOMPETENCIA PERSONAL O SUBJETIVA..................................... 88
55 3.1. Consideraciones generales................................................ 88
55 3.2. Mecanismos de inhabilitación........................................... 91
61 a) Declaración de oficio.................................................. 91
63 b) Recusación amistosa . . . . . . . . . . . .. . . . . .. . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
e) Incidente de inhabilidad . .. . . . . . . . . . . . . .. .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . 92
63
3.3. Configuración de la causal de nulidad.............................. 93
65
B. LA INFRACCIÓN DE LAS REGLAS DE LA SANA CRÍTICA COMO MO-
66
TIVO DE NULIDAD.......................................................................... 94
66
66 1. GENERALIDADES SOBRE LA VALORACIÓN PROBATORIA EN SANA
67 CRÍTICA........................................................................................ 94
1.1. Las reglas de la lógica....................................................... 98
69
1.2. Las máximas o reglas de experiencia................................ 104
70
1.3. Los conocimientos científicos........................................... 112
70
71 2. CRITERIOS DE SANA CRÍTICA PARA LA DECISIÓN PROBATORIA
71 FINAL........................................................................................... 113
71 3. CONFIGURACIÓN DE LA CAUSAL Y EL ROL DEL TRIBUNAL DE NU-
72 LIDAD.......................................................................................... 120
72 3. l. La infracción de las reglas de la sana crítica..................... 121
IV ÍNDICE ÍND
Página
Página Página
Página
CAPÍTULO V
ÁLGUNOS ASPECTOS ATrNENTES A LA TRAMITACIÓN DEL RECURSO
Página Página
Página
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ÍNDICE ÍNDlCE IX
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Página
1. INTRODUCCIÓN............................................................................. 269
2. FASE PRELIMINAR DE ESTUDIO........................................................ 269
Página
ANEXO Nº 3
TÉRMINO DE RECURSOS NULIDAD LABORAL. res 2011............................. 293
ANEXO Nº 4
RECURSOS DE UNIFICACIÓN DE JURJSPRUDENCIA (ENERO 2011 A JUNIO
2012) 294
CAPÍTULO XI
BIBLIOGRAFÍA
PUBLICACIONES . 302
ÜTRAS FUENTES . 304 ¡:,
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ÍNDICE
PRÓLOGO
293
294
302
304 Prologar esta obra es, por un lado, un honor y, por el otro, un desafío.
Lo primero, ya que esta es una obra fruto de la experiencia y del estudio de
años. Su autor día a día trabaja con el recurso de nulidad en materia laboral
y le corresponde enfrentar las distintas realidades en tomo a éste, su objeto
de estudio. Es unjuez de la República, ministro de la Corte de Apelaciones
de Santiago, el autor de estas líneas que aspiro prologar con altura de miras.
Lo segundo, ya que este producto generado por un operador calificado del
sistema de justicia, como lo es el amigo y respetado autor don Omar As-
tudillo Contreras, debiera; en tanto palabras que preceden a la obra, poder
dialogar con ella y no simplemente describirla.
Creo, sin temor a equivocarme, que nos encontramos con uno de los
principales, sino el más importante, aporte, para el estudio del recurso de
nulidad en la justicia del trabajo. En efecto, el autor no asume sus carac-
terísticas vía abstracción de la realidad en la que podría pecar un simple
académico. Tampoco se cobija en los laberintos epistolares de la llamada
práctica forense, para evadir interrogantes. La obra es efectivamente un
tratamiento desde lo académico con el importante agregado de las preocupa-
ciones prácticas cuya fuente es el contacto con el objeto estudiado. A nadie
podría serle indiferente que el recurso de nulidad se ha convertido en un
verdadero punto de inflexión frente al cual algunos vaticinan la violación
al debido proceso en tanto eliminación del derecho al recurso, otros reco-
miendan reincorporar la apelación por la arbitrariedad en la admisibilidad
y fundabilidad de un recurso de este tipo. También están los defensores del
recurso por el avance significativo en la posibilidad del control, incluso de
respeto a garantías y derechos fundamentales constitucionales y los conteni-
XII ÜMAR ASTUDILLO CoNTRERAS ELR
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CAPÍTULO I
INTRODUCCIÓN
1. EL PANORAMA ACTUAL
1
A nivel nacional, entre la implementación de la reforma y el mes de marzo de 2011, prác-
ticamente el 80% de los recursos de nulidad fueron rechazados y/o declarados inadmisibles.
Siempre a nivel nacional, entre los meses de enero y noviembre del mismo año 2011, sólo un
12,3% de esos recursos fueron acogidos (Fuente Administración IC Santiago). Durante el año
2011, en la Corte de Apelaciones de Santiago el nivel de aceptación de recursos alcanzó un
9,3% (Fuente: Registro de sentencias de recursos de nulidad, año 2011, Corte de Apelaciones
de Santiago, Secretaría Especial). En cifras nacionales, entre enero de 2011 y mayo de 2012,
de un total de 4.430 recursos de nulidad admitidos a tramitación y "terminados", un 64% de
esa cifra fueron rechazados (2.836), un 14% resultaron acogidos (587), pero el 22% restante
(911) corresponde a recursos abandonados (737), desistidos (119) y transigidos (55). Fuente:
Corporación Administrativa del Poder Judicial. Ver Anexos 1, 2 y 3.
2 ÜMAR ASTUD!LLO CONTRERAS
en ello alguna sensación de injusticia para las partes o que merodea una
incertidumbre razonable acerca de si el sistema jurisdiccional está produ-
ciendo las soluciones jurídicas debidas, para los casos que ingresan a la
administración de justicia.
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EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 5
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7
En el caso "Herrera Ulloa con Costa Rica" (2 de julio de 2004), la Corte Interamericana
de Derechos Humanos declaró que "Independientemente de la denominación que se le dé
al recurso existente para recurrir un fallo, lo importante es que dicho recurso garantice un
examen integral de la decisión recurrida", en el sentido que es menester que se trate de un
'lente recurso amplio de manera tal que permita que el tribunal superior realice un análisis o examen
L. . . .. car comprensivo e integral de todas las cuestiones debatidas y analizadas en el tribunal inferior.
es Esto ha sido leído por algunos como una alusión directa al recurso de apelación. Empero, el
"'10f Comité de Derechos Humanos de la ONU -cuya opinión es citada en ese mismo fallo- ya
iayor había dado a entender con anterioridad y en comunicaciones posteriores que el propio recurso
_ .te de casación puede satisfacer tales imperativos, dependiendo del alcance y extensión que se le
na asigne y en la medida que no quede restringido por formalismos excesivos o circunscrito a la
-mos revisión de aspectos puramente legales o formales. Ver fallo disponible en www.corteidh.or cr:
Otras precisiones en las palabras finales de este trabajo.
6 ÜMAR ASTUDILLO CONTR.ER.AS t
8Caso "Tribunal Constitucional vs. Perú", sentencia de 31 de enero de 2011, párrafo 70. La
misma doctrina ya había sido sustentada por esa Corte en la sentencia de 2 de febrero de 2001
del caso "Baena Ricardo y otros con Panamá", párrafo 125 y en el caso "Paniagua Morales
y otros", sentencia de 8 de marzo de 1998, Serie C, Nº 37, párrafo 149. Todas disponibles en
www.corteidh.or.cr.
9
FERRAJOLI, Luigi, "Los Valores de la Doble Instancia y de la Nomofilaquia", en Revista
Nueva Doctrina Penal, Ediciones del Puerto, Buenos Aires, 1996, p. 448.
,-
10 TARUFFO, Michele, La Prueba, Artículos y Conferencias, Editorial Metropolitana, San-
tiago, 2009, p. 31.
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.ERAS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 7
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simple, pero tampoco es tan complejo como a veces se nos hace creer.
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A pesar de tenerse conciencia de las limitaciones propias, se da a co-
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nocer este documento de trabajo sin más pretensión que la de compartir
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algunas vivencias profesionales en tomo a este recurso, que han posibilita-
ªº
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do una reformulación, por parte de quien las entrega, de las concepciones
inicialmente incorporadas a su quehacer jurisdiccional. Es preciso hacer
re-
la salvedad que se ha intentado poner el énfasis en los aspectos técnicos,
nte
denominación que busca reducir el diámetro de estos apuntes, aludiendo
a las dimensiones prácticas del tema, en el entendido, ya presuntuoso, que
.. La pudiera significar algún grado de aporte, porque -mdudablcmente- para las
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implicaciones doctrinarias del recurso de nulidad son otros los que deben
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darnos las luces necesarias. Por lo mismo, en obsequio a la honestidad, no
existen enfoques novedosos ni originales y es muy probable que se generen
ista más dudas que respuestas o que se contengan más errores que aciertos, aun-
que existen ocasiones en que, inclusive desde la equivocación, se muestra
"an- un camino -el que no debe recorrerse- lo que desde ya es una contribución
al aprendizaje.
8 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS EL"
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1-
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Edit
CAPÍTULO II
CIERTAS APROXIMACIONES PRELIMINARES
i.
12
NÚÑEz VÁSQUEZ, J. Cristóbal, Tratado de los Recursos Jurisdiccionales y Administrativos,
Editorial La Ley, 1994, p. 28.
12 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
a Ahora bien, entre las deficiencias en que puede incurrirse con motivo
de la sustanciación de un juicio -que pueden dar lugar a ese efecto de anu-
"'1,
lación-, la doctrina tradicional acostumbra a distinguir entre los vicios de
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procedimiento ("errores in procedendo ''), esto es, aquellos atingentes a la
ma forma y requisitos de los actos procesales, también conocidos como errores
t1,LS
de actividad, porque constituyen una desviación o apartamiento del derro-
tero señalado al juez para la dirección del proceso y para el ejercicio de la
jurisdicción, y los errores derivados de la aplicación del derecho material o
de fondo, vale decir, las reglas de derecho que permiten decidir en su mérito
las pretensiones de los litigantes ("errores in iudicando ''). CARNELUTTI en-
seña que se les llama "errores" porque corresponden a un contraste entre lo
14 Ül'v!AR ASTUDILLO CONTRERAS
que el juez ha hecho y lo que hubiere debido hacer y que existe entre ellos
una relación de medio a fin. Explica que unos conciernen a una desviación
del procedimiento que está ordenado de modo previo para garantizar la • ..
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justicia de la decisión, de manera que la incorrección formal constituye un r,
511,
síntoma de injusticia ("errores in procedendo ';, y que los otros se refieren nu.
a la solución de la cuestión de fondo, que comportan una equivocación en mv
el juicio de derecho que, como tal, arroja un resultado injusto, de manera n.s
que este tipo error no es síntoma, sino causa de injusticia ( "errores in n..
iudicandoJJ)14. Dentro de los errores en el juicio de derecho, la evolución d __ ,
de la ciencia jurídica ha ido incorporando como tales la infracción de ciertas ai
generalizaciones empíricas, comúnmente aceptadas, esto es, las reglas de d
experiencia y los conocimientos técnico-científicos, que están llamadas a d·
operar como mecanismos de validación de las conclusiones fácticas alcanza- rr«
das en una sentencia. Para algunos, habría que incluir también dentro de ellos H""l
los principios de la lógica, en cuanto tendrían como propósito asegurarse de eSP.1
la corrección no sólo formal sino que, además, del contenido sustancial del
razonamiento. Asimismo, entre nosotros, se ha añadido ahora de un modo
explícito la vulneración de determinados derechos de carácter fundamental,
cobijados en lo que se ha venido en denominar como la "constitucionali-
zación del derecho"15, esto es, en una primera etapa, la incorporación de
normas de contenido general y laboral a los textos constitucionales y, en ....
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una fase más actual, la idea de la eventual aplicación directa, el imperio de
ex.r
los derechos fundamentales en el ámbito de la relación laboral.
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En resumen, la impugnación dirigida a provocar la invalidación de lo
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actuado puede sustentarse en la falta de ciertos requisitos de forma, previs-
C( .
tos para que el acto procesal sea capaz de generar las consecuencias que dr ·. ·
le asigna el ordenamiento jurídico, o en la circunstancia de que, a pesar de
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cumplirse tales exigencias, se han desatendido otras reglas cuyo destino es
asegurar que el resultado pueda ser considerado como justo.
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14 CARNELUTTI,
Francesco, Instituciones del Proceso Civil, traducción de Santiago Sentís recu
Melendo, Librería El Foro, Buenos Aires, 1997, vol. II, pp. 249 a 251 y 258.
15
Refiriendo los diversos sentidos de la noción, Guastini explica que con ella se designa
hoy en día al proceso de transformación de un ordenamiento jurídico, al término del cual "el
ordenamiento en cuestión resulta totalmente 'impregnado' de las normas constitucionales. Un ca1-:1:
ordenamiento jurídico constitucionalizado está caracterizado por una Constitución extrema ser ra
damente invasiva y desbordante". GuASTINI, Riccardo, Interpretacion, Estado y Constitución, ju:,.�.
ARA Editores, Lima, 2010, p. 155. en ,
',ERAS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 15
ina
JI "el 16
En sentencia de 7 de julio de 2011 (motivo décimo), recaída en requerimiento de inapli-
,, Un cabilidad, Rol Nº 1.838-2010, el Tribunal Constitucional expresó que un procedimiento debe
ser racional y justo. Racional, para configurar un proceso lógico y carente de arbitrariedad "Y
justo para orientarlo a un sentido que cautele los derechos fundamentales de los participantes
en un proceso". Disponible en www.tribunalconstitucional.cl.
16 ÜMAR AsTUDILLO CONTRERAS
De otra parte, aunque no por ello menos relacionado con lo que se intenta
explicar, no resulta ocioso poner de relieve que ese carácter extraordina- 1 .•
rio que se asigna a los recursos, rememora casi de modo automático a la P' 1
1..,,J
'- .<
17
Inclusive, si lo "ordinario" atendiera a la generalidad de la procedencia del recurso, a estas j
alturas habría que cuestionarse también si el recurso de apelación sigue siendo un recurso "ordi- i
nario", en la medida que han sido notoriamente limitadas sus posibilidades de interposición.
18
CouTURE, Eduardo, Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Editorial B de F, Buenos
..,- .. 1
Aires, 2010, 4ª edición, p. 141.
pr
19 DUCE
J., Mauricio y RIEGO R., Cristián, Proceso Penal. El Recurso de Nulidad en el Nuevo
Sistema Procesal Penal, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2007, p. 515.
,RAS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 17
.cir, nulidad laboral, son múltiples -en verdad francamente mayoritarias- las
de- hipótesis en que el tribunal superior ejerce jurisdicción positiva, vale decir,
ara no debe limitarse a invalidar el fallo, puesto que el mandato legal le asigna
ión la obligación de fallar la cuestión debatida que ha sido objeto del recurso,
, la actuando entonces cual si fuera el juez del juicio, lo que le acerca a los
"tU- modelos de casación conocidos como "de (tercera) instancia".
'lian
!J
'tcia Desde esa perspectiva, y en el sentido que ha pretendido expresarse, el '/
'e el de nulidad puede ser entendido como un recurso de carácter "ordinario" ¡
.ual, y no "extraordinario". En cualquier caso, debe hacerse especial hincapié
«.rar que se trata de clasificaciones que no debieran prevalecer como una suerte
�fa de reglas de interpretación que definan la admisibilidad y procedencia del
.ón medio de impugnación. Más allá de las caracterizaciones o categorías, lo
Jle que interesa es dejar instalada la idea que el recurso de nulidad laboral es
na el medio común y de única oportunidad para que las garantías de tutela
'is- judicial efectiva del justiciable salgan de los textos y lleguen a instalarse
- ';la en la realidad, bajo la forma de resultados tangibles y concretos.
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+le,
3.2. Es un recurso de derecho estricto, pero ¿qué significa eso?
� las
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De otro lado, pareciera haber relativo acuerdo en que se trata de un
recurso de derecho estricto, es decir, que está sujeto a determinadas
causales previstas en la ley (cualidad que también suele recogerse bajo
�.ita
la denominación de "extraordinario"). Para impugnar una sentencia no
- .a-
basta que sea desfavorable a los intereses de la parte, no es suficiente que
la
el litigante haya resultado total o parcialmente vencido. Es menester que
la
concurra alguno de los motivos consultados en la ley para legitimar su
,e interposición, alguna de las causales que han sido predeterminadas legal-
mente con ese objeto. Conforme se explicara precedentemente, para que
haya lugar a la impugnación, es de rigor que ese agravio tenga su origen
en algún tipo de deficiencia que el legislador ha consultado dentro de las
cláusulas que contempla para promover la invalidación. Esto trae consigo
estas
_,_Ji- dos tipos de restricciones:
"Dr
°
2 CORTÉS M., Gonzalo, ob. cit., p. 17.
bi.;
d.
21 CORTÉS M., Gonzalo, ob. cit., pp. 39 y 40. l?
cAS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 19
._. da de nulidad penal que, según se lee en las sentencias, estarían justificados
su desde el momento que el recurso de nulidad laboral es 'extraordinario',
.es de 'derecho estricto' y 'excepcional' ... "22.
o,
'Ia No existe obra humana perfecta, ni debe pretenderse un purismo absoluto.
·as Si para disponer la anulación de los actos procesales es menester que los
defectos sean relevantes, la coherencia indica que lo propio debería regir
al tiempo de juzgar la concurrencia de los requisitos formales en un libelo
nal, de impugnación. ¿Es tan indispensable que el recurrente indique de modo
·�er expreso y solemne que impugna la sentencia por la causal del artículo 4 77,
,c0S inciso primero, parte final del Código del Trabajo, o lo que verdaderamente
t,l)f importa es que señale que recurre porque en su concepto existe una infrac-
_Jn ción de ley que ha influido sustancialmente en la decisión y que desarrolle en
�i- su libelo tanto el error de derecho que postula como las consecuencias que
derivan de su verificación?; en la misma causal, ¿es estrictamente necesario
que singularice con cita exacta que la regla legal que estima infringida es el
artículo 172 inciso segundo del Código del Trabajo o basta que justifique su
"O protesta en que es equivocado considerar para la base de cálculo la última
remuneración mensual devengada cuando lo procedente seria el promedio de
on, las tres últimas?; en fin, ¿puede entenderse que el recurso está mal interpuesto
•or- cuando no se precisa si las causales se deducen conjunta o subsidiariamente
e.LO si de la argumentación efectuada fluye que esas causales no se contraponen y
que corresponden a fundamentos que conducen a un mismo resultado o que
c:a se dirigen a cuestionar aspectos diferentes del fallo, claramente diferencia-
.s bles? Dejando a salvo situaciones de litigación manifiestamente defectuosa,
e de escaso profesionalismo, si ya resulta difícil que el justiciable pueda com-
prender nuestro lenguaje técnico, todavía más incomprensible tendría que
resultarle que pierda su proceso por exigencias formalistas. Está en juego la
credibilidad del recurso y el prestigio de la administración de justicia.
ru O
22
PALOMO VELEZ, Diego, "Apelación, doble instancia y proceso civil oral. A propósito de
la Reforma en Trámite", Revista de Estudios Constitucionales, año 8, Nº 2, 2010, p. 495, y
"Declaraciones de Inadmisibilidad del Recurso de Nulidad Laboral como Restricción Inde-
bida al Derecho al Recurso: Jurisprudencia Correctiva de la Excma. Corte Suprema", Revista
de Derecho, Universidad Católica del Norte, Sección Comentarios de Jurisprudencia, año
18-N° 2-2011, p. 414.
20 ÜMAR AsTUDILLO CoNTRERAS
en obstáculo para la revisión de los fallos, que dejó insinuada la Corte In-
teramericana de Derechos Humanos en la citada sentencia sobre el "Caso
Herrera Ulloacon Costa Rica", al manifestar lo que se transcribe enseguida,
en su párrafos pertinentes:
"164. La posibilidad de 'recurrir del fallo' debe ser accesible, sin requerir
mayores complejidades que tornen ilusorio este derecho ... "23.
,...
Entonces, que sea de derecho estricto "sólo" importa que las posibilida-
, des de impugnación del recurrente se encuentran supeditadas a la invocación
de alguna de las causales establecidas en la ley y que las posibilidades de Co
l.
actuación del tribunal de nulidad están condicionadas a su vez a la configu r.
ración de alguna de esas causales. Únicamente eso, nada más que eso. r
c.,
I
23 Fuente: www.corteidh.or.cr:
"RAS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 21
pensó como un recurso para la defensa de los derechos de las partes. Su ¡;:
la complejidad del instituto hace que no pudiera surgir "de golpe", CALA- �·'
MANDREI sitúa el origen histórico de la casación en la Francia revolucionaria,
a partir del establecimiento de un Tribunal de Casación, con los decretos
25En una referencia limitadísima, cabe mencionar que en la compleja organización juris-
diccional de la monarquía francesa ("imbroglio judiciare "), el monarca concentraba todo el
poder. Empero, en lo que atañe a la función jurisdiccional, al cabo del tiempo se llegaron a
estructurar formas de justicia delegada y retenida. Los parlamentos se insertaban en la moda- r·
lidad de justicia delegada ordinaria. Originariamente, existía sólo el Parlamento de París, pero V'
a medida que el reino iba anexando territorios, como una manera de mantener el equilibrio y a
modo de prerrogativas, se creaban parlamentos provinciales, sin perjuicio de corresponder el de
v.1
París al de mayor jerarquía. En lenguaje actual, sus integrantes fueron inamovibles y los cargos
tuvieron un carácter patrimonial y transmisible. Los Parlamentos no sólo ejecutaban funciones
de orden judicial sino que +por la fuerza de los hechos, por una deformación del diseño original
o por espacios que fueron conquistando--, llegaron a desarrollar funciones de índole política,
de reglamentación e inclusive de administración del reino. En particular, los Parlamentos se
atribuyeron en la práctica facultades de índole legislativa, expresadas en su eventual negativa al
registro de algunas disposiciones reales ("Enregistrement ") y de formular una especie de veto
L,,
o censura a los edictos reales, con lo que se entrababa su cumplimiento, cuando juzgaban que
ellos no se ajustaban a las leyes del reino. En la época se consideraba que el registro era nece-
sario para que la respectiva disposición entrara en vigencia y fuese considerada vinculante, no
Cl
obstante lo cual-en general- el rey conservaba la posibilidad de "insistir", para lo cual -corno
última medida- debía constituirse en el Parlamento, porque de esa manera cesaba la delegación
y prevalecía su voluntad ("lit dejustice "). PARDO LóPEZ, Magnolia, Magistratura Profesional, r'
Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, 2009, Capítulos Segundo a Cuarto, y comentarios inéditos
del profesor Eduardo ALDUNATE, sobre Independencia Judicial.
¡ ..
se
• 1. al
26
· veto Así lo entiende el maestro italiano en su monumental estudio histórico, porque, en su
, ..¡ue concepto, para hablar de Casación es menester una tríada que supone la concurrencia de los
ce- fines de nomofilaquia, la institucionalización de un recurso y, por fin, la existencia de un tribunal
110 de casación, reunión que recién logra verificarse desde esa época. En efecto, apunta que aun
.orno cuando había antecedentes de los objetivos que posteriormente se refunden en la casación y
.ón hasta mecanismos más o menos formales de impugnación, asimilables a la idea de los recursos,
·al, sólo a partir del Nuevo Régimen se crea un tribunal propiamente dicho. CALAMANDREI, Piero,
rlitos ob. cit., Tomo Il, pp. 367-377.
27 CALAMANDREI, Piero, ob. cit., p. 44.
24 ÜMAR ASTUD!LLO CONTRERAS
son más ni menos que la boca que pronuncia las palabras de la ley, seres
inanimados que no pueden mitigar la fuerza y el rigor de la ley misma "28.
En la expresión más pura y primitiva del recurso, importaban poco o nada
los fundamentos del fallo. Lo relevante era que lo dispuesto en la sentencia
no vulnerara el mandato legal, haciéndose patente la magnificencia que se
atribuía a la ley en esos tiempos. De hecho, llegó a estar proscrita cualquier
actividad de interpretación, en la idea que "interpretar significa sustituir
a quien ha escrito la ley, indagar qué hubiese dicho el legislador acerca
de un supuesto sobre el que la ley no se pronuncia claramente. Interpretar
significa hacer decir al legislador más de lo que ha dicho, y, ese más, es la
medida de lafacultad legislativa que se atribuye eljuez"29. Hay razones
para pensar que tales concepciones armonizan con la preocupación social
'
permanente de limitar el poder de los jueces, impidiendo la interpretación ;, T
.._¡(
no interesaban a la autoridad. No había razón para controlar los aspectos
28
MoNTESQUIEU, Del Espíritu de las Leyes, Editorial Eliasta, Buenos Aires, 1984, Libro
XI, cap. VI, p. 194.
29
P. VERRl, citado por P1ETRO SANCHís, Luis, La filosofia penal de la Ilustración, Palestra
Editores, Lima, 2007, p. 64.
JO lBÁÑEZ, Perfecto Andrés, En torno a la Jurisdiccion, Editores del Puerto, Buenos Aires, r:
2007, pp. 39 y 40. ue
:··.
No obstante, es preciso dejar señalado que en una primera fase la casación fue concebida
JI ¡
como un instrumento que excluía cualquier tipo de interpretación judicial o de función "creadora"
de derecho. Inclusive se consultaba el "référé", esto es, que en caso de duda o dificultad para la
interpretación y aplicación de la ley, el Tribunal de Casación debía remitir el asunto al Poder
Legislativo a objeto que éste dictara la ley interpretativa que solucionara el caso. En una fase • ..ll
posterior se asumió como posible que una ley podía ser interpretada de formas diversas y que ¡','
/ ,,
con ello era también factible que un mismo asunto pudiera ser resuelto de maneras diversas, de ';'
lo que surgió la necesidad de asignar a la casación una finalidad unificadora o uniformadora del en
Derecho, lo que se reflejó en la creación de la Corte de Casación, con funciones propiamente .1.
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AS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 25
una organización más vasta del tribunal a quien se encarga esta misián ". c...
En su devenir reciente, queda la impresión que la casación en el fondo ha l.
sido fundamentalmente asumida y aplicada en su impronta más clásica, I
.»
.
36
V. gr., en una doctrina que se ha mantenido en términos más o menos similares, la Corte
Suprema ha expresado en sus fallos que el recurso de casación en el fondo se instituyó con fines y
de interés público, consistentes en velar por la correcta aplicación de la ley y lograr la unidad
de la jurisprudencia, señalando frecuentemente que no constituye una tercera instancia. e,
37La reseñada es doctrina reiterada y sostenida en el tiempo, de la Excma. Corte Suprema. t\ de t
Como muestra aleatoria, Rol Nº 1.351-2004, de 5 de mayo de 2005; Rol N° 1.289-2003, de 1 L ,
de junio de 2007; Rol Nº 6.627-2008, de 25 de octubre de 2010, y Rol Nº 527-2009, de 5 de y
abril de 2011. Todas disponibles en www.poderjudicial.cl. 20()
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38
V. gr., artículos 1700 y 1713 del Código Civil, "versus" artículos 384 regla tercera, 425
y 428, todos del Código de Procedimiento Civil.
39
Corte Suprema de Justicia de la Nación, 20 de septiembre de 2005, recurso de Hecho,
C 1757 XL, que incide en causa 1681, "Casal, Matías Eugenio y otro", robo simple en grado
de tentativa. Disponible en www.csjn.gov.ar. Un comentario ilustrativo de esa sentencia, en
LEDESMA, Ángela, "El derecho al recurso y la casación penal", en La Casación Civil, Penal
y Laboral en la Nación y en la Provincia de Buenos Aires, Editorial Ad Hoc, Buenos Aires,
2008, pp. 64-84. :.¡
.. !
i
28 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
derechos individuales y que, por lo mismo, sería el caso concreto el que fija Ce
el campo dentro del cual debe llevarse a cabo dicho control, prevaleciendo lul
entonces la tutela de los intereses específicos de los litigantes41. Quienes así
lo consideran sostienen que "un proceso no es un instituto destinado a pro
teger el ordenamiento jurídico, por lo que si la casación es verdaderamente
un ente procesal y no un aparato político ... la función de protección del
ordenamiento jurídico tiene que serle directa e inmediatamente ajena ... ",
agregándose, de igual manera, que la función uniformadora sólo consigue r'
40
T ARUFFO, Michele, "La Corte de Casación, entre la función de control de legitimidad y
.
la de instancia", en Estudios de Derecho Procesal en honor de Víctor F'airén Guillén, Editorial
Tirant lo Blanch, Valencia, 1990, p. 554.
r!,·
41 l¡:. v··
Michele, El Vértice Ambiguo. Ensayos sobre la casación, Palestra Editores,
TARUFFO,
Lima, 2006, pp. 22-26. '
!.·
'
"''AS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 29
42
GuASP, Jaime y ARAGONESE, Pedro, Derecho Procesal Civil, Thomson Civitas, 7ª edición,
I1
t:J
4.1.4. Conclusiones
c.
L-,
De todos los antecedentes que han sido apretadamente resumidos, fluye L.
...
entonces que el recurso de nulidad laboral se presenta en Chile como la
adecuación legislativa que los nuevos tiempos exigen de la casación, lo que
se reflejaría en múltiples aspectos: r':
··... i.
sin ningún tipo de control sobre los hechos, pueden encontrar su explica-
ción en la naturaleza efectivamente excepcional de ese recurso, desde que
se insertaba en el contexto de un procedimiento escrito, con recurso de
apelación, y en el que había mediado un doble examen del asunto, tanto
44
Ect-lANDiA, Hemando, Estudios de Derecho Procesal, Editorial Zavalia, Buenos
DEVIS
Aires, 1984, pp. 87-104. �- .
!--
- .,,
45En sentido similar, "Los Regímenes recursivos en los Sistemas Procesales Penales L... ••
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·RAS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 33
tribunal de apelación verifica un examen "de primera fuente", esto es, revisa y;
nuevamente la misma información que tuvo el juez de la causa y la percibe ,)
54
CAPPELLETTI, Mauro, El testimonio de la parte en el sistema de la oralidad, Librería
n las Editora Platense, Buenos Aires, 2002, Parte Primera, p. 29.
"acion 55
BACIGALUPO, Enrique, La impugnación de los Hechos Probados en la Casación Penal y
otros estudios, Editorial Ad Hoc, Buenos Aires, 1994, pp. 66-68.
38 ÜMAR AsTUDILLO CONTRERAS
generación del material probatorio para que, por sí mismo, logre su con- D�
vencimiento y, luego, para que ese mismo juez que presenció y participó, dr -:
sea quien tome la decisión, sustentándola racionalmente. Por consiguien- m-x
te, las impresiones de la realidad que obtenga de la prueba rendida, debe part
traspasarlas a su fallo a través de un razonamiento escrito -exteriorizado Cl()U
en razones aceptables o posibles de compartir- que en cuanto tal debe ser perc
también susceptible de controlar. Se ha dicho sobre el particular " ... que el la .r
testigo resulte o no creíble no porque así le parezca al tribunal 'en virtud
de la inmediación': una virtud que la inmediación no tiene, en contra de lo ,:,,·
¡''
que suele afirmarse sinoporque lo sea o no lo manifestado por él, a tenor
Pruet
.o
.f,' Pr •. _1
56 !GARTÚA SALAVERRIA, Juan, Valoración de la prueba, motivación y control en el proceso r,
r. �; :
penal, Tirant lo Blanch, Valencia, 1994, pp. 105 a 109 y 162. !_,·.
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57
Artículo 12 de la Ley Nº 19.968, que Crea los Tribunales de Familia. for=t
..
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58 lACOYELLO expresa que la inmediación es una técnica de formación de las pruebas, no i
¡,.,· piaa ,
p ·.
un método para el convencimiento del juez. Citado por lsÁÑEZ, Perfecto Andrés, En torno a la y l.
Jurisdicción, ob. cit., p. 159. t:
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\S EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 39
el inciso primero del artículo 427 (que dispone expresamente que "Las e
audiencias se desarrollarán en su totalidad ante el juez de la causa, el que
las presidirá y no podrá delegar su ministerio", sancionando con nulidad
su infracción); en el artículo 429 inciso segundo (desde que virtualmente
declara insubsanable el vicio de vulneración del artículo 427 inciso pri-
mero); en el artículo 460 ( en el sentido que ordena la celebración de una
nueva audiencia de juicio cuando el juez que la presidió no puede dictar
sentencia), y, en fin, en el artículo 478 letra d), que es corolario de todo lo
•
anterior. Sin embargo, desde allí es mucho el camino que debe recorrerse
para consagrar la intangibilidad de los hechos, por la sola circunstancia que e•¡
Continuación nota 61
en el Razonamiento Probatorio, el Alcance del Control Sobre la valoración de la Prueba en
el Recurso de Nulidad Penal", Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de
Va/paraíso, XXXII, pp. 347-362. En sentido semejante, HERRERA ABIÁN, R., La inmediación
como garantía procesal (en el proceso civil y penal), Editorial Comares, Granada, 2006, citado
por PALOMO VELEZ, Diego, ob. cit., p. 474.
AS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 41
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,dS de ella, pero siempre a partir de la información que proporciona la sentencia. A·¡
�la Si algún "peligro" existe para la inmediación, pudiera expresarse con cierta i
.¡
¡
..;0 intensidad, por ejemplo, cuando llega a disponerse una invalidación por la :I
IS causal del artículo 4 78 letra e) del Código del Trabajo, en la hipótesis de falta ;!
í
orales silenciadas tendría que efectuarla un tribunal diferente del que las :¡i
recibiera, con el inconveniente que en Chile, en pleno Siglo XXI, conta- ·¡
\
mos con un pobre sistema de registro y reproducción ( el audio). En rigor, -t
1
:!
podría concederse que lo deseable sería que las invalidaciones por motivos
,-;e formales, como el caso aludido, no dieran lugar a sentencia de reemplazo
sino que al reenvío, esto es, que debiera procederse a la invalidación de la
c-, ..,, sentencia y a la reposición de la causa al estado de realizarse un nuevo juicio
por un juez no inhabilitado. Empero, nuestra legislación ha optado por un
camino diferente, asignando al tribunal de nulidad el pronunciamiento de
la decisión de fondo. Esto tendría que entenderse como un "sacrificio" de
la inmediación en pos de un valor que se ha estimado superior para estos
fines. A saber, la celeridad en la sustanciación del procedimiento. Y otro fin
más pedestre, si se quiere, el ahorro de recursos económicos. .,
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CAPÍTULO III
LAS CAUSALES DEL RECURSO DE NULIDAD
INTRODUCCIÓN
artículo 456 del Código del Trabajo, en su extremo pertinente, y, por cierto,
la causal del artículo 478 letra b ), que es especificación de lo mismo.
Planteado grosso modo, la causal genérica del artículo 4 77 inciso primero er ',
del Código del Trabajo, sobre vulneración sustancial de garantías constitu- PP'"
cionales en la tramitación del procedimiento ( debido proceso), tendría su in='
correlato en las causales específicas del artículo 478 letras a), d), e) y f) del trav
mismo Código; la causal genérica del mismo artículo 477, relativa a la in- a vr
fracción de ley, podría tener su correspondencia con la causal del artículo 4 7 8 que
letra b) del Código del Trabajo (si se acepta que puede asociarse a un error lo -:11
in iudicando) y, evidentemente, con la causal del artículo 478, letra e), in. ..,1
1. GENERALIDADES
Continuación nota 62
Coloquio Europeo, Madrid, 2009, pp. 85-121; PRIETO SANCHis, Luis, "Neconstitucionalismo y
ponderación judicial", en Neconstitucionalismots), ob. cit., pp. 123-158; ALDUNATE, Eduardo, 11
·�AS
'l f 47
l(Li
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS
ll:i
t" ,:
nales" con arreglo a los cuales se adopta la decisión. Conforme a ello, las
normas de la Carta Fundamental y, en específico -podríamos agregar-, las
jy relativas a los derechos esenciales de la persona humana, debieran recibir
J, ¡.,., una aplicación directa porque estarían dotadas de fuerza normativa propia,
. ''11.
de modo que no necesitarían de mediación legislativa para su vigencia res-
pecto de hechos o situaciones concretas, a menos que la propia Constitución
tOS ·U·
.e ::¡\:_c-.- . Política así lo exija65. En posiciones más intensas, se ha argumentado por
};_.,
y_·
.f'f.':';.-. Continuación nota 63
(-'),
resolver conflictos ... ". GARCÍA FIGUEROA, Alfonso, Criaturas de la Moralidad, Editorial Trotta,
}/ Madrid, 2009, p. 262. A partir de esa conexión necesaria entre el derecho y la moral que se
ley lt t··,,.
atribuyeal neoconstitucionalismo, algunos autores ven en esta tendencia una expresión renovada
del iusnaturalismo: Citando a Ferrajoli, Luis Prieto Sanchís, indica que "el constitucionalismo
t:,::. . moderno 'ha incorporado gran parte de los contenidos o valores de justicia elaborados por el
i);,:
!,: ·•
!::-: . iusnaturalismo ilustrado y racionalista', añadiendo por su parte que "El papel que desempeñaba
L
antes el Derecho Natural respecto del soberano, lo desempeña ahora la Constitución respecto
del legislador". PRIETO SANCHis, Luis, "Ley, principios y derechos", Cuadernos Bartolomé de
Zas Casas Nº 7, Ediciones Dykinson, Madrid, 1998, p. 37. ·
··il] �·:: 64
GuASTrNI, describe que la "constitucionalización'' se refleja en múltiples manifestaciones.
fi. Entre ellas menciona: a) la fuerza vinculante de la Constitución, esto es, la idea de que cada
norma constitucional- independientemente de su estructura o contenido normativo -es una
1., f:·
};e,,
genuina norma jurídica, vinculante y capaz de producir efectos jurídicos; b) la "sobreinterpre
tacián" de la Constitución, en el sentido de obtener del texto fundamental las normas idóneas
os ff:
·f:;: para disciplinar cualquier aspecto de la vida social y política, de modo que no existen "lagunas"
normativas ni tampoco "vacíos" por donde pueda escurrirse la discrecionalidad legislativa;
e) la aplicación directa de las normas constitucionales, según la cual tales preceptos-especial-
f:,
'f\:
mente todos los principios generales y las "normas programáticas'<- pueden producir efectos
directos y pueden ser directamente aplicados por cualquier juez, en cualquier controversia; y
fi· d) la interpretación "conforme" de las leyes, esto es, asumiendo que las reglas legales tienen
7S l'�f·. más de un significado, el juez siempre debe optar por la norma (significado) que evite toda
contradicción con la Constitución. GuASTINI, Riccardo, ob. cit., pp. 160-165.
!•.. ···
65
FERNÁNDEZ, Miguel Ángel, "Constitución y Casación. ¿De la Falta de Aplicación al
ík:
48 ÜtvIAR ASTUDILLO CONTRERAS
José Luis UGARTE que "En este nuevo paradigma, la clave será considerar
que las normas constitucionales tienen todas sin distinción plena eficacia r•
vinculante, incluidas, especialmente, las que estipulan derechos fundamen
tales de las personas (eficacia directa de la Constitución) y que, por tanto,
son susceptibles de producir efectos jurídicos inmediatos, sin necesidad de
mediación legal de ningún tipo", agregando más adelante-en su estilo agudo
y punzante- "No hay en el Derecho del Trabajo, como en rigor tampoco en '-·
66 UGARTE CATALDO, José Luis, Tutela de Derechos Fundamentales del trabajador; Legal-
Publishing, Santiago, 2009, pp. 9 y 23. se:
67 MELJS VALENCIA,
Christian, "Derechos Fundamentales y Empresa: Apuntes para una
configuración dogmático jurídica", en Derechos Fundamentales, Anuario de Derecho del
Trabajo y Seguridad Nº 3/2004, Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad
Social, pp. 71 a 75.
L:,
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rar relacionados con la persona del trabajador, que forman parte de los derechos
cia constitucionales de carácter general ( derechos inespecíficos, integradores de
·en la ciudadanía en la empresa). Se ha escrito también que la reforma procesal
nto, laboral corresponde al primer paso del orden jurídico laboral para "tomarse
i de en serio" esa clase de derechos, comenzando a desmontarse poco a poco
udo el modelo cerrado de empresa, inicialmente circunscrito al imperativo de
'J en condiciones laborales mínimas, para la instalación de un espacio jurídico
»ttre público en esa organización, expuesto al efecto expansivo de los derechos
__ .nte fundamentales68. Por su lado, Eduardo ALDUNATE plantea opiniones o sal-
.ta vedades que buscan situar la eficacia horizontal en el contexto morigerado
::,. o que señala, esto es, que no estaría dotado de toda la amplitud que parte de
lOS los autores nacionales le han asignado con entusiasmo, sustentándose para
· en ello en una doctrina que ni siquiera estaría totalmente afianzada en su país
<de de origen, Alemania. Explica -sin embargo- que en nuestro ordenamiento
del jurídico ese efecto horizontal podría desplegarse claramente al menos en dos
-,tos ámbitos, uno de los cuales es precisamente el Código del Trabajo, a partir de
·� al la incorporación del actual inciso primero de su artículo 5° ("El ejercicio de
·� en las facultades que la ley reconoce al empleador tiene como límite el respeto
".ón a las garantías constitucionales de los trabajadores, en especial cuando pu
_ de
dieran afectar la intimidad, la vida privada o la honra de éstos"). Concluye
en que con ello se ha asumido como posible la lesión directa del derecho funda-
.ra
mental de un particular respecto de otro. Empero, advierte que es discutible la
vo
posibilidad de derivar directamente, a partir de los derechos :fundamentales,
'\ra
deberes de actuación o de abstención para otros particulares, es decir, una
'<>:n-
eficacia horizontal inmediata, porque la idea de la vinculación directa de los
�nte
particulares, a los derechos :fundamentales, puede conducir a resultados tan
-rad
absurdos como el abandono de la ley como reguladora de la libertad de uno
. en
en relación a la libertad del otro y dejar entregada al juez esa delimitación,
•• ..:o
sin parámetros normativos generales69. En una línea que parece ser una pro-
se
to
)S 68
UGARTE CATALDO, José Luis, Derechos, Trabajo y Privacidad, Abeledo Perrot, Santiago,
2011, Capítulo II. Del mismo autor, "Los Derechos Fundamentales del Trabajador: El nuevo
procedimiento de tutela laboral", Revista Ensayos Jurídicos, Universidad Alberto Hurtado,
Nº 2-2006, p. 9, y El Nuevo Derecho del Trabajo, LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 115-131. En
sentido similar, GAMONAL CoNTRERAS, Sergio, Fundamentos de derecho Laboral, LexisNexis,
ta 2011, pp. 36-55, y El Procedimiento de Tutela de Derechos Laborales, LexisNexis, Santiago,
-le/ 2008, pp. 3-10 y 61-82.
'cad 69
ALDUNATE LIZANA, Eduardo, Derechos Fundamentales, Lega!Publishing, Santiago, 2008,
pp. 221 y 222,
50 ÜMAR AsTUDILLO CONTRERAS
pasan a abordar -con las limitaciones del caso- en las líneas siguientes:
2. DERECHOS PROTEGIDOS
70 HuEPE ARTIGAS,Fabián, "La aplicación Directa de la Constitución por parte del juez ordina- ac
rio. Sentido y alcance", Revista de Derecho Universidad de Concepción Nº 227-228, p. 178. ell
·tAS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 51
"re ... Como ha señalado esta Magistratura, 'el derecho a un proceso previo,
'es, legalmente tramitado, racional yjusto, que la Constitución asegura a todas
las personas, debe contemplar las siguientes garantías: la publicidad de los
'na- actos jurisdiccionales, el derecho a la acción, el oportuno conocimiento de
/8. ella por la parte contraria, el emplazamiento, adecuada defensa y asesoría
52 Ütv[AR ASTUD!LLO CONTRERAS t.
d'.,;
71
Sentencia del Tribunal Constitucional, de fecha 14 de junio de 2011, fundamento
del¡
séptimo, recaída en requerimiento de inaplicabilidad Rol Nº l.718-201 O, disponible en p1., •.
www. tribunalconstitucional. el, entre otras.
d 1
72 Tr-lJ
En causa sobre despido injustificado, con aviso de término del contrato, pero sin con-
testación de la demanda, la juez de la causa prescindió de la recepción de la causa a prueba, nnnr
estimando que estaban tácitamente admitidos los hechos contenidos en la demanda y dictó bi. .
sentencia en la audiencia preparatoria, declarando injustificada la exoneración. Se acogió un 4- -
recurso de nulidad por infracción al debido proceso, por considerarse indispensable la apertura en re·
de la fase probatoria, desde que es meramente facultativa la posibilidad de entender aceptados auug
los hechos de la demanda y porque conforme al artículo 454 Nº 1 del Código del Trabajo, el re ,(
empleador está obligado a probar los hechos contenidos en la ca1ta (y no en su contestación). tr" ·1
ºRAS EL RECURSO DE NUUDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 53
Continuación nota 72
Ver sentencia Corte de Apelaciones de Santiago, 22 de junio de 2012, ingreso Rol Nº 1.842-11,
disponible en www.poderjudicial.cl.
-1.o, 73
La rebeldía correspondería a un mecanismo sustitutivo para evitar el estancamiento del
+se proceso ante actitudes de falta de cooperación, de manera que quien no colabora ( el "rebelde")
-as se coloca en la imposibilidad de obtener la tutela jurisdiccional debida. Empero, existen grados
, la en ese comportamiento que pueden ir desde una colaboración imperfecta a una falta absoluta
.íe de cooperación. Por lo mismo, sus consecuencias difieren en intensidad, dependiendo de ese
grado y de los actos procesales comprendidos en ello. Así, no es lo mismo no comparecer nunca
.n que dejar de participar en actos determinados, de manera que las soluciones legislativas son
:a diversas y, dentro de ellas, está la posibilidad de considerar como verdaderas las alegaciones de
1- hecho efectuadas por la contraria, en la medida que se trate de derechos disponibles (a lo que
podríamos agregar que tendría que tratarse de hechos susceptibles de admitir o cuyo conoci-
n
miento sea posible de atribuir a quien se tiene "por confeso"). Exceptuando el añadido, las ideas
a restantes vertidas por ÜRELLANA TORRES, Femando y PÉREZ RAGONE, Álvaro, en "Radiografía
de la Rebeldía en el Proceso Civil: Tópicos hacia una adecuada regulación en la nueva justicia
le civil". Revista Ius et Praxis, año 13, Nº 2, pp. 13-44.
74
Se emplea la expresión "esencialmente" porque podría darse el caso que la vulneración
del debido proceso se produzca exclusivamente "en la sentencia" (y no durante la tramitación
to
del procedimiento), para cuyo efecto la ley no consulte una causal específica. Así acontecería,
en
por ejemplo, tratándose de una sentencia recaída en un procedimiento monitorio, que omita
dar razones para sustentar la decisión adoptada. Como se sabe, el artículo 501 del Código del
Trabajo libera a ese tipo de fallos de la exigencia prevista en su artículo 459 Nº 4, lo que hace
,,
•. 1-
improcedente la causal del artículo 478 letra e) por una falencia de ese tipo. Sin embargo, ha-
•ó bría algún margen para sostener que ello no excluiría, a priori, la causal genérica del artículo
·un 477, en su primera parte, referida a la vulneración de derechos o garantías constitucionales,
' .1 en relación a lo que prescribe el artículo 456 del Código del Trabajo. En una línea semejante,
'S aunque no idéntica, ver prevención contenida en sentencia del Tribunal Constitucional, sobre
el requerimiento de inaplicabilidad, de fecha 12/10/2010, Rol Nº 1.514-09, disponible en www.
··)· tribunalconstitucional.cl.
54 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS b
75 Ejemplo extraído de AGUSTINA SANLLEHÍ, José Ramón, Privacidad del Trabajador versus ai '
Deberes de prevención del delito en la empresa, Edisofer, Madrid, 2009, p. 13.
76Existió un caso en nuestros tribunales, en que un trabajador inició un procedimiento de
tutela, por despido con vulneración de su derecho a la privacidad y libertad de expresión, al ser L.1
separado de su cargo por la causal del artículo 160 Nº 1 letra d) del Código del Trabajo (injurias
L ;,
al empleador), puesto que en su cuenta de twitter había escrito las expresiones siguientes: "un
nuevo día en el único circo donde las perras y los caballos hablan"; "Comenzando un nuevo
día en el único circo donde las perras y los ponys hablan"; "Comenzando un día más en el
circo chamorro"; "Un día más de reclusión pagada"; "Un nuevo dia firmando en la cárcel".
La demanda de tutela fue desestimada por el carácter público de la red social y porque no hubo
un ejercicio legítimo de la libertad de expresión. No obstante, se acogió la demanda subsidiaria
de despido injustificado. 8'"' (
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 55
4. EXIGENCIA DE CONFIGURACIÓN
4.1. La relevancia
a 77
Considerando 21, sentencia del Tribunal Constitucional, 16 de enero de 1987, Rol Nº 43-
87, disponible en www.tribunalconstitucional.cl.
.56 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS EL RE•
Nº 2.r-
81 - -
78
Motivo 8° de la sentencia de 8 de abril de 1981 (STC 11/1981 ), disponible en www.tribunal en ww -1. 1
constitucional.es. alguna,
79 ALEXY,Robert, Teoría de los Derechos Fundamentales, traducción de Carlos Berna! O 111SL
Pulido, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid 2012, pp. 257-259. Susta: ·
. •\S EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 57
80
Sentencia de la Excma. Corte Suprema de 2 de mayo de 2011, recaída en el ingreso Rol
Nº 2.095-2011. Disponible en www.poderjudicial.cl.
81
V. gr., sentencia de 29 de febrero de 2012, ingreso Rol Nº 978-2012, igualmente disponible
en www.poderjudicial.cl. Esta manera de entender la relevancia del vicio es considerada por
alguna doctrina como un típico caso de juicios hipotéticos que importan valorar la suficiencia
¡;¡J o insuficienciadel material probatorio restante (ver nota Nº 257). AccATINO, Daniela, Forma y
Sustancia ... , ob. cit., pp. 360 y 361.
58 Ürv!AR AsTUDILLO CüNTRERAS
esta vez sin deficiencias- puede concluirse que para la anulación no basta
cualquier imperfección en la tramitación del procedimiento. Es menester que
l.
se trate de un defecto de actividad que comprometa el derecho en su esencia,
,-1
que lo limite, o que comporte un impedimento para su ejercicio efectivo y
h
es indispensable también que de ello derive una decisión que, por viciada,
a·
no puede tenerse por correcta. En lo que interesa destacar, resulta entonces
ld
necesario que exista algún nexo, cercano, entre la deficiencia denunciada y la
L.1
decisión que se supone afectada por ese vicio. Ahora bien, una definición de
esa índole no puede ser el resultado de un ejercicio especulativo ni de mera
suposición, sino que -de modo primordial, aunque no exclusivo- ha de ser
el producto de un análisis de la sentencia, en términos que surja de algún
modo en la comparación de las deficiencias acusadas con las reflexiones y
conclusiones contenidas en el fallo. , ...
r»:
En los casos que ha habido ocasión de juzgar este aspecto en materias
po
laborales puede mencionarse, a guisa de ejemplo, los siguientes:
que se concluía que la vivienda del actor no era apta para su condición de
movilidad limitada. Ocurría que ese instrumento no era siquiera mencio-
nado en el fallo y la única indemnización concedida correspondía a daño
moral ("pretium doloris"), para cuya determinación tampoco fue tomado en
cuenta. Por consiguiente, no existía conexión entre el contenido probatorio
del documento aludido y la clase de daño que el juez había regulado; la
prueba cuestionada no había tenido incidencia en la decisión, es decir, la
'ív\S EL RECURSO DE NUUDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 59
.n
4.2. La ilegalidad
Resta dejar solamente enunciada una faceta que puede estar relaciona-
da con la configuración de la causal, particularmente, en su expresión del
84
La cita transcrita, de FERRADA, Juan Carlos y DÍAZ, Rodolfo, "La Tutela Laboral de
derechos Fundamentales en el Código del Trabajo o la aplicación del derecho como 'arte de
1"•1
', magia"', Revista de Derecho, Universidad de Concepción, Nºs. 227-228, año LXXVIII ( enero-
diciembre 2010), p. 217.
62 ÜMAR f\.STUDILLO CONTRERAS Ft
85
SJLVA lRARRÁZABAL, Luis, "Supremacía Constitucional y Tutela Laboral", Revista de
Derecho Valdivia, vol. XXIV, Nº 1, julio 2011, pp. 31 a 48, en www.scielo.cl. e
ERAS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 63
gu-
del Si se considera el texto con el que ha sido expresada esta causal ( cuando
r el
la sentencia definitiva " ... se hubiere dictado con infracción de ley que hu
biere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo") sería atendible
sostener que constituiría la clásica expresión de los fines u objetivos de
-r l al nomofilaquia"86, vale decir, los de proteger la observancia, significa_g_qy ...
.. las alcance de la ley, v�J��--.R2E_l�<_tPE���i9.!?-..9-.eL9_e_r�cJ1g_e11_s.11_§.�!!�i4º.Y�rd?dGro
..• 1 la
y genuino. Eludiendo las referencias a la discusión dogmática acerca de si
-·-Á···········-·"'-·""
�la existe o no un sentido verdadero y genuino de la norma y hasta qué punto
1es la aplicación del derecho importa o no una actividad creadora, interesa
·no referir que esta causal se presentaría como heredera de la casación en el
tan fondo tradicional, asociada a sus objetivos inherentes87. Con todo, esto que
r la impresiona como unívoco en verdad resulta equívoco porque la doctrina no
c:ría
�\:! la
86
Expresión difundida por Calamandrei, conocida también como nomofilaxis y nomofilác-
·: tal
tica, quien la concibe como la necesidad política de defender la ley contra eventuales transgre-
·�gal siones de los jueces. Tanto es así, que define la casación como "un instituto judicial consistente
....1ue en un órgano único en el Estado (Corte de Casación) que, a fin de mantener la exactitud y la
.....1sa uniformidad de la interpretacion jurisprudencial dada por los tribunales al derecho objetivo,
examina, sólo en cuanto a la decisión de las cuestiones de derecho, las sentencias de losjueces
.ón inferiores cuando las mismas son impugnadas por los interesados mediante un remedio judicial
2;a, (recurso de casación) utilizable solamente contra las sentencias que contengan un error de
derecho en la resolución del mérito". (Tomo II, p. 376) CALAMANDREI, Piero, ob. cit., pp. 85,
228, 231, 236, 192, 302, 306 y 370.
ia de 87
De hecho, la formulación de esta causal conserva la misma nomenclatura de la que todavía
contempla el artículo 767 de nuestro Código de Procedimiento Civil.
64 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
dad del derecho o se busca favorecer la solución justa del caso específico. dist
Así las cosas, la nomofilaquia puede ser entendida como la formulación el a1
de términos generales de la norma sometida a juicio (su fin), a partir del S1g1
caso concreto que es utilitario a ese propósito ( el medio), pero también es ya 1,
posible de asumir como el instrumento funcional a la tutela de la legalidad VG,L
de la decisión adoptada para ese caso, de modo que la interpretación pasa
a ser el medio y no el fin de la casación, o sea, antes que la interpretación Ifl , .,
general, lo que verdaderamente importa es la manera en que la norma va
a ser aplicada al caso concreto89. En dicho escenario, tomando distancia
de visiones maniqueas, debiera compartirse aquello de que el instituto de
: la casación y, en específico, la causal que se analiza, cautela la vigencia
!i.·!¡ del-·--··-·
principio de legalidad, de modo que satisface tanto el interés público
····--··�-·····-��-.;·,�·"
> - _...,_, �, ��,,.,,.- ,._ ..•• - .. ,-e '·'
"s, .
!I de anular sentencias que infrinjan la ley como el interés privado de tutela
¡/
ne .
legal del recurrente; coadyuva a la centralidad de la ley como fuente del
art
derecho y, consiguientemente, es un mecanismo de defensa del principio
plr
democrático, asegurando el imperio de la ley y con ello un más perfecto
88 TARUFFO, Michele, El Vértice Ambiguo .. , ob. cit., p. 11, 62 y 80; del mismo autor "La
Prueba, Artículos y Conferencias", ob. cit., pp. 205-226; RoXIN, Claus, Derecho Procesal Penal, titu.
Ediciones del Puerto, Buenos Aires, 2000, pp. 483 y 484; NIEVA FENOLL, Jordi, El Hecho y el
Derecho ... , ob. cit., pp. 51-71. p.4"
89 TARUFFO, en
Michele, El Vértice Ambiguo ... , ob. cit., p. 15.
.AS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 65
El artículo 477 del Código del Trabajo hace anulable un fallo cuando
"se hubiere dictado con infracción de ley". En lo inmediato, surge como
necesario destacar que en este caso se acudió a la fórmula concebida en el
artículo 767 del Código de Procedimiento Civil y no a la modalidad em-
'pleada en su símil, el artículo 3 73 letra b) del Código Procesal Penal, que
90
ZÚNIGA URBINA, Francisco, "Control de Constitucionalidad y Casación", Estudios Cons
titucionales, Revista Centro de Estudios Constitucionales, año 3, Nº 2, 2005, p. 20.
91
UGALDE, José Ignacio, El recurso de casación laboral, Editorial La Ley, Madrid, 2009,
p. 48.
92 MoRELLO, Augusto M., ob. cit., pp. 558, 107 y 108.
66 ÜtvlAR ASTUD!LLO CONTRERAS
a) La ley de contrato
'1n carecería de interés para los fines de la casación (recurso de nulidad, en este
caso); por el otro lado, se asevera que si los contratos tienen fuerza obliga-
toria, es porque la propia ley así lo dispone, de manera que su infracción
,OS es también una infracción de ley94, a lo que pudiera añadirse que en las
.OS cuestiones laborales están comprometidos intereses que rebasan el interés
en estrictamente privado, para ubicarse en lo social. Por ende, una manera de
asumir el extremo señalado pasaría entonces por considerar que la estipu-
lación contractual (individual) del trabajo está integrada con las reglas que
contemplan los artículos 1545 del Código Civil y 5° inciso del Código del
Ramo -este último en cuanto condiciona expresamente la modificación del
la contrato a la existencia de un mutuo acuerdo - que, como tales, podrían
...
• 1- servir de fundamento a la causal sobre infracción de ley. Lo propio podría )
predicarse respecto del contrato colectivo, en función de lo que disponen, ;
entre otros, los artículos 344, 346 y 348 del Código del Trabajo. [
J
on
..,a 94
SoLis DE OVANDO, Alejandro, De los Recursos Procesales en el Código de Procedimien
to Civil, Editorial Juridica de Chile, Santiago, 1985, pp. 178-180; MosQUERA Ruiz, Mario y
An MATURANA MIQUEL, Cristián, Los Recursos Procesales, Editorial Jurídica de Chile. Segunda
1Jl1 Edición, Santiago 2012, pp. 303 y 304, y también ROMERO SEGUEL, Alejandro, AGUERRIZÁBAL
GRUNSTEIN, Maíte y BARAONA GoNZÁLEZ, Jorge, ob. cit., pp. 252 a 254.
68 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS EL RF
el in dubio pro operario. Américo PLÁ definió los principios como "Líneas
directrices que informan algunas normas e inspiran directa o indirecta c .
jr , .
. mente una serie de soluciones por lo que pueden servir para promover y
encauzar la aprobación de nuevas normas, orientar la interpretacion de las nr ·-.
Q
existentes y resolver los casos no previstos "95. LrZAMA y UGARTE explican ni-.
que los principios generales del derecho constituyen un argumento para la eP l:'1
,.·,.·.·,.··.;·,,¡,.·
,ZERAS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 69
'ie La causal del artículo 477 del Código del Trabajo, sobre infracción de ley,
1e concierne entera y exclusivamente a la revisión del "juzgamiento jurídico"
«al del caso o, que es lo mismo, al "juicio de derecho" contenido en la sentencia.
ca, Oportunamente se consignó las clases de errores de posible producción en
la resolución de un asunto, capaces de generar la invalidación de un fallo.
97
GAMONAL, Sergio, Fundamentos de Derecho Laboral, ob. cit., pp. 108 y 109.
da- 98
QUINTANA BRAVO, Fernando, Interpretación y Argumentación Jurídica, Editorial Jurídica ·
de Chile,.Santiago, 2006, p. 335.
70 ÜMAR AsTUDILLO CoNTRERAS LL R
3 .1. Contravención formal del texto de la ley. Esta hipótes is corresponde al 11"'
caso en que se produce una abierta transgresión de la norma, lo que comporta cnr
su falta de acatamiento. Se trata de un caso extremo, en que la antinomia surge J\Jo
de la sola comparación del texto de la norma con lo expresado en la senten- de :
cia. Como tal, es lindante con la prevaricación y de muy rara ocurrencia; q..,
p ... _
3 .2. Falta de aplicación. Ocurre cuando se deja de aplicar una ley no obs- ls
tante que es la llamada a resolver el asunto. Podría decirse que corresponde e:
a una hipótesis de desconocimiento o ignorancia de la regla legal que, en el
los tiempos que corren, de inusitada fertilidad de los cuerpos colegisladores, dr
':RAS fa. RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 71
:Jio no tendría que ser de muy extraña ocurrencia. En este tipo de situaciones,
entonces, el error se ubica en la fase de identificación o de selección de la
norma pertinente al caso;
-no
3.3. Aplicación indebida. Se verifica cuando la ley es aplicada a un caso
para el que no ha sido prevista. Acá el error se produce en el proceso de
-en subsunción, vale decir, se yerra al asumir que los hechos probados enca-
jan en el supuesto legal respectivo, lo que también se conoce como "falsa
(la aplicación" de la ley. En definitiva, sucede cuando los hechos probados no
..m) están regulados por la norma aplicada. Esta situación puede producirse si el
el caso concreto no tiene correspondencia con la descripción legal, sea porque
tto sencillamente no encuadra en ella o porque falta algún supuesto de hecho
··:o- que pueda hacerlo ingresar a la previsión legal respectiva, y
. : la ley no es susceptible de ser revisada por vía del recurso de nulidad, los
1¡Jueces han contradicho de manera evidente el sentido del artículo 477 del
¡ Código del Trabajo, pues el recurso de nulidad por infracción de ley que
,,: : influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo exige claramente definir
cuál de las posibles interpretaciones de una determinada norma legal es
la que corresponde asumir, en el caso concreto "99;
'r
infracción de esas normas como soporte de la causal del artículo 477 del f--··
Código del Trabajo, segunda parte. No obstante que las mencionadas son
leyes que pueden reglar el proceso de determinación del alcance y sentido o ('(
de una norma y prescindiendo -por ahora- que en materia laboral pueden
tener cabida reglas especiales, lo cierto es que los parámetros de hermenéu-
tica se traducen, en rigor, en el camino que conduce a la infracción de la
norma interpretada, cuya aplicación es la que verdaderamente determina la
resolución del asunto (norma "decisoria litis"). De ese modo, por ejemplo, p. ,.
si la controversia jurídica ha versado sobre el derecho al beneficio de la n
"semana corrida", lo propio sería centrar la :fundamentación del recurso en ll
la vulneración del artículo 45 del Código del Trabajo, porque aun cuando
. pueda ser cierto que su aplicación incorrecta es consecuencia de un defecto
·. en su interpretación, que supondría desatender los lineamientos de interpre-
: tación legal, no lo es menos que la norma finalmente infringida sigue siendo
. el artículo 45, ya que es ésa la ley que resuelve el litigio. Por lo mismo, qu�
sin perjuicio de entregar como argumento una equivocada inteligencia o
rect
· aplicación de las reglas o principios de interpretación, el recurso tendría fa.. ,.
que apoyarse en la infracción de la norma que resultaría mal aplicada, en
:el ejemplo, el citado artículo 45 del Código del Trabajo y no en la norma ª�--J
S(
.de hermenéutica, cualquiera que ésta fuere, y 1a··-
,,._,,..�,·n'
, los regla del "in dubio pro operario" conforme a la cual, en casos dudosos o/
del difíciles, que no son posibles de dilucidar con los métodos tradicionales o/
[ue que conduzcan a resultados injustos, ha de optarse por la interpretación que\
nzr más favorezca al trabajador; la regla de la "norma más favorable", esto es,\
es que ante la existencia de más de una norma aplicable a un caso concreto, 1
que no admiten aplicación conjunta, debe prevalecer aquella que resulte
más beneficiosa para el trabajador, sea que se trate de normas de diferente
-dir, jerarquía o de normas legales o contractuales ( el contrato individual puede
prevalecer sobre el contrato colectivo o viceversa), y la regla de la "con
. 'il), dición más beneficiosa", que dictamina que una nueva norma laboral no
jla debiera servir para disminuir las condiciones preexistentes que sean más
.íel favorables para el trabajador, pero que, indudablemente, plantea conflictos
entre derechos adquiridos y la posibilidad de que existan reformas legales
o convenios colectivos "in peius "100.
De otra parte, conviene en todo caso recalcar que las cuatro modalidades
,"' la de error de derecho que se ha indicado anteriormente tienen únicamente una
n-i la vocación explicativa, porque no se trata que actúen como una especie de
tolo, presupuesto de procedencia de la causal, ya que para la configuración del
L� la motivo de nulidad sólo es menester que exista una "infracción de ley que
en influya sustancialmente en lo dispositivo delfallo", esto es, que la sentencia
Jo contenga la vulneración de alguna regla legal, de carácter relevante, sin que
to
ello quede condicionado a alguna forma específica de infracción, como se
·e-
exige en otras legislaciones. De esta manera, la formulación de un recurso de
... io
nulidad al amparo de esta causal no debiera ser algo tan complejo. No se trata
:..,.,o,
que el recurrente desarrolle un tratado de derecho para plantear el error que
1,-1_ o
reclama ni es preciso .que especifique si postula una contravención formal,
orí a
falta de aplicación, aplicación indebida o interpretación errónea. Al fallar un
, en
asunto los jueces no hacemos ni lo uno ni lo otro. De l�que se trata e�que
·--------···-·"""'"'"" , . __ º
sea capaz de identificar el error, de darlo a entender y de.12ersuadir gue existe - "�'"··· ,._,. . ,. , -� --- ·-· -
fa equivocación que postula1 1. Así, por ejemplo, para la determinación de la
.... --·--
-----��,•--' '• ,,, ...... -.,,,A·x�.c,,·.--,v, .. ,_, __ . .__ ..... -,..,-,, .. ,...,•,·•,;
:y
�s 100
Abundan en ello, con las debidas precisiones, requisitos y excepciones: PLÁ RODRÍGUEZ,
e la Américo, ob. cit., pp. 84, 99 y 108; AcKERMAN, Mario y Toscx, Diego, Tratado de Derecho del
Trabajo, Rubinzal-Culzoni Editores, Buenos Aires, Tomo I, pp. 327-351, y GAMONAL, Sergio,
Fundamentos ... , ob. cit., pp. 106-112.
'-la 101
Se hace esta prevención para mantener distancia de la "cirugía semántica" a que alude
Jordi Nieva en referencia a doctrinas del Tribunal Supremo en la materia, resumiéndola, con
soma, en estas palabras: "si una norma hubiere sido 'violada', había que entender que se ponía
74 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
sido 'aplicada indebidamente', había que entender que la 'interpretación 'pudiera ser correc q]'P e
ta, sólo que aplicada a una situación equivocada. Y si la 'interpretacion 'podía ser correcta, tena,
no cabía que existiera 'violación' ... ", NIEVA FENOLL, Jordi, El recurso de casación, Abeledo 11. e
Perrot, Santiago, 2010, p. 95. a' '!< .
·tl·.:..:.·'.·.,,:.
. i\':<
-: ..'./, .•
· . . �}<.� .
i:RAS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 75
,,nes del error, o sea, un ejercicio dirigido a comprobar si la resolución del asun-
,, ar- to habría sido diferente, de no haber mediado la incorrección denunciada.
.:¡_ue Expresado en palabras distintas, es menester que la eliminación del error 11
� la de derecho o que la aplicación de la regla legal vulnerada, de un modo di-:
D ferente al contenido en el fallo, tenga la virtud de hacer variar, por sí sola, '
ido la resolución del asunto. De esto se sigue que si en la sentencia existe otra
se razón de derecho, correcta o no atacada en el recurso, pero que sirve igual-
::lo mente de sustento a la decisión, querría decir que no concurre la influencia
- el sustancial y que, por lo tanto, el recurso no podrá prosperar. Algo similar se
ºlÓn produce cuando la norma legal que se entiende vulnerada en el recurso no
0
1las es aquella que resuelve el asunto o no es la que ha determinado la decisión
0�de contenida en el fallo impugnado o cuando la razón cuestionada no es la
'�ey que sirve de sustento al fallo o cuando, a pesar del error, en la sentencia no
rt un figuran establecidos todos los hechos que permitirían el pronunciamiento
" ver de la correspondiente sentencia de reemplazo1 2. º
i71
.Jes Todo esto tiene que ver con el sentido práctico del recurso, con la ne-
cesidad y eficiencia de la invalidación, que lo alejan de las declaraciones
meramente abstractas o teóricas, porque las que se haga deben ser funcio-
nales a la pretensión final del recurrente, vale decir, modificar la decisión
contenida en el fallo impugnado, sea en sentido positivo, de acoger su
petición, o negativo, de rechazar la solicitud de la contraria.
de forma (in procedendo). Algunos piensan que el derecho es uno solo, que • 1
sola cosa: en infracción de ley. Existen casos en que esa distinción resulta Cié]
útil desde un punto de vista académico y también práctico, pero -como suele la 1<
ocurrir en estas disciplinas- hay también situaciones en que la jurisprndencia lj Lit
104
La experiencia enseña que en esos casos el recurrente tendría que haber intentado, pre-
viamente, causales diversas, como puede serlo la del artículo 478 letra e) por la falta de análisis
de las pruebas que conducirían a los hechos faltantes o a la causal del artículo 478 letra b), para
destruir los hechos que estuvieran erróneamente asentados.
78 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
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A.S
.10 CAPÍTULO IV
Je CAUSALES ESPECÍFICAS DEL RECURSO DE NULIDAD
:n
ir
SUMARIO: Introducción. A. La incompetencia como motivo de nulidad. 1. Preám-
bulo. 2. Generalidades sobre la (in) competencia jurisdiccional. 2.1. Factores de
competencia en materia laboral. 2.1.1. Competencia absoluta. 2.1.2. Competencia
relativa. 3. La incompetencia personal o subjetiva. 3 .1. Consideraciones genera-
les. 3.2. Mecanismos de inhabilitación. a) Declaración de oficio. b) Recusación
amistosa. c) Incidente de inhabilidad. 3 .3. Configuración de la causal de nulidad.
B. La infracción de las reglas de la sana crítica como motivo de nulidad. 1. Gene-
ralidades sobre la valoración probatoria en sana crítica. 1.1. Las reglas de la lógica.
1.2. Las máximas o reglas de experiencia. 1.3. Los conocimientos científicos.
2. Criterios de sana crítica para la decisión probatoria final. 3. Configuración de
la causal y rol del tribunal de nulidad. 3.1. La infracción de las reglas de la sana
crítica. 3.2. El carácter manifiesto de la infracción. 3.3. La necesaria influencia
sustancial. 4. Dos ejemplos de eventual infracción en sana crítica. C. La errónea
calificación jurídica como motivo de nulidad. 1. Generalidades. 2. Aproximacio-
nes sobre la calificación jurídica. 2.1. La calificación jurídica propiamente dicha.
2.2. La calificación jurídica como valoración. 3. Ámbito de la causal. D. La falta
de inmediación como motivo de nulidad. 1. Preámbulo. 2. La inmediación como
condición de validez del procedimiento. 2.1. Normas de aplicación general.
2.2. Falta de inmediación en la audiencia preparatoria. 2.3. Falta de inmediación
en la audiencia de juicio. 3. La omisión de un trámite o diligencia esencial. E. La
sentencia formalmente defectuosa como motivo de nulidad. 1. Preámbulo. 2. El
caso de la sentencia defectuosa, por omisión de requisitos. 2.1. El requisito de la
motivación fáctica. 2.1. L El sentido final de esta exigencia. 2.1.2. Componentes
de una motivación fáctica adecuada a la ley. a) Falta total de fundamentación.
b) Fundamentación parcial o incompleta. e) Fundamentación defectuosa.
2.1.3. Estructura medular de la motivación fáctica. 2.1.4. Distinción entre las
cuestiones de forma y de fondo. 2.1.5. Hipótesis de motivación fáctica defec-
tuosa. a) Omisión de hecho relevante. b) Errores de interpretación de la prueba.
e) Falta de logicidad. 2.1.6. El alcance de la exigencia y configuración de la
causal. 2.1.7. Un ejemplo de motivación fáctica incompleta. 2.2. El requisito de
la motivación jurídica. 2.2.1. Generalidades. 2.2.2. Estructura de la motivación
jurídica. 2.2.3. Análisis crítico de la motivación jurídica. 3. El caso de la sentencia
defectuosa por decisiones contradictorias. 4. El caso de la sentencia defectuosa
por decisión incongruente. 4.1. El principio de la congruencia o coherencia.
4.2. Hipótesis de decisión incongruente. 4.2.1. La "ultra petita". 4.2.2. La "extra
petita". 4.2.3. La "infra petita". a) Falta de concreción de la condena. b) Falta
de pronunciamiento por aparente incompatibilidad. F. La cosa juzgada como
motivo de nulidad. 1. Generalidades. 2. La causal de nulidad y su configuración.
2.1. El fallo recurrido vulnera la cosa juzgada. a) legitimación. b) Límite subjetivo.
80 ÜMAR ASTUD!LLO CüNTRERAS Fi ·
INTRODUCCIÓN
.. e inciso tercero del artículo 478 del Código del Ramo, conforme al cual "no
producirán la nulidad aquellos defectos que no influyan en lo dispositivo
del fallo", idea que es remarcada en el inciso tercero de su artículo 482,
cuando se establece que si los errores no influyeren en la parte dispositiva
de la sentencia, "la Corte podrá corregir los que advirtiere durante el co
nocimiento del recurso", norma cuyos alcances procurará dilucidarse en
·, ni un capítulo especial de este documento.
este
Al margen de las diferencias evidentes que surgen de la manera diversa
en que han sido formuladas, debe anticiparse que una de las cualidades que
. los las distingue de las causales genéricas es que sólo las causales específicas
s de autorizan la eventual actuación de oficio por parte del tribunal de nulidad,
ón. cuestión que será igualmente analizada por separado.
.sal
en- En los párrafos que siguen se intentará explicar las diversas causales espe-
un cíficas de nulidad, consultadas en el artículo 478 del Código del Trabajo.
1ue
·�ho
>1les A. LA INCOMPETENCIA COMO MOTIVO DE NULIDAD
1. PREÁMBULO
_,.n-
;as El artículo 478 del Código del Trabajo establece a este respecto la si-
un guiente causal:
·1 1n
'.l78 ... e) Cuando la sentencia haya sido pronunciada por juez incompetente, le
galmente implicado, o cuya recusación se encuentre pendiente o haya sido
isal
declarada por tribunal competente ... ",
so, la competencia, en cuanto atribución asignada a los tribunales de justicia, (' ..,¡
11..._•
105 COLOMBO CAMP!lELL, Juan, La Competencia, Editorial Jurídica de Chile, 2ª edición Ac- cont.
tualizada, Santiago, 2012, pp. 91-99. el pr
AS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 83
106
El artículo 496 del Código del Trabajo dispone, en lo pertinente, que: "Respecto de las
contiendas cúya cuantía sea igual o inferior a diez ingresos mínimos mensuales ... se aplicará
el procedimiento que a continuacion se señala".
84 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS tL1
laboral y del otro una de naturaleza civil-, porque esas son cuestiones que l J
de"
que, además -como una suerte de efecto expansivo-, determinan también el Nº ¿r
procedimiento pertinente, el sistema probatorio aplicable, el rigor del onus De. _1
probandi, el régimen de recursos, la vigencia de principios que inspiran o fa!"
por accidentes del trabajo ejercidas por herederos del trabajador, reclamando
daño propio; las pretensiones de contenido laboral o de tutela de derechos
_e, fundamentales, a favor de personas que se desempeñan en el sector públi-
to co107; acciones del empleador para impugnar la validez de la constitución
�n de organizaciones sindicales; acciones de un ex empleador, para hacer efec-
al tivas cláusulas de exclusividad o de limitación a la libertad de contratación,
1r respecto de su ex trabajador, sustentado en razones de competencia desleal
o en la vulneración de secretos industriales; demandas reconvencionales o
excepciones de compensación del empleador, fundamentadas en la existencia
de préstamos de dinero que ha efectuado al trabajador durante la vigencia
de la relación laboral 1°8, entre otras hipótesis.
En el contexto que interesa a los fines de este trabajo, debe hacerse hin-
.1- capié que el vicio que se examina consiste en que el tribunal se atribuye
s, competencia respecto de un asunto o materia que, de acuerdo con la ley,
!e corresponde a un tribunal de otra clase o naturaleza. Las reglas de compe-
tencia absoluta son de orden público, esto es, su establecimiento atiende
a consideraciones de interés general e inclusive superior al de los propios
f. litigantes. Corresponden a reglas de Derecho Público y, como tales, no son
,r disponibles'P". La doctrina asigna a la competencia absoluta el carácter de
ie un presupuesto o de condición de validez indispensable para el ejercicio
···ra de la función jurisdiccional. Por lo tanto, su falta comporta un vicio que
«el afecta e invalida el procedimiento, cuestión que hace patente el motivo de
nulidad que se examina.
107
En casos como el aludido, la Corte Suprema ha acogido recursos de unificación de ju-
a risprudencia, adscribiendo a la teoría de que el procedimiento de tutela sólo sería aplicable en
., o el contexto de una relación laboral y no en aquellas de carácter estatutario, regidas por normas
especiales. (Sentencia de 5 de octubre de 2011, Rol Nº 1.972-2011 ). Asimismo, por sentencias
o
de 3 de junio de 2011 y de 10 de junio de 2011, la Corte de Apelaciones de Santiago (Rol
el Nº 296-2011 y Rol Nº 1.752-2010), acogió recursos de nulidad deducidos por el Consejo de
's Defensa del Estado, por la causal del artículo 378 letra a) del Código del Trabajo. Todos los
o fallos, disponibles en www.poderjudicial.cl.
108
A través de sentencia de 6 de julio de 2011, en causa Rol Nº 1.782-2010, por la vía de
rechazar un recurso de nulidad deducido por la empleadora, la Corte de Apelaciones de San-
tiago validó la sentencia del a quo que se estimó incompetente para conocer y resolver sobre
ue una demanda reconvencional en que se pretendía el pago de préstamos otorgados al trabajador.
Disponible en www.poderjudicial.cl.
109
COLOMBO CAMPBELL, Juan, La Competencia, ob. cit., p. 174.
86 ÜMAR ASTUD!LLO CONTRERAS
El inciso segundo del artículo 423 Código del Trabajo prohíbe la prórroga
- .i...l
rec .,
expresa de la competencia territorial, Como la ley sólo proscribe la prórroga
ter",
expresa, podría sostenerse que no existe obstáculo para la prórroga tácita.
par>,
Sucede, sin embargo, que el artículo 44 7 ordena al juez declarar de oficio
tute 1 ".
su incompetencia, añadiendo que en tal caso debe señalar el tribunal com-
petente, a quien ha de remitir los antecedentes. Esta última norma alude a
la incompetencia, a secas, sin ningún distingo, lo que llevaría a pensar que
Reci+: ·
esa declaración oficiosa pudiera comprender la incompetencia relativa, lo
1.11,
que se reafirmaría con el mandato de remitir los antecedentes al tribunal
la abso!
que se estima competente, puesto que ello es más propio de ese tipo de derru.i.c ·
incompetencia. Si ello fuera así, se haría impracticable la prórroga tácita. de le ,
··"f�·:\'.:.:<,_:: ..
·��������---'-��������-<�,; ���-
.s EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 87
r'
3.1. Consideraciones generales r:
en que las reglas legales datan .del siglo XIX y que no siempre responden a
or los requerimientos del contexto en que actualmente se desarrolla la función
se jurisdiccional, para llegar a un ámbito de integración constitucional que
o asigne cabal contenido al debido proceso, en la necesidad de contar con un
ta, juez que otorgue garantías a los litigantes114.
114
BoRDALÍ SALAMANCA, Andrés, La Independencia Judicial en el Derecho Chileno, Legal-
Publishing, 2010, pp. 83-97.
115
CHIOVENDA, Giusseppe, Instituciones de Derecho Procesal Civil, traducción de E. Gómez
Orbaneja, Cárdenas Editor y Distribuidor, México, 1989, volumen II, p. 273.
116 Existen posiciones denominadas "revisionistas" que han reaccionado ante la tendencia
de la "publicización" del proceso, una de cuyas manifestaciones es la iniciativa probatoria del
juez. Aparte de entender comprometida la imparcialidad, quienes piensan de ese modo llegan al
extremo de relacionar tal forma de intervención judicial con ideologías totalitarias, "fascistas" o
"comunistas". Una adecuada reseña de tales posiciones con una propuesta de solución ecléctica,
en Picó I JUNoY, Joan, "El derecho procesal entre el garantismo y la eficacia: Un debate mal
planteado", en Cuestiones Jurídicas, Revista de Ciencias Jurídicas de la Universidad Rafael
)S Urdaneta, Venezuela, Vol. VI, Nº 1 (enero-junio 2012), disponible en www.uru.edu.
117
AGUILó, Josep, Sobre derecho y argumentación, ob. cit. pp. 43, 46, y 49.
90 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS E
1 '
a) Declaración de oficio o motu proprio: Está regulada en el artículo 199
del Código Orgánico de Tribunales. Conforme a esta norma, cuando un
119
A los fines de la preparación y particularmente en lo que concierne a la recusación,
debe recordarse el mandato del artículo 114 del Código de Procedimiento Civil, que ordena
promover la solicitud "antes de toda gestión que ataña el fondo del negocio, o antes que co-
mience a actuar la persona contra quien se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea
conocida de la parte".
120
ANABALÓN SANDERSON, Carlos, Tratado Práctico de Derecho Procesal Chileno, Ediciones
Seminario, Chile, 1970, Tomo 1, volumen I, pp. 124 y 125.
92 ÜiMAR ASTUDILLO CONTRERAS
la solicitud de inhabilitación ante el tribunal que, de acuerdo con la ley, debe tal ·
conocer de ella. Tratándose de un juez del trabajo, según lo prevén los artícu- ner"
los 202 y 204 del Código Orgánico de Tribunales, cabe distinguir: i) Si se trata
de una causal de implicancia, el incidente debe promoverse ante el mismo '.i.
juez cuya inhabilidad se persigue; ii) Si se trata de una causal de recusación, de re ,
el incidente debe promoverse ante la Corte de Apelaciones respectiva.
I' •
121
MosQUERA Ruiz, Mario y MATURANA M1QUEL, Cristián, ob. cit., p. 250. Así se infiere
también de la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, recaída en recurso de nulidad
Rol Nº 396-2011, disponible en www.poderjudicial.cl. (En causa sustanciada en procedimiento
monitorio se estimó configurada una causal de implicancia, por el hecho que el juez tanto en la
, ,, conciliación como en el curso de la audiencia habría anticipado su opinión sobre el fondo del
asunto; primero, porque reiterada e insistentemente instó a la actora a desistirse de su acción,
luego porque manifestó que en casos similares ya había fallado en diversas ocasiones que era
P] improcedente un reclamo como el planteado por la trabajadora y hasta habría manifestado que
le "no le temblará la mano para condenar en costas a la demandante"). Con todo, una visión
critica de la misma sentencia de nulidad, en Diego PALOMO VÉLEZ y Pedro MATAMALA SOUPER,
ta "Los Problemas de los poderes ex officio del juez laboral. Ahora a propósito de la potestad.
conciliatoria", Revista Ius et Praxis, año 18, Nº 1, pp. 453-455.
94 ÜMAR ASTUD!LLO CüNTRERAS
['
En términos muy generales =porque el tema enunciado no es el propósito
(.�r
de este trabajo- la valoración de las pruebas se identifica con el juicio de
SP
aceptabilidad de los resultados o del contenido de los medios de prueba.
en
Importa asignar un determinado peso o eficacia a tales medios en función de
00
las afirmaciones fácticas realizadas en el proceso, respecto a los enunciados fa�··.
de las normas que deciden el asunto. En definitiva, hace referencia a la acti-
Uu
vidad intelectual del juez dirigida a determinar el grado de convicción que
llega a alcanzar con las probanzas ejecutadas por las partes, en términos de
considerar como verdaderas, como probadas o no probadas las aserciones
d
que sobre los hechos han efectuado los litigantes. Dsvrs EcHANDÍA señala
que por valoración o apreciación de la prueba se entiende "la operación
q
q·
mental que tiene porfin conocer el mérito o el valor de convicción que puede
la
deducirse de su contenido", agregando que cuando se habla de apreciación o
de valoración de la prueba se comprende un estudio individual y un estudio
re'
ey,
crítico de conjunto, tanto de los varios medios aportados por una parte para
demostrar sus alegaciones de hecho, como de los que adujo la contraria
para desvirtuarlos o para oponer otros hechos y los que el juez ha decretado
oficiosamente122. Marina GASCÓN remarca que la valoración de las pruebas ob
es el juicio de aceptabilidad de los resultados producidos por los medios
Mar'
de prueba, agregando que consiste en la verificación de los enunciados de
-lo que podría conducir a un estado de libertad plena en la fijación del re- corr
sultado de la actividad probatoria-, no es tal, porque es la misma ley la que que
coloca límites a esa actividad, desde que concibe un método de valoración pi.,»
racional de la prueba que supone la existencia de ciertas pautas regula- es
doras que no pueden contrariarse: las "reglas de la sana crítica". MAIER
explica que ésa "libertad" sólo significa que no existen reglas abstractas
y generales de valoración probatoria que transformen la decisión en una dr
p1:-
FF1"
127
Prevención suscrita por el Ministro de la Excma. Corte Suprema, don Sergio Muñoz s1111•
Gajardo, en sentencia de 11 de agosto de 2011, recaída en recurso de casación Rol Nº 249-201 O. la JP
Disponible en www.poderjudicial.cl.
128
CouTURE, Eduardo, Estudios de Derecho Procesal Civil, Editorial Thomson Reuters
Puntolex, 2010, Tomo III, volumen 2, p. 169.
AS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 97
12
9 MAJER, Julio B.J., ob. cit., pp. 870 y 871.
98 ÜMAR ASTUD!LLO CONTRERAS Er.
111
Se nos ha dicho que las leyes de la lógica son leyes universales, a priori,
pr-·
que se presentan como necesarias al raciocinio exteriorizado, para asegurarse
es+.:
de su corrección y que están constituidas por las leyes fundamentales de la.
pu 0.
coherencia y de la derivación.
····· -· ··-··-·- ····-··------·-·------.---·······-· ---- ·- ·-.
... . ·•·. .. -·· ..
La coherencia es entendida como la concor-
dancia que ha de existir entre los elementos del pensamiento, de la que se
1110('
deducen sus principios formales, o sea: i. el de identidad, conforme al cual
pn. .s
una cosa sólo puede y debe ser igual a sí misma, lo que significa que si se
CO,L·
atribuye a un elemento un contenido determinado, debe mantenerse en todo el
lo, __
curso racional; ii. el de la no contradicción, que nos indica que si dos juicios
la.
se contraponen, implica que ambos no pueden ser verdaderos, porque una
misma cosa no puede ser dos cosas a la vez o algo qué' es, no puede no ser
CO.
sa::- ·
al mismo tiempo, e iii. el del tercero excluido, que dictamina que si una cosa
sólo puede explicarse dentro de una de dos proposiciones contrapuestas, una me '·
que· - .
debe ser falsa y la otra verdadera, pero no puede haber una tercera posible.
razor
A su vez, la derivación es concebida como una regla que expresa que cada ..
puect,
pensamiento debe provenir de otro con el cual está relacionado, ley de la que
regia,
!:\ se extrae el principio de la razón suficiente132 según el cual, para ser verda-
·:'.)
de1u
·\)·) \l\ dero, to�� juicio n�ces�ta de una razón suficien�e. En términos más comunes
pre; ,
\1 nada es porque sí", smo que debe estar suficientemente fundado.
ex1.
dac
13
° FERRAJOLJ, Luigi, Los Valores ... , ob. cit., pp. 446 y 447. yq
131Con mayores y mejores precisiones, Con, Irving M., Introducción a la Lógica, Editorial
las·
Eudeba, Buenos Aires, 1995, pp. 321 a 323; RlvANO, Juan, Lógica Elemental, Editorial Univer- real+
sitaria, Santiago, 1996, pp. 17-21; DE LA RúA, Fernando, ob. cit., p. 145-162; Cotrruns, Eduar-
do, Estudios de Derecho Procesal Civil, ob. cit., pp. 144 y 145; CERDA SAN MARTÍN, Rodrigo,
Valoración de la Prueba. Sana Crítica, Editorial Librotecnia, Santiago, 2008, pp. 42-51.
132
Debe indicarse que los estudiosos de la lógica no mencionan a la razón suficiente como versi
uno de sus principios. y 13·.
\S EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 99
- -,
.J.e De lo reseñado se sigue que una motivación fáctica puede ser calificada (\
J de lógica cuando se sujeta a las reglas para el recto entendimiento humano
o exteriorizado. Por ende, debe ser coherente ( cuando respeta los principios .l
de identidad, no contradicción y tercero excluido), de modo que podrá ta-
charse de defectuosa si es incongruente, contradictoria, equívoca o ambigua,
IS y, además, debe ser derivada, en términos que se encuentre constituida por
inferencias razonables, deducidas de las pruebas y de la sucesión de datos
extraídos de las probanzas. ,.,J¡
133
ATIENZA, Manuel, Las Razones del Derecho. Teoría de la argumentación jurídica, Uni-
versidad Autórioma de México, Instituto de Investigaciones Jurídicas, México, 2007, pp. 8-9
y 13-14.
100 ÜMAR AsTUDJLLO CoNTRERAS
sino que prescriben los criterios que deben seguirse para constmir un razo- d_e ;
namiento lógicamente conecto 138. NIEVA lo expresa con suficiente claridad. de r
. "Si un juez determina que Cayo murió por asfixia al serle seccionada la pos:
tráquea por el reo, está actuando a través de la lógica: Los seres humanos lau
necesitan la tráquea para respirar. Cayo es un ser humano. Cayo murió qtt..;I
por asfixia. Ese sería el esquema lógico. Pero tras ese esquema es evidente ái..;
que subyace una máxima de experiencia que configura la premisa mayor ck,
134
MANS PUIGARNAU, Jaime M., Lógica para Juristas, Editorial Bosch, Barcelona, 1978,
pp. 86-87.
135 ATIENZA, Manuel, El Derecho como argumentación, Ariel Derecho, Madrid, 2010, p. 92.
136 Couruns, Eduardo, Estudios ... , ob. cit., pp. 145 y 146.
137
GARCiA AMADO, Juan Antonio, Del Método Jurídico a las Teorías de la Argumentación,
Anuario de Filosofía del Derecho, vol. III, pp. 168 y 169.
138
T ARUFFO, Michele, Páginas sobre la Justicia Civil, traducción de Maximiliano Aramburo
Calle, Marcial Pons, Madrid, 2009, p. 441. "
.:RAS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 101
.ente del silogismo, y es la que será analizada en casación: Los seres humanos
co necesitan la tráquea para respirar"139.
.leo
.::,
Pues bien, ocurre que, como actividad racional que es, el proceso que
,78,
conduce a la apreciación o valoración de la prneba corresponde a un juicio
fáctico, cuya premisa mayor debiera estar constituida por la regla de expe-
riencia o por el conocimiento que guía al juez a la obtención de la inferencia.
Ello se refleja o tendría que reflejarse en el fallo, básicamente, en la forma
de un silogismo, de manera que su estructura debiera presentarse como
uro
139
NIEVA FENOLL, Jordi, El Hecho y el Derecho en la 'Casación Penal, ob. cit., p. 153.
102 ÜMAR ASTUDlLLO CONTRERJ\S
Editv1
alguna jurisprudencia pronunciada en materias de orden procesal penal, se
cit., . 1
140
DEVIS EcHANDÍA, Hernando, Teoría General ... , ob. cit., Tomo Primero, pp. 278-281.
141
IruRRALDE-SESMA, Victoria, Aplicación del Derecho y Justificación de la Decisión Judi
5
cial, Editorial Tirant lo Blanch, Valencia, 2003, p. 266. I A
. . .... ,
---�������������������������-"'�\: �i{,;. -���
,AS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 103
146
STETN, Friedrich, El conocimiento Privado del Juez, Editorial Ternis S.A. Colombia.
1999, pp. 27 y 37. Edic· .
v\S EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 105
r
la misma especie "147. Podría.entenderse entonce�_gu._e.Ja.s. ..máxirnasde.la I
experiencia están__ aso_�_iadas _a.15). verosímil,_a_lo _habituaJ Responden a cri-
/,
6n terios de normalidad. Desde esa perspectiva, se presentan como vinculadas
1e al sentido común, de momento que se identifican con aquello que acontece
el o
regiifa'riñente que es posible que suceda y que pertenecen a categorías de
·OS conocimientos compartidos de manera que cualquier persona pueda enten-
"OS derlos y asumirlos como aceptables. En materia probatoria actúan como
·én criterios de inferencia tanto para valorar un medio de prueba en particular
como para relacionar los distintos elementos de prueba disponibles respecto
.al, de alguna de las hipótesis sujeta a confirmación. Es preciso remarcar que
� la se trata de generalizaciones empíricas obtenidas de lo cotidiano, de cono-
cimientos comunes alcanzados en determinado tiempo y lugar, de modo
que pueden estar sujetas a variación. Enseguida, cuando no es la ley la que
.as las establece, la inferencia que se obtiene de ellas ( el hecho que se busca
ie averiguar) opera por inducción. Por lo tanto, no entrega un conocimiento
�n seguro o certero sino que sólo probable.
ie-
·1_1e Siguiendo a Stein, CARNELUTTI refería que la inferencia efectuada en la
-be prueba indirecta se traduce en un silogismo donde la libertad del juez está
-ne en la elección de la norma o premisa mayor a partir de la cual podrá deducir
sta el hecho a probar, precisando que esa norma pertenece a todos los campos:
.os . al saber técnico o al de los conocimientos comunes, al de la psicología
JU o al de la economía, añadiendo que de la mayor o menor seguridad de la
.el regla de experiencia empleada, depende precisamente el mayor o menor
¡_Q fundamento de la conclusión, es decir, el grado m;'yor o menor de verosi-
)r militud del hecho aceptado por el juez148. A su tumo, DóHRING expresaba
que la regla de experiencia no es una simple conexión de acontecimientos
,.e vividos, toda vez que ellos sólo constituyen el material del cual se deriva
'a una regla, por abstracción. Agregaba que el "averiguador" saca el resultado,
1- haciendo una síntesis de los eventos anteriores y así llega a formar una
1'. aserción que pretende ser válida para casos posteriores similares y de la
s cual pueden extraerse puntos de apoyo sobre cómo sucedió el hecho que
s investiga. Planteaba también que la fuerza de convicción de la regla de
n experiencia reposa en la expectativa de que las observaciones coinciden-
147
CouTURE, Eduardo, Fundamentos ... , ob. cit., p. 189.
148
CA.RNELUTII, Francesco, La Prueba Civil, traducción de Niceto Alcalá-Zamora y Castillo,
Ediciones Depalma, Buenos Aires, 2000, pp. 63-67.
106 ÜMAR AsTUDILLO CoNTRERAS
hechos increíbles "151. (Sobre esto último, un apunte al pasar. Esos hechos L
C''
En lo que se refiere a la caracterización o descripción de las máximas
de la experiencia, nuestra doctrina ha señalado ciertos elementos cornu- te
.} nes. A saber: "I" Son juicios, esto es, valoraciones que no están referidas ce
a los hechos que son materia del proceso, sino que poseen un contenido
general. Tienen un valor propio e independiente, lo que permite darle a _pi•
la valoración un carácter lógico. 2º Estos juicios tienen vida propia, se '1-·
r.
generan de hechos particulares y reiterativos, se nutren de la vida en so
ciedad, aflorando por el proceso inductivo del juez que los aplica. 3º No
nacen ni fenecen con los hechos, sino que se prolongan más allá de los
149
DóHRING, Erich, La Prueba. Su práctica y apreciación. Traducción de Tomás Banzhaf.
Ediciones Jurídicas Europa América, Buenos Aires, 1986, p. 324.
° Couruae, Eduardo, Estudios ... , ob. cit., vol. 2, p. 147.
15
151
BENTHAM, Jeremías, Tratado de las Pruebas Judiciales, Obra Compilada de los Manus-
critos del autor por E. Dumont, Traducción de Santiago Sentís Melendo, Ediciones Jurídica
Europa-América, 1971, volumen I, pp. 38 y 43. 1
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 107
los mismos, y van a tener validez para otros nuevos. 4° Son razones inductivas
acreditadas en la regularidad o normalidad de la vida (Carnelli), y, por lo
mismo, implican una regla, susceptible de ser utilizada por eljuez para un
no hecho similar. 5º Las máximas carecen de universalidad. Están restringidas
rite al medio fisico en que actúa el juez, puesto que ellas nacen de las relacio
r}a nes de la vida y comprenden todo lo que el juez tenga como experiencia ,;¡.
ido propia ,,152. -·-.
ma
ns- Suele presentarse al sistema de tarifa legal en contraposición absoluta
·Cia a la sana crítica. Ha de indicarse a ese respecto que muchas de las normas
.•,as de prueba tasada no eran ( o no son) otra cosa que reglas de la experiencia,
.,OS criterios de racionalidad o de sentido común, elevadas a la categoría de
.is, normas legales, en la medida que respondían a parámetros de valoración
on extraídos de lo que ocurre con frecuencia o de la observación de la realidad.
En ese orden de ideas, MONTERO AROCA asevera que la prueba legal que hoy
'os defiende la doctrina se justifica en la seguridad jurídica ( como sería el caso
os del valor de la escritura pública, de una inscripción conservatoria, por ejem-
'Se plo), explicando que la valoración probatoria se resuelve en un silogismo en
";1-
que la premisa menor es la fuente/medio de prueba, la premisa mayor una
"5" máxima de experiencia y la conclusión es la afirmación de la existencia o
inexistencia del hecho que se pretende probar. Agrega que en el sistema de
prueba legal la máxima de la experiencia viene establecida por el legislador
tas como un método para conseguir certeza, remarcando que responde a un cri-
lU-
terio de normalidad jurídica derivado del "id quod plerumque accidit" (las
as cosas que ocurren con frecuencia). Concluye, entonces, que lo característico
io del sistema de sana crítica es que el silogismo que resuelve la valoración
a probatoria está dado por una premisa mayor (la máxima de experiencia)
;e que es determinada por el juez, lo que conduce a una valoración mowvada,
razonada y responsable'P-.
IS
Sin ir muy lejos, podría agregarse como criterios de racionalidad o de
experiencia, entre otras posibilidades, que para valorar la credibilidad de
un testimonio debiera tenerse en cuenta que lo común o frecuente es que
f, esté mejor informada una persona que ha presenciado un hecho, respecto
152
ÜBERG, Héctor, Revista de Derecho Universidad de Concepción Nº 178 (julio-diciembre
1985), pp. 54-y 55.
153
MONTERO AROCA, Juan; ob. cit., pp. 598-601.
108 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
" ... 7.1 .... En igual sentido (esta Corte) dijo: Recuérdese que la regla de la et.
experiencia es una forma especifica de conocimiento que se origina por la
recepción inmediata de una impresión. Es experiencia todo lo que se llega o se
percibe a través de los sentidos, lo cualsupone que lo experimentado no sea un
fenómeno transitorio, sino un hecho que amplia y enriquece el pensamiento de )
manera estable. (. ..) Atrás se dijo que la experiencia forma conocimiento y que en¡
los enunciados basados en ésta generalización, los cuales deben ser expresados COI
en términos racionales para fijar reglas con pretensión de universalidad, por
cuanto, se agrega, comunican determinado grado de validez yfactibilidad, en i.:
154 NIEVA FENOLL, Jordi, La Valoración de la Prueba, Marcial Pons, Madrid, 2010, pp. 222- r
226.
,v\S EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 109
,Llo un contexto socio histórico específico. En ese sentido, para que ofrezca credi
.jue bilidad una premisa elaborada a partir de un dato o regla de la experiencia
.lOS
ha de ser expuesta a modo de operador lógico, así: siempre o casi siempre se
.ba da A, entonces sucede B ... ".
Ja-
" ... En dicha proyección, las máximas de experiencia pueden ser tenidas como
sa
el resultado de prácticas colectivas sociales que por lo consuetudinarias se
repiten dadas las mismas causas y condiciones y producen con regularidad los
mismos efectos y resultados, a/punto que comienzana tener visos de validez
��ce para otros, y a partir de ellas se pueden explicar de una manera lógica y causal
,3 y acontecimientos o formas de actuar que en principio tengan la apariencia de
LÓ11 extrañas o delictuosas ... ".
,.;S"'
.ite, " ... Todas las máximas de la experiencia son notorias, y expresan frecuencias
..1es defenómenos (hechos observados) tendencias generales u opiniones; es de este
ser elenco de pautas del sentido común que eljuez puede extraer criterios a partir
ue, de los cuales es posible plantear inferencias de carácter probatorio. Tales guías
fas del sentido común se expresan de múltiples maneras y abarcan una gran diver
,ue sidad de situaciones. Estas máximas remiten a criterios de inferencia respecto
ina de los pasos enunciados relativos a hechos; sin embargo, tales máximas han
de ser de carácter general y no se deben limitar a ser únicamente expresión de
tan
valoraciones, de suerte que no todo razonamiento basado en dichas máximas
i la
resulta aceptable. Tales máximas se encuentran asociadas con lo verosímil,
que corresponde a lo normal o habituai.: ".
de " ... Dentro del universo de las máximas de experiencia se incluyen también, las
que 'sólo son conocidas en círculos reducidos gracias a conocimientos técnicos
específicos en cuanto a principios de un arte o ciencia', de donde se traduce
que por la circunstancia de tratarse de unos órdenes de saber altamente espe
la cializados, el juez recurre a la prueba pericial para que sean evaluadas en el
la caso concreto de que se trate y a partir de los dictámenes proceder a efectuar
se las inferencias que correspondan.
Para hacer más patente lo que se quiere significar, un ejemplo real, ex-
traído de la práctica laboral, puede ser útil para explicar lo que no se logra
con las abstracciones:
Criterios similares hacen, v. gr., que en materia laboral esté dentro del
la ámbito de las posibilidades del juzgador hacer que prevalezcan los dichos
'· 1.1-
de los testigos por sobre los instrumentos, porque los registros escritos no
1a siempre reflejan la realidad en cuanto a las fechas de ingreso de un trabajador,
· 1e del monto verdadero de sus remuneraciones, de los días y horas trabajadas;
10 o que en la valoración de la prueba testimonial pueda imponerse un rigor
,e mayor en el análisis de los testimonios de quienes deponen a favor de la
.e demandada, cuando son dependientes de ella, porque puede ser esperable
que procuren no perjudicar con sus dichos a la empleadora, en aras de con-
servar su fuente laboral, entre muchas alternativas.
r
En consecuencia, mirado bajo el prisma del recurso de nulidad y de la
1 causal en comento, � co�trol_c01Telativo se_oriep.Jg_ a, __ poner_''aprueba", a
.·,.' refut;i�_Q7_�!1.§l1.fª§Q, ª_validar las premisas mayores que sustentan el juicio
§i2.J.�.§. mi�im�s.��-�:�p�i{eñ.cTa.Eñ-el.ej'éñiplo·ufüiúido;·srpueden con-
siderarse como reglas de éxperieñc"íalas relativas a falta de credibilidad por
parentesco, por la falta de calidad epistémica del testimonio, por el carácter
increíble del hecho o por la carencia de normalidad del suceso aseverado;
enseguida, si ellas son pertinentes al caso y, en fin, si han sido acertadas o
si fueron desacertadamente aplicadas.
112 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
156 ITURRALDE-SESMA,
Victoria, ob. cit., p. 348; TARUFFO, Michele, Páginas ... , ob. cit., n
pp. 455-480; GASCÓN ABELLÁN,Marina, "Sobre la Posibilidad de Formular Estándares de Prue-
ba Objetivos", en Proceso, Prueba y Estándar, Nº 2, ARA Editores, Lima, 2009, pp. 33-50;
T ARUFFO, Michele, La Prueba, traducción de Laura Manríqucz y Jordi Ferrcr Beltrán, Marcial
Pons, Madrid, 2008, pp. 97-100.
EL RECURSO DE NULfDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 113
157
NJEVA FENOLL, Jordi, La Valoración ... , ob. cit., pp. 285-309.
114 ÜMAR ASTUDILLO (ONTRERAS
158 GASCÓN ABELLÁN, Marina, Los Hechos en el Derecho ... , ob. cit., pp. 155-167.
I''
159
Para una extensa explicación y visión crítica del modelo de Toulmin, ver ATIENZA, Ma-
nuel, Las Razones .... ob. cit., pp. 81-104. I'.
-----------------------'--------__;.-""'-----=-----
AS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 115
1- necesita fundamentar (los hechos a probar o hipótesis) debe ser apoyado por
·e razones, por hechos que den cuenta de la corrección de lo fundamentado
(hechos o medios probatorios) e inclusive a veces es necesario explicitar
·n por qué esas razones pueden servir de apoyo a la conclusión, lo que se
logra a través de una garantía que corresponde siempre a una regla, norma
o enunciado general (máxima de experiencia) que, a su vez, puede ser sus-
tentada por un respaldo que procura mostrar la vigencia de esa regularidad
5. (información que sustenta la máxima de experiencia). Conforme a ello
·a distingue entre los hechos probatorios (las razones de la inferencia), la
garantía o conexión (la máxima de la experiencia) y los hechos a probar
(la hipótesis). A partir de esas nociones -injustamente resumidas en este
trabajo-plantea criterios para definir la validez de la inferencia probatoria.
Así, respecto de los hechos probatorios sugiere criterios de fiabilidad o
precisión (según su carácter directo o inferencial), de suficiencia (pluralidad
de hechos probatorios que apunten a la misma hipótesis), de variedad (de
medios de prueba), de pertinencia (según la relación que tengan con el hecho
a probar). Respecto de la garantía o conexión, manifiesta que debe consi-
derarse su grado de fundamento cognoscitivo (por ejemplo, que responda
a reglas científicas o conocimientos científicos socializados y ampliamente
confirmados y no a generalizaciones apresuradas o prejuicios) y su grado
de probabilidad causal (la posibilidad de que a un fenómeno le siga efec-
tivamente el otro). Y, respecto de la hipótesis, que no haya sido refutada,
que no estén confirmadas las hipótesis derivadas, que hayan sido elimina-
das las hipótesis alternativas y, como criterios de elección entre hipótesis
con grados de confirmación semejante, los de coherencia narrativa y de
simpleza 160.
.ebe do163. Conforme a ello, el estándar puede ser más o menos exigente, más
; de o menos flexible. LAUDAN afirma que los estándares de pmeba son locales
r el y dependen del contexto específico, porque no tienen que ver con la credi-
tal- bilidad general (universal), sino con el grado de fuerza probatoria que se
ace demanda en una situación concreta. Tienen que responder a una pregunta
na "¿Qué debería aceptar como probado?"164• El Derecho laboral es marcada-
vía mente casuístico y dificilmente podría erigirse un modelo único para alcanzar
1ue el convencimiento necesario. Enseguida, su razón de ser esencial se identi-
eba fica con la protección de los derechos de los trabajadores y su justificación
DOf primordial está en la falta de paridad en la relación laboral individual. Desde
esa perspectiva, habría que entender que los criterios de mayor flexibilidad
pudieran imperar en "situaciones límite", por ejemplo, ante la necesidad del
ida trabajador de probar el hecho del despido cuando la exoneración es negada
.ón por el empleador, por las dificultades probatorias evidentes que ello implica
.da (acceso a la prueba, "clandestinidad" o "informalidad" de la exoneración,
, al etcétera); o tratándose de la vulneración de derechos fundamentales, porque
1e- normalmente los actos que los generan no son necesariamente visibles, tie-
'al, nen un carácter "manifiestamente hundido "165 o se encubren de modo que
vn, no es simple la tarea de elucidar, v. gr., si la decisión empresarial obedece
'ue efectivamente a una legítima gestión de su actividad o si, de modo diferente,
'án se trata de meras apariencias bajo las cuales se agazapa la lesión del derecho
fundamental. Son los casos "dudosos". "No se trata de cualquier hipótesis
de duda, ni tampoco de la simple duda, sin más ni más. Sobre el hecho,
tite procesado, no se ha traído prueba directa, asertiva, concluyente. Existen
na indicios y presunciones. La valoración armónica de tales datos sirve para
a- inclinar al juez a favor de una de las soluciones posibles, en cuanto a la
.tá existencia del hecho "166. En tales hipótesis un criterio orientador para esos
le casos es precisamente el que proporciona el artículo 493 del Código del
.a, Trabajo, al señalar que para la comprobación del hecho basta la existencia
�s
1a 163
GASCÓN ABELLÁN, Marina, "Sobre la Posibilidad de Formular Estándares ... ", ob. cit.,
•.e
pp. 20 y 21.
�s 164
LAUDAN, Larry, El estándar de prueba y las garantías en el proceso penal, Editorial
Hammurabi, Buenos Aires, 2011, p. 110.
1- 165
UGARTE CATALDO, José Luis, "Tutela Laboral de derechos fundamentales y carga de la
prueba", Revista de Derecho Pontificia Universidad Católica de Va/paraíso, XXXIII, Segundo
Semestre 2009, p. 217.
166
SoMARÉ, José Isidro, citado por PLÁ, Américo, ob. cit., pp. 92 y 93.
118 ÜivlAR ASTUD!LLO CONTRERAS
167
El artículo 493 del Código del Trabajo dispone que "Cuando de los antecedentes apor
tados por la parte denunciante resulten indicios suficientes de que se ha producido la vulne p . ..,,
ración de derechos fundamentales, corresponderá al denunciado explicar los fundamentos de
las medidas adoptadas y de su proporcionalidad". ·
debe
168
MONTERO AROCA, Juan, La Prueba en el Proceso Civil, ob. cit., p. 121. de -
169 cr
MICHELLI, GianAntonio, La Carga de la Prueba, traducida por Santiago Sentís Melendo,
Editorial Temis S.A., Bogotá, 2004, pp. 171 y 172. su r-
______________________________......__ _
,AS EL RECURSO DE J\'ULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 119
17
º AcKERMAN, Mario y Toscx, Diego, ob. cit., pp. 384-387.
171
BECCARJA, César, De los Delitos y las Penas, Fondo de Cultura México, México, 2006,
p. 241.
172
El artículo 1712 inciso tercero del Código Civil prescribe que las presunciones judiciales
deben ser "graves, precisas y concordantes ", en tanto que el actual artículo 426 del Código
de Procedimiento Civil señala que una sola presunción judicial puede constituir plena prueba,
cuando a juicio· del tribunal tenga caracteres de "gravedad y precisión" suficientes para formar
su convencimiento.
. 120 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
... b) Cuando haya sido pronunciada (la sentencia) con infracción manifiesta intc .
de las normas de apreciación de la prueba conforme a las reglas de la sana de: ,
crítica;". cae· í
quE' -
pue-t-
173
Riosrco ENRíQUEZ, Emilio, La Prueba ante la Jurisprudencia, Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 1995, Tomo II, Capítulo VI.
1 "'1� •
174
SILVA CANCINO, Mauricio, Las Presunciones Judiciales y Legales, Editorial Jurídica
CouoSur, 2' edición, Santiago, 1995, pp. 141-146.
:.AS EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 121
.os Debe recordarse que el propósito de la causal del artículo 478, letra b)
es la modificación de los hechos que se ha tenido por probados, pero ello
sólo puede tener lugar cuando se incurra en infracciones que, conforme a
n- la ley, pueden dar lugar a una nueva determinación fáctica.
.le
.s, 3.1. La infracción de las reglas de la sana crítica:
el cómo y cuándo puede producirse
')S
1 ,::
para su uso podría encontrarse en dos indicadores: a) la verificación empírica
de la admisibilidad de las nociones de experiencia común, sobre la base de
los conocimientos científicos disponibles, lo que trae consigo que deban
excluirse o desecharse aquellas que estén contradichas por la ciencia, y f"I
b) si esa corroboración científica no es posible, el juez puede utilizar las que el f' 1
l
Someramente expuesto, el examen de la justificación interna posibili-
taría entonces discernir la corrección lógica de un argumento, verificando
que la conclusión esté de alguna manera presente en las premisas, de modo
que éstas conduzcan "lógicamente" a dicha conclusión. En cambio, la jus- e
tificación externa supone revisar, cuestionar y controlar el soporte de las fiao
177 TARUFFO, Michele, El Vértice Ambiguo ... , ob. cit., pp. 207-21 O.
178 TARUFFO,
Michele, Sobre las Fronteras. Escritos sobre la justicia civil, Editorial Temis,
Bogotá, 2006, p. 129.
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 123
..
, \ A partir de esas elucubraciones, podría ensayarse -tentativamente- al-
V gunas hipótesis de errores o infracciones que pudieran denunciarse a través
1e de esta causal 180:
17
9 PRAMBS JULIÁN, Claudio, ob. cit., p. 393.
180
Estas formulaciones recogen, en su mayoría, posibilidades que ha ido definiendo la juris-
prudencia colombiana y otras derivan de lo que ha podido extraerse de literatura consultada.
124 Ütv!AR ASTUDILLO CONTRERAS
del requisito previsto en el artículo 459 Nº 4 del Código del Trabajo, esto lllé
es, básicamente, cuando el defecto consiste en que el examen de las prue- ex 1
derivación. I
"e
Por mucho que a lo largo de este trabajo se haya defendido la factibilidad nu
de la revisión de los hechos probados, debe concederse que su eventual su
modificación -que supone la anulación del fallo- no está concebida en el elu
Código del Trabajo como cosa común ni habitual. Antes bien, responde '1_ u,
a una idea de singularidad que se intensifica al estarse en presencia de -,.
procedimientos orales, en cuanto se asume en ellos que el juicio oral ( o
la audiencia de juicio) es un mecanismo central para la realización de las
garantías del debido proceso, en el entendido que la formación o adquisi-
ción del conocimiento está fuertemente determinado por la inmediación,
la contradicción y la publicidad, como medios que aseguran la calidad de
la información. �i.QIJ_que fuere, elrecurso de nulidad no constituye 1111
una instancia sino que corresponde a un irisfrumenfo dirigidoacontrolar la 111e
lj��flªif4�Ia..·:4�:�:fai�-�id�pt�da._ Por lo tañfo,' fa regla genérálesqíiélos
hechos establecidos en la sentencia del tribunal de base tiendan a mantenerse
inalterados, a menos que se haya producido una infracción de las reglas
enunciadas. Aun así, no basta cualquier infracción a las reglas de la sana
crítica. Por expreso mandato legal resulta indispensable que esa infracción
tenga el carácter de (trrza71::ifies!e: ,, .
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 125
181
Corte de Suprema de Justicia Colombia, Sala de Casación Civil, sentencia de 13 de mayo
de 2008, expediente Nº 11001-3103-006-1997-09327-01, Magistrado César Julio Valencia,
motivo primero, párrafo 4 y 5. Disponible en www.cortesuprema.gov.co.
126 ÜMAR ASTUD!LLO CONTRERAS
hl(
182 MüRELLO, Augusto M., ob. cit., pp. 347; 352, 361 y 362 .
. .. ,. ,,·,,··--- ··=�..,,,.,.,,=-
�,= .
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 127
e) que las bolsas portaban objetos livianos, pues se aprecia que el traba-
jador las tomó con facilidad y ágilmente, amén que la empresa no evidenció
daños con el terremoto, lo que hace poco creíble su hipótesis alternativa,
de haber estado sacando escombros del lugar;
1. GENERALIDADES
asunto. Esto que se dice lo hace ver el citado artículo 4 78 letra e) al señalar
que la revisión permitida a través de la causal que establece esa norma tiene ,,
� ..
un límite, esto es, que con ella !1º _se__ puede "nyodificar las C?_�1�J!:1siones
fácticas del tribunal inferior", dejando de ese modo en evidencia su alcance
esfrictamente jurídico. Conforme a ello, este motivo de nulidad presenta liiu
indudables semejanzas con la causal genérica sobre "infracción de ley" tril:
que contempla el artículo 477 del Código del Trabajo, lo que ha llevado a
cuestionarse acerca de su verdadera necesidad o de una eventual sobreabun- Ú!,.., ¡r
dancia legislativa, porque para la revisión del juicio jurídico pudiera bastar
con ese motivo genérico. Sin embargo, la circunstancia de que el legislador
- 1: Ol
haya instituido la causal específica hace pensar que, no obstante la similitud, J o:
debiera tener un ámbito de actuación propio. Esto impulsa la necesidad de e 1...,
incursionar en cuál pudo ser la intención que se tuvo al instituirla, en qué
consiste ella y, eventualmente, conocer cuáles pueden ser los intersticios
en los que se despliega el campo de actuación de esta causal.
·4 ...
183 cej
Historia de la ley Nº 20.087 y de la ley Nº 20.260, ambas disponibles en www.bcn.cl. ·1eo-.
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSlDERAC!ONES TÉCNICAS l31
184
Disponible en el sitio web del Centro de Estudios de Justicia de las Américas, www.
cejatnericas.org, sección documentos.
132 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
188
MACCORMICK, Neil, "La argumentación silogística: una defensa matizada", en www.
cervantesvirtual.com.
189 TARUFFO, Michele, El Vértice Ambiguo ... , ob. cit., p. 169, y del mismo autor, La Moti
vación de la Sentencia Civil, Editorial Trotta, Madrid, 2011, pp. 227-241.
º
19 BACIGALUPO, Enrique, ob. cit., pp. 92-97.
191 ALESSANDIU R., Arturo, SOMARRIVA U., Manuel y VoDANOVIC, Antonio, Tratado de De
recho Civil: Partes Preliminar y General, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2005, Tomo
II,p.517.
134 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
con los elementos de que disponga. En el fondo, dice, son juicios de valor,
pero no de naturaleza jurídica porque para establecerlos debe recurrirse a (r
criterios de índole económica, técnica, social o moral 193. FUEYO LANERl pone d(
de relieve que las leyes pueden expresar órdenes o valores "en blanco" que JU
están dirigidos al juez para que éste haga uso necesario de ellos al tiempo
de aplicar el derecho, los que adquieren denominaciones diversas como
"normas flexibles o indeterminadas", "estándares jurídicos", "máximas de
experiencia", "conceptos válvulas", etcétera. Agrega que la norma no está
s
dada en la ley, pero que tampoco se trata de una laguna legal. Existe una
regla, aunque resulta insuficiente por sí misma y requiere que el juez la
complete, la integre, que fije límites o medidas, que valore, en tomo a una
norma meramente orientadora 194.
cr
A partir de esas nociones, imperfectamente bosqueja das, podría esbozar- yl
se que la subsunción y aplicación de la ley es una operación de múltiples ul
dimensiones por lo que, para llegar a ellas, puede resultar necesario un
ejercicio de acotación previa, susceptible de aprehender bajo el concepto de .J. ..
1
92PAILLÁS, Enrique, El recurso de Casación, Editorial ConoSur, Santiago, 1999, p. 144.
193
Ducci CLARO, Carlos, Interpretación Jurídica: En general y en la dogmática chilena,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1997, pp. 39, 60, 75 y 77.
194
FuEYO LANERl, Femando, Interpretación y Juez, Universidad de Chile y Centro de Es-
tudios "Ratio Iuris", Santiago, 197 6, p. 109.
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 135
195
VIOLA, Francesco y ZACCARIA, Guiseppe, Derecho e Interpretacion. Elementos de Teoría
Hermenéutica del Derecho, Editorial Dikinson, Madrid, 2007, pp. 259 y 260.
136 ÜMAR ASTUD!LLO CONTRERAS .l:
mayor o menor peso, recorre una escala que va desde la nada hasta lo
extremo ... Sigue de lo dicho que el reclamante erró en la formulación de
esta primera parte de su arbitrio, pues su fundamentación no configura
1�(.
196 TARUFFO,Michele, "Jueces y Política", Isonomia Nº 22, abril de 2005, p. 14, www.
cervantesvirtual. com.
197 ATIENZA,
Manuel y Ruiz MANERO, Juan, "Sobre Principios y Reglas", DOXA Nº 10,
Alicante, 1991, p. 104.
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACJO:NES TÉCNICAS 137
la causa que hace valer (del artículo 477 del Código del Trabajo, sobre
infracción de ley). Como es sabido, los yerros de calificación conforman
la letra c) del artículo 478, que no ha sido esgrimida ... "198.
De esta manera, según cual fuere la posición que se adopte -que no es una
simple definición199-, se tendrá que los hechos acreditados pueden tener o no
tener correspondencia con la regla legal aplicable al caso. En la doctrina se
enseña que ese tipo de nociones no admiten cuantificación ni medida exacta,
no son sensoriales (nadie ha "visto" la gravedad), pero que son susceptibles
de precisar de algún modo al momento de decidir la aplicación de la ley, a
través de la calificación de las circunstancias del caso concreto y que, para
esos fines, dentro del marco normativo, el juez debe acudir a las máximas
de experiencia, es decir, a los juicios generales fundados en la observación
de la realidad que pueden hacerse por cualquier persona común y/o a las
normas ético-sociales o de contenido cultural/extrajurídico, dicen otros y
hay quienes agregan que también debe tomarse en cuenta el conjunto del
ordenamiento jurídico pertinente. Como quiera que sea, en cuanto involucran
una opción por un criterio determinado, exigen una justificación particular-
mente intensa de parte del juez. Desde luego, la circunstancia que deba ser
el sentenciador quien complete o asigne contenido a dichos conceptos no
quiere decir que quede facultado para verter su opinión personal, sus pro
pias impresiones. Antes bien, está constreñido a buscar el criterio que mejor
se adecue al núcleo del concepto y a la norma del que éste forma parte-?".
En efecto, la circunstancia de que el juez se vea en la necesidad de emitir
un juicio de valor no significa que deba emitir un reproche propio de des
aprobación o su parecer singular de aprobación, sino que debe interpretar
y recoger lo que el medio o el grupo social registre a ese respecto.
198
Fundamento tercero de la referida sentencia, recaída en la causa Rol Nº 1.590-2010,
redactada por el Ministro Carlos Cerda Fernández. Disponible en www.poderjudicial.cl.
199
MEZGER, citado por Bacigalupo, sostenía que allí donde los juicios de valor son ineludi-
bles, es preciso tener el valor de valorar y no esconderse detrás de imágenes cripto-nonnativas.
BACIGALUPO, Enrique, ob. cít., p. 93.
200
SAJNZ MoRENO, Femando, citado por GuASCH FERNÁNDEZ, Sergi, ob. cit., p. 548.
138 ÜMAR Asruoru.o CoNTRERAs l
1·
3. ÁMBITO DE LA CAUSAL
·i·
De este modo, volviendo a uno de los ejemplos, si la controversia se
1.1
entronca con dilucidar la naturaleza jurídica de los hechos, esto es, la co-
rrespondencia que ellos puedan o no puedan tener con los elementos que D,
configuran un contrato de trabajo, indudablemente el juez va a ejecutar una
Q,.
actividad identificable con la calificación jurídica y, por lo mismo, pudiera
estar abarcada por este motivo de invalidación. Con todo, lo más frecuente
habrá de ser que para esos fines se sirva de tipologías, definiciones o su- d...-
Nº l letra e) del Código del Trabajo (vías de hecho). Cuando se hace valer
el motivo de infracción de ley del artículo 477 no se cuestiona la efectividad
de los hechos establecidos en la sentencia, en lo que es coincidente con
la invalidación por error en la calificación jurídica; tampoco se ponen en
duda los supuestos considerados en la ley para regir el caso y, en especial,
que la conducta prevista en la regla legal deba ser grave. Al esgrimirse la
causal de infracción de ley el cuestionamiento concierne básicamente a la
inteligencia o entendimiento que se ha hecho de la norma legal aludida,
a la subsunción y al modo en que ella fuera aplicada al caso concreto.
V. gr., sería propio de la causal de infracción de ley determinar si el golpe
de puño que un trabajador propina al empleador en un restaurante, con
motivo de una celebración de aniversario de la empresa y fuera del horario
de trabajo, configura o no la causal del artículo 160 Nº 1 letra e ). Supon-
gamos ahora que el acometimiento consiste en que, tras una discusión por
aumento de sueldo, en las oficinas de la empresa, el trabajador lanza unos
papeles a su jefe directo. Cabe entonces la posibilidad que se postule que los
hechos no estarían comprendidos en la descripción legal, pero por la falta
de gravedad que pueda asignarse al hecho asentado. Entonces significaría
que el asunto se relaciona con una definición previa. Expresado en otros
términos, no se trata de una actividad de puro o exclusivo encuadre de los
hechos en la tipología legal sino que comporta la impugnación de aspectos
valorativos, propios de la calificación jurídica. Ése tendría que ser el margen
dentro del cual pudiera tener especialmente cabida la configuración de la
causal del artículo 478, letra e) del Código del Trabajo.
1. PREÁMBULO
la libre convicción del juez y que pretenda realizarla seriamente no puede ser un 1
sino oral. Agregaba que el proceso oral se descompone en la aplicación de
ciertos principios, a saber, el predominio de la palabra hablada como medio
de expresión, atenuado por el uso de los escritos de preparación ( demanda
y contestación) y de documentación (registro); la identidad física de las L, -
personas que constituyen el tribunal durante el juicio; la concentración de
la sustanciación del juicio, esto es, su desarrollo en una audiencia única
o en el menor número posible de audiencias próximas; la publicidad, de
modo que todos los actos procesales se realicen con la participación de
las partes, y, en fin, la inmediación. La inmediación, remarcó, exige que
el juez que debe pronunciar la sentencia haya asistido a la práctica de las ent-
pruebas de que saca su convencimiento, y haya entrado, por lo tanto, en tenr
relación directa con las partes, con los testigos, con los peritos y con los Vt:rc
objetos del juicio, de forma que pueda apreciar las declaraciones de tales
personas y las condiciones de los sitios y cosas litigiosas, fundándose en la
impresión inmediata que reciba de ellos y no en referencias ajenas. Como l. L
corolario para las ideas que vierte, dejó expresado que "El principio de la I
inmediación no está sólo estrechamente unido al de la oralidad, en cuan e
to a que sólo en el proceso oral puede ser plena y eficazmente aplicado, t··'"
sino que verdaderamente constituye la esencia del proceso oral'F'", A su frr·
turno, CAPPELLETTI, discípulo de Calamandrei, profundiza vastamente en clP '
el concepto de la inmediación. Aparte de acentuar que no tendría sentido COIT
alguno una inmediación que no estuviera en función de la libre valoración lú!c!;J
201 CmovENDA, Giusseppe, ob. cit., volumen III, p. 177 y volumen I, pp. 60 y 149.
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES Tl�CN!CAS 141
º
2 2
CAPPELLETTI, Mauro, El testimonio de !aparte ... , ob. cit., pp. 123-126 y 135-140.
142 ÜMAR ASTUDILLO CONTR.ER.AS tL IU
abrogar el rol de las partes, desde que son ellas las que están principalmente
llamadas a aportar los elementos de convicción.
dose en tal sentido -en el artículo 425 del Código del Trabajo- que en los (nu-
procedimientos del trabajo debe primar la inmediación, sugiriéndose allí
mismo que las audiencias realizadas oralmente ( deben verificarse) "por o 1
comprensiva del contacto directo con las partes, con el debate, con el objeto r
del juicio, la solución tendría una dimensión bastante diversa. t
Como quiera que sea, dejando a salvo las sanciones previstas en los
artículos 427, 429 y 460, y en el entendido que ellas no han operado en su
oportunidad, resta decir que la infracción del artículo 454 del Código del
Trabajo, que reglamenta la audiencia de juicio, por la falta de inmediación,
puede configurar la causal del recurso de nulidad del artículo 478 letra d)
del citado cuerpo legal.
T.
203
LANATA FUENZAL1DA, Gabriela, ob. cit., p. 194.
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONS!DERAClONES TÉCNICAS 145
alguna disposición legal que establezca algún requisito para un acto o ac-
tuación determinada, y b) que ese requisito se haya declarado esencial por
la ley o cuya inobservancia esté expresamente sancionada con nulidad.
204
Ju1cA ARANCIBIA, Milton, "Los Recursos Procesales en el Nuevo Proceso Laboral",
Charla dictada el 31 de marzo de 2009, edición del Colegio de Abogados de Chile A.G., Los
martes al colegio, p. 19.
146 ÜMAR Asrumu,o CoNTRERAS
De acuerdo con la regla legal citada, es razón suficiente para invalidar una
sentencia definitiva si ella se ha dictado, entre otras hipótesis, con omisión de
cualquiera de los requisitos previstos en el artículo 459 del mismo Código.
Según lo prescribe el numeral 4 del artículo 459 del Código del Trabajo, T}f'
de la sana crítica sino que se. ingresa en los terrenos del absurdo, de la
arbitrariedad, del voluntarismo. En un sistema de pmeba tasada, al me-
nos en su expresión más pura, las probanzas son valoradas por la ley en
forma previa o apriorística, esto es, aún antes de ser producidas, de modo
que el sentenciador ejecuta esencialmente una labor de subsunción del
hecho percibido con la norma legal abstracta que asigna un peso o valor
a esa información. En el régimen de sana crítica, en cambio, se entrega al
juez la posibilidad de hacer por sí mismo dicha "tasación", una vez que
ha conocido las pruebasé'". A ese efecto le son otorgadas las atribuciones
correspondientes, en el entendido que serán :funcionales a la obtención de
un mejor resultado probatorio, vale decir, uno que pueda ser más cercano
a la realidad, privilegiándose la búsqueda de la solución justa por sobre la
seguridad que otorgaría el sistema de prueba tasada, certeza que, en rigor,
puede resultar finalmente ilusoria o engañosa. El "precio" que debe pagar-
se por ese acto de confianza no puede ser menor, por la indudable entidad
de la atribución conferida, ya que en el ámbito de los poderes públicos las
mayores facultades no significan mayores prerrogativas, sólo comportan
mayores deberes y responsabilidades. Disponer de esa posibilidad trae con-
sigo la obligación de explicitar las razones que determinan las decisiones
probatorias, cuestión que es toda evidencia en un Estado de Derecho que
se precie de tal, siempre gobernado por la razón. En expresiones de otros,
el requisito formal examinado es la contrapartida, el contrapeso para esas
atribuciones en materia de valoración probatoria. La libertad que tiene el
juez para decidir exige la necesidad de justificar la racionalidad y razona-
bilidad de la opción elegida respecto delfactwn probandum+", En similar
dirección, no es ocioso reiterar una idea suficientemente acendrada, vale
decir, que, como cualquier :fundamentación, la motivación de una sentencia
es el mecanismo idóneo para otorgar legitimidad al ejercicio del poder juris-
diccional, bajo el predicamento que en un orden republicano/democrático,
toda autoridad tiene que justificar sus decisiones-P". Bordali apunta que el
207
Jordi Nieva llega manifestar, de un modo un tanto extremo, que si el sistema de prueba
legal ayuda al juez a juzgar, aunque sea mal, el sistema de valoración libre no le ayuda en ab-
soluto, quedando todo en manos de que el juez sea honesto, imparcial y tenga un buen criterio
personal. NIEVA FENOLL, Jordi, La Valoración ... , ob. cit., p. 97.
208
CoLOMER, Ignacio, La Motivación de las sentencias: sus exigencias constitucionales y
legales, Editorial Tirant lo Blanch, Valencia, 2003, pp. 188-189.
209
GASCÓN ABELLÁN, Marina, Los flechas en el Derecho ... , ob. cit., pp. 168 a 173.
150 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS LL
u.1 ..
ello en el artículo 297 del Código Procesal Penal, cuando proclama que
"Esta fundamentación deberá permitir la reproducción del razonamiento
utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la sentencia". Nótese
que se alude a la sentencia y no al sentenciador). Entendemos que, desde
una perspectiva funcional y práctica, ese contexto de justificación no puede
versar sobre la descripción de un fenómeno que es indescriptible. En la
mente fluyen ideas, prejuicios, cavilaciones, presentimientos, corazonadas,
un ir y venir, que hasta puede ser incoherente o contradictorio. La justifi-
cación que se precisa, se traduce en el deber que tiene el juez de buscar y
entregar razones que otorguen soporte a sus conclusiones probatorias, de un
modo racional y ordenado. Cómo y por qué otorgó mayor eficacia a unos
testigos en desmedro de otros, cómo y por qué extrae de las declaraciones
de la parte las consecuencias o hechos que asienta, cómo y por qué asigna
a los documentos el valor que les atribuye. A la postre, lo que posibilita el
convencimiento de las partes, el ejercicio de los recursos y el debido con-
trol a través de ellos, es el vigor o la endeblez de las razones que esgrime
un juez. "Importa un bledo que esas razones hayan sido pensadas antes,
durante o después de tomada la decisión. Por ello, hay que salir al paso de
la temerosa sospecha de que, a veces, los jueces justifican sus decisiones
ex post, como si esto fuera un componente tramposo "214. En la sentencia
deben darse razones, pero aquellas que sean susceptibles de aceptar por
los demás, de modo que en la fundamentación no pueden tener cabida las
meras impresiones o apreciaciones subjetivas-las intuiciones, los impul-
sos- ya que no son evaluables por un lector externo. Desde esa mirada, es
dable concluir, también, que el primer destinatario de la fundamentación
-por proximidad, que no por prioridad- es el propio juez. En consecuencia,
si en la elaboración de su sentencia se da cuenta que no existen razones
215 Calamandrei escribió: "La motivación es una comprobación lógica para controlar a
á
razones, de modo que se haga posible el efectivo control de las decisiones
s judiciales, dentro del proceso218. Esto, en la idea de tomar expedita tanto
su impugnación como la respectiva revisión del tribunal superior, lo que
permite, de paso, que las funciones y eficacia del recurso se optimicen a
través del examen de la motivación de la sentencia, en la medida que el
l tribunal de nulidad queda de ese modo en condiciones de revisar hasta el
juicio de hecho, tanto desde una perspectiva de coherencia y suficiencia de la
fundamentación como desde la óptica del respeto de los límites legalmente
asignados a los poderes de convicción del juez.
218
GASCÓN ABELLÁN, Marina, Los Hechos en el Derecho ... , ob. cit., pp. 178 y 179.
154 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS J:.L R.
1 L
en hipótesis que no son tan burdas, pero que igualmente signifiquen falta de tul.
motivación, en circunstancias que pueden asimilarse a la omisión completa
del requisito legal. Ello acontecería, por ejemplo, cuando la fundamentación
de la sentencia sea sólo aparente, como ocurriría si las razones probatorias J �·
no tienen ninguna relación con la causa (los errores del "copy paste" hoy ( �
en día no son tan extraños); o cuando en la sentencia no exista más que una 1
exposición resumida del contenido de los medios de prneba (qué dijeron
los testigos, qué concluyó el perito, qué se lee en los documentos, etcétera),
sin que vaya acompañada de un razonamiento propio del sentenciador; o
cuando a través suyo no se expresa una verdadera justificación sino que
meras generalidades que pueden servir para cualquier caso, es decir, cuando rr '
se acude a fórmulas preconcebidas o "motivos tipo" que en el fondo nada d"'I.
dicen sobre la situación en particular o, en fin, cuando se vierten simples cor
afirmaciones, carentes de sustento. Aparte de lo señalado, es posible también los:
que en la sentencia se omita conscientemente el análisis probatorio, dándose Cv11
una explicación para dicho proceder, como cuando se aduce que resulta fc.i
innecesario, inconducente o incompatible con alguna decisión previa, tal p . . _.
como puede ocurrir al estimarse, equivocadamente, que el aviso de despido C, •
no consigna hechos o que concurre la prescripción o la cosa juzgada, ca- d"
219 AcCATrNO,
ª'
sr �·
Daniela, El Modelo de Justificación ... , ob. cit., p. 143.
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 155
sos en los cuales puede ocurrir que el juez no realice el respectivo análisis
probatorio, extremos que serán abordados más adelante.
e) Fundamentación defectuosa
t
2.1.3. Estructura medular de la motivación fáctica
/,
º
22
lBÁÑEZ, Perfecto Andrés, "Sobre Prueba y Motivación", en Consideraciones sobre la
Prueba Judicial, Fundación Coloquio Jurídico Europeo, Madrid, 2009, pp. 94 y 95.
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 157
de igual manera con los indicios que con los testimonios, con los documentos
que con las pericias, etc., precisando que en la práctica las prnebas no se
presentan separadas sino como elementos mezclados, de modo que deben
ser examinadas en su propia conformación y en sus relaciones. Remarca
sus ideas expresando que en determinadas condiciones "cada uno de los
elementos de prueba sería, por sí solo, bastante frágil,· pero su encadena
miento puede resultar probatorio, si el valor respectivo y el de su conexión
queda reconocido como consecuencia de un serio examen crítico221. El
mismo autor, citado por GuASCH, afirmaba que el tribunal puede fundarse
en un determinado medio de prneba, pero en ningún caso puede prescindir
de los demás, pues examinándolos aisladamente y comparándolos luego,
es posible llegar a la exclusión progresiva de unos y a la síntesis final afor-
tunada222. A partir de nuestra regulación positiva en materias procesales
penales -que en su esencia es asimilable a los asuntos laborales- Daniela
AccATINO destaca que se ha diseñado un modelo atomista de motivación,
en contraposición al estilo holista o narrativo ( como contar una historia
en términos globales, optando por la narración que sea más coherente y
omnicomprensiva), en el sentido que se demanda del juez un análisis in-
dividualizado y consistente de las prnebas y de las inferencias probatorias
que las conectan con los enunciados de hecho que se tenga por probados;
pero, además, se exige que ese análisis sea completo, que comprenda todas
las pruebas, inclusive aquellas que prima facie puedan favorecer hipótesis
distintas de las que se ha considerado probadas. En suma, un modelo ana-
lítico integral que comprenda las pruebas y contrapruebas que surgen de
un proceso contradictorio223.
221
GoRPHE, Francois, Apreciación Judicial de las Pruebas: ensayo de un método técnico,
Editorial Temis, Bogotá, 1989, pp. 112 a 129.
222
GuASCH FERNÁNDEZ, Sergi, ob. cit., p. 568.
223 AccATINo, Daniela, El Modelo de Justificación .... ob. cit., pp. 123 y 124.
158 ÜMAR ASTUDJLLO CüNTRERAS cL ,,
porque sólo ese derrotero hace posible la relación de unos medios con otros,
de modo que puedan confirmar la conclusión o de manera que entren en .,..,)r
y, en cada caso, expresando las razones que justifican una y otra decisión;
2) demostrar y justificar cómo o por qué las probanzas escogidas pueden
conducir a la conclusión que convence al sentenciador; 3) señalar los hechos e
que se estiman probados y aquellos que no fueron probados, justificando s
respectivamente el enunciado, y 4) en un orden más propiamente formal,
cuidar que la redacción propenda a la consistencia y claridad, evitando las
simples aseveraciones, desprovistas de respaldo, o el empleo de frases am-
biguas, susceptibles de entender de maneras diversas y que, por lo mismo, q1•- T
rifiqi
e,\.,.,.
224 GuASCH FERNÁNDEZ, Sergi, ob. cit., pp. 554-568. e
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 159
225
El carácter relevante va a estar determinado por los supuestos fácticos contenidos en
el enunciado de la regla legal respectiva, esto es, aquella involucrada en el asunto debatido o
que permite resolverlo.
226
"El juicio de fiabilidad probatoria tiene por objeto que el juzgador compruebe y ve
rifique que la prueba practicada reúne todos los requisitos formales y materiales que le son
exigibles para ser un mecanismo válido de transmisión y acreditación de un concreto hecho",
CoLOMER, Ignacio, ob. cit., p. 213.
160 ÜMAR ASTUDILLO CüNTRERAS ti.!(
En resumen, los elementos signados con las letras d), e) y f) deben reflejar
la expresión y aplicación de "las razonesjurídicas y las simplemente lógicas,
científicas, técnicas o de experiencia" y los criterios de confirmación de la I
hipótesis, a que se refiere la ley en el artículo 456 del Código del Trabajo;
'l •
\ o desacertado de las razones que se vierten, puesto que para ese fin la ley a --
1 ha previsto la causal del artículo 4 78 letra b) del Código del Trabajo, en a
la medida que signifique la existencia de una vulneración de las reglas de
I la sana crítica y en la medida que esa infracción sea, además, manifiesta.
1
.1Por lo mismo, sólo una vez conocidas esas razones -que es en definitiva
1
\1 propósito de la motivación fáctica- el recurrente está en condiciones
de cuestionar y el tribunal de nulidad en condiciones de examinar, si las T
reglas de valoración evidenciadas en el fallo son tales, si son correctas o la= (
incorrectas y, en su caso, si han sido conecta o incorrectamente aplicadas.
Ese pareciera ser el deslinde que separa la función de percepción y sub-
secuente valoración de la prueba, reservada al juez del juicio, y la misión pene
de controlar el respeto de las reglas de la sana crítica para esa valoración, ta ...
asignada al tribunal de nulidad. Por lo tanto, si �sas ���_l_ci� no _se_"pº_11_e,1. de Vf
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 161
Ahora bien, ello significa, entonces, que quien pretenda impugnar una
sentencia por deficiencias relacionadas con el establecimiento de los hechos,
deberá discernir previamente si el defecto tiene que ver con la omisión del
requisito formal o si, de modo diferente, configura una infracción de las re-
glas de la sana crítica, que rigen la valoración de la prueba. De esta manera,
cuando el juez juzga la credibilidad de las declaraciones de los testigos puede
limitarse a expresar simplemente que cree más a los testigos de la deman-
dante, pero esa no es una razón, se trata de una simple afirmación que, a lo
más, sería una pura aseveración de autoridad. De ser así, implicaría que en
el fallo se incumple la exigencia de la fundamentación y que, por ende, se
trata de un problema de carácter formal (causal del artículo 478 letra e). En
una situación semejante, ante testigos igualmente informados y legitimados,
el juez podría indicar que otorga mayor peso probatorio a los testigos de
la actora porque son mayores en número (tres frente a uno solo) o porque,
en su concepto, el testigo de la demandada no es creíble ya que ocupa un
cargo directivo en la empresa demandada y asume que en su testimonio ha
tendido a favorecerla. En estas últimas ejemplificaciones, existen razones.
Difícilmente podría reprocharse la omisión del condicionamiento respectivo.
Por lo tanto, la eventual impugnación debería sustentarse en la causal del
artículo 478 letra b) del Código del Trabajo, puesto que el tema involucrado
atañe a definir si las razones invocadas en el fallo pueden identificarse con
alguna regla de experiencia, utilizable en la valoración probatoria y, de ser
así, si ella ha sido adecuadamente aplicada.
227
STEIN observaba que las premisas mayores del juicio fáctico (máximas o reglas de ex-
periencia), son raramente expresadas en forma explícita. STEIN, Friedrich, ob. cit., p.·16. Por lo
tanto, lo más frecuente es que estén implícitas en la conclusión respectiva, de modo que muchas
veces el lector se verá en la necesidad de "extraer" la máxima tenida en cuenta por el juez.
162 ÜMAR ASTUD!LLO CüNTRERAS
Sin embargo, olvidando ( o quizá sin advertirlo) que para ello precisan
del hecho omitido, es bastante frecuente que en sus recursos los litigantes
acudan directamente a la causal del artículo 477, por infracción de ley, con
lo que terminan contrariando impropiamente el marco fáctico que -bien
o mal- ha quedado asentado en el fallo. En rigor, como se insistirá en un
capítulo posterior, antes del acometimiento del fallo, un recurrente debiera
examinar con acuciosidad la ley sustantiva que rige el asunto, particular-
mente los presupuestos fácticos en torno a los cuales ella opera, y, luego,
cotejarla con el escenario de hechos descrito en la sentencia. Ese derrotero
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 163
tendría que permitirle detectar si ese fallo contiene o no contiene todos los
hechos que necesita para conducir con éxito su impugnación sustancial.
228
MONTERO AROCA, Juan, ob. cit., pp. 589 a 592.
229 MAIER, Julio, ob. cit., pp. 722 y 723.
164 ÜMAR AsTUDILLO CONTRERAS F
230 RAMíREZ
PovEDA, Samuel José, Los Errores de Hecho en la Casación Penal, Ediciones
Jurídicas Gustavo Ibáñez, Bogotá, 2002, pp. 209-216.
231
Artículo 81 del Código Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social de Colombia,
disponible en www.secretariasenado.govco. n
232
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Sentencia de 27 de mayo de 2009, 1.
Radicación Nº 35435, Magistrado Isaura Vargas Díaz, disponible en www.cortesuprema.gov.co. �1
233
Otros autores, corno J. NIEVA, consideran que no cabría distinguir entre errores de inter-
pretación y de valoración, "puesto que eljuez valorará lo que cree haber o ido. Y su valoración
será tan errónea como si hubiera estimado que el testigo es o no creíble". N1EVA FENOLL, Jordi,
La Valoración ... , ob. cit., p. 30. P'{J
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EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 165 1
A
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no se han examinado las prnebas ejecutadas y que, por lo tanto, la sentencia
adolecería de un defecto de forma, por omisión de los requisitos que la ley
·Ji
r¡·
prevé para su elaboración, defecto que es jurídicamente anterior al acto de .-'.-
l
tachar el análisis probatorio. En síntesis, la deficiencia consistiría en que no
fueron analizados los medios de prneba efectivamente producidos, lo que
sería igual o equivalente a que no se analicen, y
estarían detrás del requisito en comento serían los de proteger el derecho .i.
234 GuASH FERNÁi"lDEZ, Sergi, ob. cit., pp. 455-458; TARUFFO, Michele, El Vértice Ambiguo ... ,
ob. cit., p. 212.
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 167
No está demás reiterar que, para los fines del recurso de nulidad o para
la configuración de la causal en comento, en cualquiera de sus modalidades,
sea por falta de motivación o por defectos en su elaboración, el vicio debe
ser de una entidad tal que prive de sustento a la decisión, que no resulte
idónea para justificarla o legitimarla debidamente. En suma, que tenga la
necesaria influencia en lo dispositivo. Una ejemplificación por vía negativa
puede resultar útil. Supongamos que en una sentencia, tras enumerarse y
resumirse todos los medios de prueba rendidos por las partes, se pase a
indicar de inmediato -sin reflexión previa- los hechos que se tiene por
probados, de modo que no es posible encontrar en ella "el razonamiento
que conduce" al sentenciador a estimar como acreditados ciertos hechos,
el señalamiento de las pruebas con las cuales los considera demostrados
y el modo en que se logra el convencimiento. Un fallo extendido en esas
condiciones adolece de una deficiencia. Incumple un imperativo legal o
un requisito de forma. Con todo, puede acontecer también que, a pesar de
ese vicio, en el fallo se establezcan y determinen, precisamente, los hechos
que el recurrente reclama como supuestamente omitidos o los que pretende
incorporar no logran variar lo decidido. Así las cosas, no obstante existir el
vicio, difícilmente podría hablarse de algún defecto revestido de la necesaria
influencia, puesto que tal falencia no trasciende a la decisión probatoria ni
afecta a ese hipotético recurrente.
.L
b) En causa sobre despido injustificado y cobro de prestaciones diversas
(sueldo y comisiones), el juez respectivo declara injustificada la exoneración
del trabajador. Para determinar la base de cálculo de las indemnizaciones
correspondientes, tiene por acreditado el monto de la remuneración con las
tres últimas liquidaciones, que no están firmadas por el trabajador. De otro
lado, hace lugar al pago de sueldo y comisiones porque las liquidaciones
respectivas no están suscritas por el trabajador. En este ejemplo, sería dable V
atribuir a la sentencia un discurso incongruente, porque se asigna contun-
dencia a los comprobantes de liquidación para un fin determinado (base
de cálculo de las indemnizaciones) y, al mismo tiempo, se les niega toda
eficacia a objeto de acreditar el pago del sueldo y de las comisiones, en
circunstancias que el contenido de los documentos es el mismo en ambos u
casos. En suma, no se observa el principio de identidad en todo el curso
racional de la motivación y, por ende, aparece afectada de un vicio de
logicidad.
2 .1. Generalidades
;[
t;
De acuerdo con lo que manda el artículo 459 Nº 5 del Código del Trabajo, ner
las sentencias definitivas deben contener "Los preceptos constitucionales, ¡,-.:r
legales o los contenidos en tratados internacionales ratificados por Chile .(
235
Criticado y atacado, pero subsistente. Desde luego, se lo alude en cuanto esquema
lógico para presentar la idea y no como una suerte de fórmula mecánica que colocaría al juez
en una posición de mero espectador del proceso y de su resultado. Calamandrei, que en su
juventud fue un franco partidario de la forma silogística (como queda en evidencia en sus
estudios sobre la casación civil), en su etapa más madura hacía notar que reducir la función
del juez a una simple actividad de silogismos es empobrecerla. Remarcando sus ideas, acudió
a una figura casi literaria: En la plaza está un ahorcado, condenado a muerte por un juez,
pero el ahorcado era inocente. ¿Quién debe responder? ¿El legislador que ha establecido la
pena de muerte en abstracto o el juez que la ha aplicado al caso concreto? El legislador dirá
que puede dormir tranquilo porque se limitó a construir la premisa mayor y que ha sido el
juez quien extrajo de la premisa inofensiva la conclusión mortífera. El juez dirá, por su lado,
que puede dormir tranquilo porque no ha hecho otra cosa que extraer la conclusión de la
premisa que le ha sido impuesta por el legislador. Ambos pueden dormir tranquilos, "mien
tras el inocente se mece en la horca". CALMANDREI, Piero, Proceso y Democracia, ob. cit.,
pp. 80-82.
236
QUJNTANA BRAVO, Fernando, ob. cit., pp. 265 y 284.
170 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS Er.
hace muy difícil sostener que la interpretación de la ley sea una activi- 11
por el principio de legalidad que implica que el juez tiene que tomar su
decisión aplicando el ordenamiento jurídico, o sea, que su resolución debe
corresponder a una decisión "legal". Sin embargo, como el ordenamiento
jurídico no determina totalmente la solución a los casos individuales,
existe un segundo límite que tiene que ver con la correcta justificación ª'
de la decisión, que supone expresar las razones a favor de las diferentes
opciones que le son planteadas al juez en el proceso de aplicación238. De
ahí que lo decisivo en la aplicación judicial del derecho no sería sólo la l.
aplicación propiamente dicha de los enunciados jurídicos, sino que, espe- l
cialmente, las razones que se vierten para privilegiar unos frente a otros
que pudieran ser pertinentes, los motivos que se expresen para asignar
a las normas un significado específico en desmedro de otros posibles, la
237 BoBBIO, Norberto, El Problema del Positivismo Jurídico, Editorial Fontamara, México, JLIC'.
. 'v .
238 ITURRALDE-SESMA, Victoria, ob. cit., pp. 251-258; NÚÑEZ ÜJEDA, Raúl, ob. cit., pp. 199-
223.
239
BAC!GALUPO, Enrique, ob. cit., pp. 75-101; TARUFFO, Michele, El Vértice Ambiguo ... ,
ob. cit., pp. 168 y 169.
240
Taruffo reniega de esa expresión, indicando que en el acto de interpretar en verdad el
"juez "adscribe" un significado al enunciado normativo, porque en la.interpretación judicial
se decide escoger uno de los significados posibles. TARUFFO, Michele, El Vértice Ambiguo ... ,
ob. cit., pp. 125 y 126.
241
VIOLA, Francesco y ZACCARIA Guiseppe, ob. cit., pp. 220 y 225.
172 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS Ú.
Lo que se busca, al final del día, es que -a partir del núcleo esencial
de la regla- pueda atribuírsele el mejor significado posible en función del
caso a resolver y de acuerdo a su coherencia con el resto del ordenamiento
jurídico.
Con todo, debe reiterarse una vez más que la secuencia precedentemente
descrita sólo pretende ordenar su presentación, porque -como cualquier
proceso de elaboración mental- el de aplicación de la ley es complejo y,
en realidad, no se evidencia necesariamente de ese modo sino que esas
distintas etapas pueden entrecruzarse unas con otras; hasta fusionarse y
confundirse. Se trata de una operación de múltiples dimensiones y para
llegar a ella puede resultar necesario un ejercicio intelectual previo, que
corresponde a la "calificación jurídica" de los hechos, aspecto que ya fue
tratado a propósito de la causal respectiva, a cuyo análisis cabe remitirse
para evitar repeticiones innecesarias.
Con todo, para discernir la vía idónea que permita contradecir la fase
propiamente jurídica de la sentencia, sea por forma ( deficiencias en la funda-
mentación), pero especialmente por cuestiones de fondo ( en términos genéti-
cos, por infracción de ley) el litigante tendría que efectuar un estudio critico
del fallo que -como habrá ocasión de insistir a propósito del acometimiento
fáctico, en la parte final de estos apuntes- no se agota en la simple lectura
de la sentencia, sino que exige un análisis exhaustivo de la misma. Como
. método para esa tarea, debiera llevarse a cabo la disección que se sugiere:
a) efectuar una síntesis o resumen de la sentencia para comprender qué se
dice en ella; b) detectar cuáles son los hechos fijados en el fallo, tanto por
su falta de controversia como aquellos que, habiendo sido objeto de debate,
;_¡
174 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS tL F
reo
Realizado ese estudio, quien pretenda recurrir ha de colocarse en una ac- dt;
titud de refutación de la sentencia. El fallo es la conclusión de una etapa del uu·
proceso. Por lo tanto, una estrategia equivocada sería continuar postulando
lo mismo que se ha sostenido en la contestación o en la demanda, como si ., -
después de ellas nada hubiera ocurrido, cuando en verdad es mucho lo que _,,.
ha cambiado. Entonces, una manera de entender el recurso es considerarlo
como un instmmento que se hace cargo de _lo dicho y resuelto en el fallo,
posibilitando la confrontación de la tesis manifestada por el juez con los
argumentos, refutaciones y respaldos del recurrente.
1 'J
p�.
Este motivo legal debe relacionarse con la norma establecida en el articulo
459 del mismo cuerpo legal que en su numeral 6. establece la exigencia de
resolver "las cuestiones sometidas a la decisión del tribunal".
Interesa destacar acá que el vicio o defecto se configura bajo el supuesto p.e.
que lá contradicción se produzca en la parte dispositiva de la sentencia, esto / q ... e
es, en la sección donde el juez emite su pronunciamiento final sobre el éxito C� u
o fracaso, la aceptación o el rechazo de las pretensiones planteadas por los e -·
litigantes. -Se hace este énfasis porque constituye un error muy común de e
los recurrentes confundir la existencia de los considerandos contradictorios e
con las decisiones contradictorias. Los considerandos son las razones que p
sirven de sustento a la decisión y esta última corresponde a la declaración rr
que efectúa el juez con relación a las pretensiones planteadas por las partes dr
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 175
efecto, si bien no existe regla legal expresa que así lo indique, lo señalado
no es sino manifestación del principio lógico de la no contradicción, en el
entendido que las razones contrapuestas se eliminan recíprocamente, de
lo que se sigue que el fallo queda desprovisto de consideraciones. Resulta
igualmente oportuno señalar que, en rigor, no existen los llamados "con-
siderandos resolutivos". Formalmente hablando, las únicas y verdaderas
decisiones, que pueden configurar el defecto en examen, son aquellas que
se vierten en la parte dispositiva del fallo. Sólo allí se contienen las deci-
siones. No existen otras.
ellas, pero sólo a ellas, evitando que se produzca un desajuste entre el fallo . . . ... ,1
judicial y los términos en que las partes formularon sus pretensiones ... "244.
244
Corte Suprema, sentencia de 4 de abril de 2011, fundamentos quinto y sexto, recurso de
r-
casación en la forma, Rol Nº 7.270-2009, disponible en www.poderjudicial.cl.
....
....-..................._ __.......,_,.,�
,_,.
245
EsrINOZA CASARES, Ignacio, Técnica del Recurso de Suplicación, Editorial Aranzadi,
Pamplona, 1998, p. 71.
178 Orv1AR ASTUD!LLO CoNTRERAS
Las ideas precedentemente indicadas -que forman parte del acervo deri-
vado de la casación en la forma- son recogidas por la norma legal respectiva
bajo el enunciado siguiente:
... e) Cuando la sentencia se hubiere dictado con omisión de cualquiera de los 111
requisitos establecidos en los artículos 459, 495 ó 501, inciso final, de este Có ro
digo, según corresponda; ... otorgare más allá de lo pedido por las partes, o se ctC
extendiere a puntos no sometidos a la consideración del tribunal, sin perjuicio �o.
de las facultades para/aliar de oficio que la ley expresamente otorgue ... "247.
cu<
246
Esto, bajo el predicamento que los considerandos y la parte dispositiva forman una
unidad (la sentencia), de modo que para fijar el alcance y sentido de las disposiciones puede
resultar necesario acudir a la fundamentación.
247 r·�·
En la nueva regulación procesal laboral casos asimilables a la reserva legal aludida, sobre
actuación oficiosa, pudieran corresponder a los expresados en el artículo 44 7, aun cuando sería cua·
dable sostener que en tales situaciones no existe propiamente un "fallo" del asunto, por la etapa '"'.. . ..:.
preliminar en que se provocan esos pronunciamientos. r .
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 179
248
Sin perjuicio de lo indicado, existe jurisprudencia que considera configurado el vicio
cuando el actor limita su pretensión (feriado proporcional, por ejemplo), a una cantidad deter-
minada de dinero, como fue resuelto en causa Rol Nº 1623-201 O, de la Corte de Apelaciones
de Santiago, por sentencia de 11 de abril de 2011, disponible en www.poderjudicial.cl.
249
En este caso se han asimilado las dos modalidades, aun cuando existe doctrina y ju-
risprudencia que hacen distingos entre una y otra. Se dice que la infra petita es un defecto
cuantitativo, cuando se decide sobre una pretensión en menor medida que lo solicitado, sea
que se conceda o se· niegue, en el entendido que se ha requerido una cantidad determinada y no
otra, produciéndose también cuando se otorga inclusive menos de lo reconocido por el propio
180 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
L'
Continuación nota 249
demandado. La citra petita tiene lugar cuando se omite total o parcialmente la decisión de un a. .e
asunto cuya resolución formó parte de la contienda, sin autorización legal que permita actuar
de esa manera; o cuando se expresa que no se decide una acción o excepción por incompatibi-
lidad, la cual resulta inexistente o cuando se reserva el pronunciamiento para otra etapa u otro
juicio, en circunstancias que no fue solicitado en tales condiciones y la ley tampoco lo ordena. .5
250
Lo sostenido es lo que tradicionalmente se ha señalado en la jurisprudencia respecto de
la exigencia a cumplir para que un título tenga mérito o fuerza ejecutiva. V. gr., Excma. Corte
Suprema, Rol Nº 1.916-2010, de 1 de septiembre de 2011, disponible en www.poderjudicial.cl.
182 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
Otro aspecto que impresiona como relacionado con el vicio signado como
"infra petita" -aunque no siempre configure necesariamente la causal exa- ac
minada- es uno que puede producirse en la realidad jurisdiccional. Atañe al
caso en que se ha opuesto en el juicio una excepción de carácter perentorio, ll.
la cosa juzgada, en circunstancias que no había tal ( causal del artículo 4 77, ,11
segunda parte, del Código del Trabajo, por infracción de las normas legales
comprometidas).
ii. Que la Corte disponga el reenvío al juez del juicio para que emita
pronunciamiento sobre elfondo. Respecto de la causal del artículo 4 77, sobre
infracción de ley, el Código del Trabajo no precisa si debe dictarse sentencia
de reemplazo o si debe procederse al reenvío, de manera que cualquiera de
esas posibilidades está disponible, dependiendo de la razón o causa que ha
dado lugar a la invalidación. Como en el caso que se analiza el juez no ha
251
Sin embargo, esta no es una aseveración necesariamente compartida. En la causa Rol
Nº 1.304-2010, por sentencia de 28.01.2011, la Corte de Apelaciones de Santiago acogió un
recurso de nulidad respecto de un fallo que erróneamente hizo lugar a una excepción de cosa
juzgada. La invalidación se sustentó en la causal del artículo 477 del Código del Trabajo, por
infracción del artículo 177 del Código de Procedimiento Civil. En su sentencia de reemplazo
la Corte debió fallar el fondo del asunto, examinando toda la prueba rendida, aspecto que no
había sido abordado en la resolución de instancia. Disponible en www.poderjudicial.cl.
184 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS E,
iii. Que eljuez deljuicio analice las pruebas, sin perjuicio de acoger las
excepciones perentorias. En un escenario como el descrito precedentemen-
te, habría espacio para postular que la verdadera o mejor solución -aunque
pueda ser la menos practicable- sería que el juez del juicio, no obstante
haber tomado la decisión de aceptar la excepción perentoria, realice en su
fallo el respectivo análisis probatorio para los efectos pertinentes, esto es,
para el caso que, siendo impugnada su decisión, el tribunal de nulidad la
estime desacertada y deba dejarla sin efecto. Es efectivo que el artículo
458 del Código del Trabajo libera al juez de su deber de pronunciarse sobre
las acciones (e inclusive respecto de las excepciones), pero únicamente
,, .
cuando existen incidentes promovidos que están pendientes de resolución 1
y sólo cuando ellos sean previos e incompatibles con las acciones y excep- e,r
ciones aludidas. Expresado en otras palabras, regula una situación distinta
de la que se ha tratado de explicar. En una dirección parecida de la que
se promueve, el artículo 170 Nº 6 del Código de Procedimiento Civil, de
aplicación supletoria en la especie, permite omitir la "resolución" de las
acciones o excepciones que sean incompatibles con las aceptadas. De ahí
que sería dable postular que el sentido final de tales liberaciones es respetar
la coherencia, evitar la contradicción. Pues bien, ello puede observarse
igualmente si el juez -sin que llegue a manifestar si acoge o desestima la
pretensión del actor-, lleva a cabo el análisis de la prueba, esto es, si da
cumplimiento al requisito del artículo 459 Nº 4 del Código del Trabajo,
252 Una solución muy semejante es la que adopta la legislación procesal española, cuando
.)¡
se acoge un recurso extraordinario por infracción procesal y el motivo de esa invalidación es
la errónea aceptación de una excepción de incompetencia, siempre que ello hubiere acontecido
después de contestarse la demanda y después de haberse practicado las pruebas. Artículo 476.2
de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Su texto puede consultarse en www.boe.es.
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 185
consignando en su sentencia que ejecuta esa actividad para los fines con-
siguientes, vale decir, para la sola eventualidad que sea dejada sin efecto
su decisión de hacer lugar a la excepción respectiva. A nuestro entender,
al proceder de esa manera no estaría "resolviendo" la acción253, pero sí
estaría cautelando las posibilidades de defensa, que corresponde a un deber
suyo. Lo que se quiere significar es que una deficiencia u omisión de esa
clase adquiere particular relevancia si se considera que podría generar un
estado de indefensión para el recurrente, que vería objetivamente mermadas
sus posibilidades de revisión e, hipotéticamente, un riesgo evitable para la
inmediación. El juez debe responder a la posición de privilegio que tiene
al tomar contacto directo con las prnebas, analizándolas, aun en eventua-
lidades como la indicada.
1. GENERALIDADES
253 En apoyo de ese planteamiento, puede citarse lo expresado por PEÑAILILLO ARÉVALO,
Daniel, La Prueba en Materia Sustantiva Civil. Parte General, Editorial Jurídica de Chile.
1989, pp. 96 y 97.
254
LAR.A PEINA°Do, Federico, Código de Hammurabi, Editora Nacional, Madrid, 1982,
pp. 44, 50 y 91.
186 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
255
Únicamente a modo de referencia, Couruaa, Eduardo, Fundamentos ... , ob. cit., p. 330 a
334; PEREIRA ANABALÓN, Rugo, La Cosa Juzgada en el Proceso Civil, Editorial Jurídica ConoSur
Ltda., Santiago, 1997, pp. 35-53; ROMERO SEGUEL, Alejandro, La Cosa Juzgada en el Proceso
Civil Chileno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2002, pp. 11-18; CARNELUTTI, Francesco,
Instituciones ... , ob. cit., pp. 136-146; CmoVENDA, Giusseppe, ob. cit., pp. 432-448.
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 187
256
PEREIRA ANABALÓN, Rugo, ob. cit. y, como ejemplos de lo sostenido por la jurispru-
dencia, Excma. Corte Suprema, Roles Nºs. 4.416-2004, de 13 de septiembre de 2006; 3.862-
2006, de 11 de septiembre de 2007; 4.529-2008, de 11 de diciembre de 2008, 3.673-2010, de
9 de septiembre de 2010, y 4.543-2010, de 12 de septiembre de 2011, todas disponibles en
www.poderjudicial. el.
257
PEREIRA ANABALÓN, Hugo, ob. cit., p. 59.
188 ÜMAR ASTUDILLO CoNTRERAS EL I
parr.
En suma, la verificación de la cosa juzgada supone la realización de coni
un contraste entre la decisión contenida en la sentencia firme que se hace de. 1
valer y los elementos que componen la acción ejercida en el nuevo juicio,
para cuyo efecto el tribunal de nulidad debe ser provisto de la informa-
ción (prueba) que permita llevar a cabo esa comparación. Las líneas que ¿j
preceden dan cuenta de la estructura tradicional en tomo a la que debiera reL .•.
llevarse a cabo ese confronte, bajo el predicamento que la regulación legal se
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERAC!ONES TÉCN!CAS 189
258 NmvA FENOLL, Jordi, La Cosa Juzgada. E/fin de un mito, Abeledo Perrot, 2010, pp. 11-14.
259
Sin embargo, para los efectos de la configuración de la respectiva causal del llamado
recurso de "apelación", el artículo 381, letra b), del mismo proyecto exige que la cosa juzgada
se haya alegado oportunamente.
190 ÜMAR AsTUDJLLO CONTRERAS
rer
3. SUPUESTOS EN LAS RESULTAS DE LA EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA
cai
y el
De acuerdo con lo señalado, las finalidades de seguridad y estabilidad
jurídica a que se ha hecho referencia, como sustrato de la cosa juzgada, están
garantizadas en el ordenamiento procesal laboral con la instauración de la
. ),
causal de nulidad relacionada. Interesa ahora hacerse cargo de las hipótesis
que pueden provocarse cuando se opone dicha excepción:
260
Así lo entendió la Corte de Apelaciones de Santiago en sentencia de 7 de julio de 2011. l. /
261
Sentencia del tribunal Constitucional, Rol Nº 815, de 19 de agosto de 2008, considerando
noveno y en sentido similar, Rol Nº 1.535 de 28 de enero de 2010, considerando 18º, entre
otros, ambos disponibles en www.tribunalconstitucional.cl.
r
v-
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tr;1Y,
CAPÍTULO V
ALGUNOS ASPECTOS ATINENTES A LA TRAlVIITACIÓN DEL RECURSO
1. ÜENERALIDADES
admisibilidad del recurso de nulidad -ni siquiera todas ellas- y otras que
se relacionan con la proposición múltiple de causales y con la prueba de la
causal. Aunque están igualmente relacionadas con la tramitación de la nuli-
dad, se ha estimado aconsejable dedicar capítulos separados para el fallo del cae,
recurso nulidad y, vinculado con esto último, el tratamiento de situaciones e;:,l1·
específicas que pueden producirse en el devenir de este recurso, a saber, las J;.11. -
relacionadas con la anulación de oficio, la nulidad parcial y la corrección L_,
de errores que no importan la anulación del fallo impugnado. 1 -
f -
la ley como necesaria para que pueda emitirse un pronunciamiento sobre c1= e
/:\ · .. _
..... , . r;·.:
EL RECURSO DE J\TlJUDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 195
262
En sentido semejante se pronunció en reiteradas ocasiones la Corte Suprema, invocando
el derecho al recurso como integrante del debido proceso y procediendo de oficio a propósito
de recursos de queja interpuestos contra resoluciones que declararon la inadmisibilidad de
recursos de nulidad'. (Por ejemplo, Roles Nºs. 873-2010 y 2.141-2010, disponibles en www.
poderjudicial. el.
196 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
Todo recurso de nulidad, como cualquier acto procesal que pueda tenerse
por eficaz y eficiente, debe desarrollar los fundamentos de hecho y de dere-
cho en los que se sustenta. Así ocurre con la demanda, con la contestación
y con la propia sentencia. Indudablemente en esta parte ha de contenerse la
esencia del recurso. La argumentación del litigante no puede circunscribirse
a consideraciones generales ni agotarse en el mero reclamo o protesta de lo
desfavorable o "injusto" que le resulta el fallo. A estos efectos, el litigante
debe adoptar una postura crítica respecto de la sentencia y no de mero di-
senso. Tiene que realizar un ejercicio de refutación, de contra argumento,
acerca de los fundamentos del fallo, para demostrar y convencer que existe
un vicio, un defecto o un error y no limitarse a la simple exposición de su
desacuerdo con lo razonado y resuelto. Debe llevar a cabo un "diálogo" con
la sentencia y/o con el proceso, porque lo que está haciendo es impugnarlos
y no ejercer una acción o plantear una pretensión, como lo hiciera al ínter-
198 ÜMAR ASTUDILLO CüNTRERAS
poner la demanda. Sus esfuerzos tienen que desplegarse para persuadir que
concurre alguna de las causales que prevén los artículos 477 ó 478 del Código . l·
del Trabajo y que los hechos (fundamentos) que se aduce, encuadran en r'1.Ji.
en el motivo del articulo 4 77, segunda parte, tendrá que explicar el error de libe«.
derecho que postula, preferentemente señalando la norma legal infringida rcc
y la manera en que se ha producido su vulneración, entre otras tantas po-
pu<> ,,
sibilidades. Merece la pena insistir, la dialéctica, el discurso del recurrente
cionai
debe dirigirse a convencer cómo y por qué la situación que denuncia, esto de v ...
es, la acaecida durante el procedimiento, en el juicio y/o en la sentencia, de'
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 199
Entendemos que nada obsta para que el recurrente haga una referencia
contextual acerca de los hechos de la causa, porque el recurso no es un ejer-
cicio de abstracción sino que tiene relación directa con una situación o caso
concreto266. A pesar de ello, lo verdaderamente relevante es poner el acento
en los hechos específicos que revisten incidencia para configurar la causal o
las causales que se esgrime, puesto que son ellos los llamados a constituir
265
Lo expresado supone asumir el criterio más riguroso en la materia (no necesariamente
compartido por todos), porque, prescindiendo de ese rigor formal, pudiera bastar que del
libelo respectivo fluya en forma inequívoca o fácilmente deducible el motivo invocado en el
recurso.
266
Dicho sea de paso, eso debe reflejarse también en los alegatos de la vista de la causa,
puesto que -al no existir intervención de relator- el recurrente debe asumir la carga de propor-
cionar la información pertinente al tribunal, de un modo objetivo, sin calificaciones ni juicios
de valor. Debe tratarse de una exposición introductoria y breve (materia del juicio, una síntesis
de lo debatido y de lo resuelto, entre las más indispensables).
200 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS CL JI
punto 3.1.1, en tal caso el recurrente tendría que hacer una breve exposición
47'7
del debate o controversia, precisando las pretensiones planteadas, lo que
r<�g1
ha pedido concretamente al juzgado de instancia (imprescindible si quien
intr.
recurre es el demandante) y/o de las excepciones opuestas (indispensable si
quien recurre es el demandado). Seguidamente, debiera referir el contenido Cab
de la parte dispositiva del fallo impugnado, de manera de dejar en evidencia con
el aspecto omitido o que se dejó de resolver en la sentencia.
.l;.}
se han producido en el caso. C(
' ·-.
te ' :
Dentro de esta fundamentación es también necesario manifestar lo
pertinente a la preparación del recurso de nulidad, esto es, indicar cómo y la .,,
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 201
causa al estado que corresponda, según fuere la etapa de verificación del df't..,,
vicio reclamado. En los casos en que estén comprendidas ambas dimen- cir+
siones (nulidad y sustitución de la decisión defectuosa), v. gr, en alguna arr+
de las causales del artículo 4 7 8 letra e), debiera pedirse la invalidación de me 1,
la sentencia impugnada y la dictación de una de reemplazo en el sentido vic:zr
pretendido por el recurrente ( de acoger o rechazar la demanda, según corres- los n
ponda). a L,u
ar..;
5. LA PREPARACIÓN DEL RECURSO DE NULIDAD LABORAL dt_
fir.
5 .1. GENERALIDADES JU.
ha·
A nivel normativo, la preparación está prevista en el penúltimo inciso Slf
del artículo 478 del Código del Trabajo, al prescribirse que no producirán ne-·
la nulidad "los vicios que, conocidos, no hayan sido reclamados oportu de r
.', EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSJDERACIONES TÉCNICAS 203
"''lf'.1
Ahora bien, la preparación del recurso de nulidad no es exigible en los 4'¡
casos siguientes: a) Cuando la ley no admite ningún recurso contra la reso- Ct1
lución que contiene el error o vicio denunciado; b) Cuando el vicio o la falta ut.
se contiene en la sentencia definitiva, y c) Cuando el vicio o la falta han sido d.
conocidos por la parte después de pronunciada la sentencia definitiva. b\..
l .
Como se dijo, el sustrato de la preparación es posible encontrarlo en los
principios generales de la buena fe, de la concentración, de la economía
procesal y de la convalidación. De ahí que en las hipótesis mencionadas no
se exija preparación, por la sencilla razón que el recurrente no ha dispuesto
·r..
'j
j .,.1 n.
rle
5.4. Ámbito de exigibilidad de la preparación Ol1
cu
El extremo enunciado alude a si la preparación requerida en materia .1.l,.
267
Ver .Historia de la Ley Nº 20.260, Segundo Informe de la Comisión de Trabajo y Previsión
Social del Senado, Boletín Nº 4.814-13, p. 279, disponible en www.bcn.cl. \l.
·:._.;'..
','
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 205
a LL
6.1. Inadmisibilidad por falta de fundamentos
268
En los casos b) y e) antes referidos, resulta altamente discutible que puedan ser conside-
radas como condiciones de admisibilidad. De existir inconsistencias de esa índole parecerían
N'
na· ·
más bien aspectos relacionados con una eventual interposición defectuosa del recurso. En
regu
cualquier caso, la discusión a veces tiene que ver más con la fase o etapa en que puede decla-
y t.
rarse tal deficiencia si se asume que el medio de impugnación no estaría en condiciones de
no
ser aceptado. Con todo, ya advertimos que la definición no es irrelevante, porque puede tener
incidencia para una eventual anulación de oficio, toda vez que -según entendemos- ella exige
un recurso admitido a tramitación.
EL RECURSO DE NULJDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 207
269
En tal sentido, Corte de Apelaciones de Santiago, sentencia de 9 de junio de 2011, Rol
Nº 1.728-201 O; disponible en www.poderjudicial.cl. Sin perjuicio de lo indicado, debe mencio-
narse que-en términos generales-es la ley (artículos 477 y 478 del Código del Trabajo) la que
regula el efecto de la invalidación que sigue a las respectivas causales (anular el procedimiento
y la sentencia o sólo la sentencia), de modo que una imprecisión o incorrección en tal sentido
no tendría que determinar necesariamente la inadmisibilidad o el rechazo del recurso.
27
° Como ejemplo de lo que se indica, Corte de Apelaciones de Santiago, sentencia de
3 de junio de 2011, Rol Nº 92-2011, www.poderjudicial.cl. Con todo, de manera similar
208 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS
Conforme lo dispone el artículo 480 inciso final del Código del Trabajo,
la falta de preparación es un motivo de inadmisibilidad. Sobre el particular v.:
y a objeto de evitar reiteraciones innecesarias, nos remitimos a lo expresado
precedentemente sobre la preparación del recurso.
1. GENERALIDADES
El inciso final del artículo 4 78 del Código del Trabajo consulta la siguiente
�,)
regla relacionada con el tema de la referencia:
Esta modalidad para esgrimir las causales no tiene tanto que ver con el
modo de proposición asignado por el recurrente sino que -primordialmente-
con la circunstancia de que la situación postulada, de suyo, así lo impone. Se
dice esto último porque se ha advertido que en muchos recursos se esgrimen
conjuntamente las causales sobre infracción de ley y sobre infracción de las
reglas de la sana crítica, pero tras el estudio de la impugnación es posible
concluir que -en verdad- el recurrente no está pretendiendo la modifica-
ción de los hechos ni necesita hacerlo, puesto que lo único que plantea a
la postre es una revisión del derecho aplicado, alrededor de los hechos que
ha sido precisamente :fijados en el fallo. En tal caso, no hay realmente una
proposición conjunta. No pasa de ser un planteamiento inadecuado y pres-
cindible. De consiguiente, el hecho que esté innecesariamente esgrimida
la causal del artículo 478 letra b), no liberaría al tribunal de su deber de
hacerse cargo del capítulo relativo a la infracción de ley, en el entendido
que -en ese contexto- la otra causal ( del artículo 4 77) es autosuficiente, se
basta a sí misma.
Por lo tanto, sólo cuando las causales tienen efectivamente esa cualidad de
interrelación esencial y se las hace valer en forma conjunta, la consecuencia
210 ÜMAR AsTUDILLO CONTRERAS EL.
' ·· 1 . l
2.2. Proposición simplemente simultánea: Entendemos que en la mecáni- C'
ca del recurso es bastante más posible otra forma de proposición "conjunta" ( '
laborales es muy frecuente que los litigantes planteen al tribunal a quo una ¡--·¡:,
� ...... r,
multiplicidad de peticiones concretas o de solicitudes, tales como el pago .
,,
de horas extras, de diferencias de remuneración, cotizaciones y cobro de evn
prestaciones en general, cada una de las cuales exige o supone un pronun- per
ciamiento o condena específica en lo dispositivo de las sentencias defini- esi.
tivas. Esa realidad puede tomar necesario que los respectivos motivos de Il rr.,
Este caso implica que las varias causales se plantean de un modo su-
cesivo, esto es, una por vía principal y la otra o las otras sólo para el caso
que sea desestimada la que respectivamente le preceda. El sentido esencial
de esta exigencia sería observar el principio de la no contradicción o de
la coherencia. Como se supone que los fundamentos y propósitos de las
distintas causales no concilian entre sí, ya que se sostienen en razones que
si bien corren por carriles diferentes, se contraponen e inclusive pueden
apuntar a resultados disímiles ( v. gr., unas a invalidar el proceso y obtener
su reanudación y otras a lograr el cambio de la decisión), significa que de-
ben postularse necesariamente de ese modo alternativo. Esto es de alguna
manera asimilable a la idea que inspira o que subyace en el inciso segundo
del artículo 17 del actualmente vigente Código de Procedimiento Civil, en
cuanto permite plantear acciones incompatibles en una misma demanda, con
tal que se lo haga para que deban ser resueltas· "una como subsidiaria de la
otra". Ahora bien, el planteamiento subsidiario trae consigo que recae en
el recurrente la decisión de asignar a las distintas causales (subsidiarias} la
212 Ütv!AR AsruDILLO CoNTRERAS tL Rl
debida prelación o preferencia, toda vez que la aceptación de la primera hace - -1r
cam
Siempre en esa misma línea de razonamiento, es preciso indicar que den los-
tro de una misma causal no es posible postular conjuntamente argumentos }\.0
incompatibles porque igualmente devienen en interposición defectuosa, de
modo que lo propio es hacerlo en forma subsidiaria. Esto se verifica a veces L •..• 1·
,.,
4 77, sobre infracción de ley, denunciándose como reglas legales infringidas lo
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 213
.
·;··::
.a
causal del artículo 4 78 letra b ), y, en fin, si después de todo .ello se pretende OL�
propugnar la infracción de leyes que resuelven el asunto, habría que hacer Sls
dada no sólo por la línea argumental sino también por la independencia de letr
las decisiones que se cuestionan, querrá decir que en el fallo de nulidad de- pr0
berán abordarse todos los capítulos que revistan esa cualidad, toda vez que De.'
de esa manera quedan coherentemente acotados los márgenes dentro de los cu»
cuales debe dictarse la sentencia de reemplazo. No está de más recordar que O�
en el Código del Trabajo no existe una norma similar a la del artículo 384 a¡, ..
del Código Procesal Penal que permite al tribunal de nulidad limitarse en
su fallo a pronunciarse sólo sobre la causal o causales que permitan acoger
el recurso, cuando fueren suficientes, lo que podría explicarse porque, en el
ese tipo de procedimiento, el efecto común u ordinario es la invalidación y
propiamente dicha, con reenvío, esto es, sin sentencia de reemplazo. En la·
la comprensión que tenemos del asunto, al reemplazar la decisión sobre qu:
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TECN!CAS 217
Planteado grosso modo, la causal del artículo 4 77 del Código del Traba-
jo, sobre infracción de ley, supone circunscribir la impugnación al aspecto
puramente jurídico del asunto, buscando exclusivamente la recta aplicación
del derecho, de manera que opera en el entendido que los hechos fijados .
en la causa son aceptados por el recurrente. A su tumo, la del artículo 478, ··
letra b) tiene como objeto preciso alterar los hechos que se ha tenido por .
probados en la sentencia, cuando se desatienden las reglas de la sana crítica. !
Desde esa perspectiva, como sus finalidades evidenciarían una contraposi- l
ción esencial, no sería aceptable que se las haga valer en forma conjunta.
O el error está en el establecimiento de los hechos, o el error se ubica en la '·
aplicación del derecho. Esa sería la disyuntiva.
271
EsPJNOZA CASARES, Ignacio, ob. cit., p. 107.
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 219
del Código del Trabajo, por infracción ley, y la de la letra b) del artículo
478). Si es efectivo que en el ejercicio de la jurisdicción los casos son
solucionados conforme a la ley que rige un caso concreto, modificado
que sea el escenario fáctico, el error de derecho caería "por su propio
peso". Retomemos el mismo ejemplo anterior. En ese caso la aplicación
del artículo 160 Nº 3 del Código del Trabajo opera bajo el supuesto que
el trabajador tampoco asistió a sus labores el día 8 de noviembre de 2011,
de modo que la sola circunstancia que esa inconcurrencia deje de ser un
hecho de la causa, hace que -per se- resulte mal aplicada la norma legal
aludida. Contribuye a sustentar este argumento considerar que el Código
del Trabajo confiere un carácter autosuficiente a la causal del artículo 478
letra b ), en la medida que el inciso segundo de dicho artículo dispone que
la aceptación de un recurso por ese motivo, debe traer consigo el pronun-
ciamiento de la sentencia de reemplazo. Con todo, las posiciones y algunos
fallos -particularmente en materia de casación, cuando se trataba de las
leyes reguladoras de la prueba- no son necesariamente uniformes en este
aspecto y existe alguna tendencia proclive a entender que sería necesario
esgrimir las dos causales. En abono de esta última manera de ver el tema
involucrado, se sostiene que la modificación de los hechos no es un fin
en sí mismo sino que únicamente el medio para insertar el error de dere-
cho o la infracción de ley que se propugna, de modo que el recurrente no
debiera contentarse con refutar los hechos sino que tendría que conducir
esa rectificación fáctica a una argumentación jurídica capaz de sustituir
la decisión cuestionada. En otras palabras, si no demuestra -además- la
consecuencia jurídica que deriva de ese nuevo contexto de hechos, su re-
curso quedaría desprovisto de objeto final272. Por lo tanto, al margen de las
disquisiciones efectuadas, pareciera que lo aconsejable seria postular ambas
causales.
l.... T";
tuvo en cuenta para asignar valor a las probanzas rendidas y/o para desechar i.,
la eficacia de los respectivos medios de prueba. Enseguida, le proporciona L L
E, -
ciertas guías para esa actividad de evaluación: a) guías sobre el tipo, clase
o naturaleza de las razones que debe manifestar -que comportan también (
. ..:,' ·'
EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 221
5.4. El caso del aviso de despido cuestionado por no consignar los hecho;],y
en que sefunda y la subsecuente omisión del análisis de la prueba producida
sobre la justificación del despido. Se ha observado en algunos casos que en
222 . ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS bLJU
},�,
ése es finalmente el soporte de la resolución eventualmente susceptible de
Ql 1('
cuestionar. Huelga decir que no se alude a hipótesis de falta extrema en el
aviso de despido, sino a casos en que el juez postula la necesidad de una CXD
producción de prueba, de la manera que indica el artículo 454, lo que lleva h.,
a que sea necesario discernir cuál es el sentido y alcance de las normas ju- e
rídicas que reglan la comunicación del despido, los propósitos perseguidos q
en ellas y, por ende, cuál debe ser el modo correcto de aplicarlas. Estaría 11·
involucrada entonces una cuestión de derecho, de subsunción, de contraste
entre el aviso de despido y la regla que lo rige. Por lo mismo, un desacierto en
esa operatoria pudiera significar una infracción de tales normas, susceptible
de reconducir a la causal del artículo 4 77, segunda parte273. Empero, el tema
273
Con todo, existen opiniones en sentido inverso, conforme a las cuales decidir si un aviso
contiene o no contiene hechos, corresponde -valga la redundancia- a una cuestión de hecho,
sensorial y no jurídica. ir ':
·.-::" ..,',,'---·
... :/.:;�.
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EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 223
j L
)
E:
Es posible, finalmente, que las diferentes causales armonicen entre sí r'' e
o que no se contrapongan porque cuestionan aspectos diferentes del fallo .(',:>n
·(
214 r· t.
Este parecer podría inferirse de la resolución pronunciada por la Excma. Corte Suprema
al acoger un recurso de queja (Rol CS 3 .237-2011, de fecha 8 de agosto de 2011) contra una s-:
sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago (Rol Nº 74-2011, de 14 de abril de 2011), que t.it1_1
había desestimado un recurso de nulidad penal sustentado en 4 causales, deducidas en forma ese
conjunta, por considerar que al haber incompatibilidad entre dos de ellas no cabía pronuncia-
nuí
miento sobre las restantes. Ambos fallos disponibles en www.poderjudicial.cl.
275
e�d
De ese modo procedió la Corte de Apelaciones de Val paraíso en sentencia de 4 de junio
de 2012 (fundamento segundo), recaída en ingreso Rol Nº 149-2012. En un mismo recurso se
esgrimió la causal del artículo 4 78 letra b) del Código del Trabajo, para impugnar la declaración
de injustificado del despido y la causal del artículo 478 letra e), "extra petita", para cuestionar
2
que se hubiera condenado al pago de feriado anual no pedido en la demanda. El recurrente
no precisó el modo de interposición de las causales, pero la Corte estimó que el recurso era
"inteligible" y permitía comprender que se las hacía valer de un modo conjunto o simultáneo. S( ,
C. LA PRUEBA DE LA CAUSAL
1. GENERALIDADES
La regla legal respectiva, el inciso tercero del artículo 481 del Código del
Trabajo, dispone en lo pertinente que: " ... No será admisible prueba alguna,
salvo las necesarias para probar la causal de nulidad alegada ... ".
276
De hecho el proyecto de la ley Nº 20.087 contemplaba una disposición que, aunque
excepcionalmente, permitía rendir prueba documental en el tribunal de alzada, siempre que
se justificara imposibilidad de haberla rendido en "primera instancia", lo que -por cierto- no
prosperó (artículo 497 del proyectó iniciado por mensaje).
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226 ÜMAR ASTUDILLO CONTRERAS l::.L R
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2 .1. Si se hace valer la causal del artículo 4 7 8 letra a) del Código del
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Trabajo, por haberse dictado la sentencia por un juez inhabilitado por recu-
sación, entonces el recurrente debería ofrecer y, en su momento acompañar, sen
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los documentos que den cuenta de ello, que debieran estar constituidos, v.
gr., por la copia del escrito en que se formulara la recusación y la respectiva jun
resolución de la Corte de Apelaciones que declara esa inhabilidad o que ha
estimado bastante la causal, o
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EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 227
. 'l la prueba producida, esto es, las situaciones en que el defecto consiste en
' l que el juez atribuye a las partes, testigos o peritos dichos diferentes de los
que realmente vertieron en la causa o asigna a los documentos una versión
diferente de lo que en ellos consta, debiera observarse un proceder similar,
o sea, ofrecer, como prneba a rendir posteriormente, la pista de audio en que
haya quedado registrada la declaración ( con la salvedad indicada, esto es,
que se la considere como prneba) o, en su caso, el documento comprometido
en el error de percepción, de manera que la comparación correspondiente
permita hacer manifiesta la imperfección denunciada.
tc.: templan los artículos 477 y 478 del Código del Trabajo, en sus extremos
correspondientes.
281
En la posición de estimar procedente el registro de audio como prueba de la causal, Corte
de Apelaciones de Santiago, sentencia redactada por la Ministra de ese tribunal, Jéssica González
Troncoso, de 2 de mayo de 2011, motivos sexto a octavo, Rol Nº 1.687-2010. Disponible en
www.poderjudicial.cl. Además, en la sustanciación de los recursos de nulidad penal, la Excma.
Corte Suprema ha procedido en el entendido que el registro de audio constituye un medio de
prueba de la causal, que debe ser ofrecida y que, por ende, puede ser rendida para acreditarla.
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230 Otv!AR AsTUDILLO CoNTRERAS tL n
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darse aplicación a las reglas del procedimiento de aplicación general. Por : ::lr·
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lo tanto, una vez que el tribunal de nulidad ha aceptado la producción de
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la prueba ofrecida por el recurrente, tendría que rendirse de la manera que ,
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resulte concordante con el tipo o naturaleza de la prueba a realizar. · ..;
282 En el Código Procesal Penal, artículo 359, sobre prueba en los recursos, se indica expre-
samente que la prueba debe ser ofrecida "en el escrito de interposicián del recurso".
283
En la práctica, los litigantes plantean la solicitud en su recurso, a lo que el juzgado del
trabajo respectivo suele proveer "ocúrrase ante quien corresponda" o con otra fórmula seme- nhd
jante que importa diferir el asunto y, sin embargo, los recurrentes no reiteran la solicitud en el el
tribunal de nulidad. d> t .
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es, al inicio de ella, antes de entrar a conocer las alegaciones sobre el re-
i, curso mismo y, por cierto, en presencia de quienes se personen a esa vista.
Esto que se dice parece propio a la bilateralidad en la audiencia, en cuanto
comporiente del debido proceso y como principio formativo legalmente
recogido en el artículo 425 del Código del Trabajo. Así, por ejemplo, la
circunstancia de que los registros de audio formen parte de la causa no
tendría que significar que el tribunal de nulidad pueda examinarlos por sí
y ante sí284. En el contexto de un recurso de nulidad, en que el debate de
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las partes se circunscribe a la configuración de una causal determinada y,
en lo específico, a la concurrencia de los presupuestos fácticos capaces de
constituirla, sería factible concluir que los litigantes están naturalmente
llamados a intervenir en un acto tan fundamental como el de producción de
·, ese tipo de prueba. En otros términos, tienen derecho a ser oídos.
284
Lo que también lleva a cuestionarse acerca de cuál podría ser la ocasión y forma alter-
nativa de hacerlo. Resulta cuando menos discutible que dicho examen pueda hacerse después
de oídas las alegaciones y más todavía que, en los hechos, pueda llevarse a cabo por uno solo
de los integrantes del tribunal de nulidad.
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CAPÍTULO VI
EL FALLO DEL RECURSO DE NULIDAD
1. GENERALIDADES
Unas son de índole más bien formal, desde que conciernen al modo de
proposición contenido en el recurso. Las rotularemos como de "interposi
ción o formalización defectuosa". En cuanto tales, ocupan un área difusa,
susceptible de confundir con los criterios de inadmisibilidad, dependiendo
de los límites que se asigne a ese tipo de examen. Si las exigencias de ad-
misibilidad se asumen como meras condiciones de existencia, entonces las
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2.1. Por el modo de interposición de las causales ,J C()J
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Atañe a la posibilidad que el recurrente haga valer conjuntamente varias -J
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podría efectuar una suerte de elección o de definición de cuál de las causales tr
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debiera prevalecer porque, de actuar de ese modo, comprometería su debida .:,:¡
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EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 235
285
En general, no puede pretenderse que a través de esta causal el tribunal de nulidad lleve a
cabo la revisión de cada uno de los hechos debatidos y de todos los medios producidos, porque,
de aceptarse ello, significaría propiciar un reexamen del asunto, más propio de un recurso de
apelación o de la doble instancia:
236 . ÜMAR ASTUDlLLO CONTRERAS tL RJ
3.1. Rechazo por inexistencia del vicio o del error denunciado t;: •
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3.2. Rechazo por falta de "relevancia"
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En el capítulo correspondiente de este trabajo, relativo a las causales ge-
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néricas del artículo 477 del Código del Trabajo, se hizo especial referencia
286 Nuevamente LI
es preciso advertir que una decisión de esta clase suele estar determinada por
el rigor formal que se asigne al recurso, porque podría ser bastante que el recurrente denuncie Cou.;
y demuestre el error de derecho, de manera que sea fácilmente identificable la regla específica pe,
que entiende vulnerada y la incidencia que ello tiene en la decisión. Sar "
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a este factor de entidad, como condición necesaria para el éxito del recurso.
Importa tanto un límite para las pretensiones del recurrente como para una
eventual actuación, inclusive de oficio, por parte del tribunal de nulidad.
En consecuencia, hipotéticamente es factible que se haya verificado un
vicio o que en la sentencia se exprese algún tipo de error jurídico y que, a
1- pesar de ello, deba desestimarse la impugnación del litigante. Analizaremos
este condicionamiento, en función de las distintas categorías de causales
r. ,r de nulidad:
287 Duce, Mauricio, MARÍN, Felipe y RIEGO, Cristián, "Reformas a los Procesos Orales:
Consideraciones desde el Debido Proceso y Calidad de la Información", en Justicia Civil: Pers
pectivas para una reforma en América Latina, Centro de Estudios de Justicia de las Américas,
Santiago, 2008, pp, 20 y 21 (disponible en www.cejasamericas.org).
.238 ÜMAR ASTUD!LLO CoNTRERAS
se dijo, esto significa que la supresión intelectual del error debe tener la
potencialidad necesaria para modificar, por sí solo, la decisión o el resultado.
Por ende, si la ley sustantiva o de derecho material que asume como infrin-
gida el recurrente no es la que resuelve el asunto, el recurso fracasa. Algo
semejante sucede cuando el fallo está fundamentado en razones variadas
y el recurrente impugna sólo una de ellas o cuando la razón impugnada no
es la que sostiene la decisión del asunto.
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metido sea algún medio probatorio juzgado como esencial en el recurso ¿
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y que se desatendió.en el fallo. Evidentemente, no habrá relevancia si el . :1 y<
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[ s EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 239
1. GENERALIDADES
288
En relación a este tema, ver la opinión de Daniela Accatino. Explica que en sentencias
de recursos de nulidad en materia penal, las Cortes observarían una concepción vacilante sobre
el alcance del control de la justificación, puesto que-en general- la jurisprudencia se limitaría
a efectuar una revisión puramente formal del razonamiento probatorio, excluyendo el control
sustancial de la valoración de la prueba (un juicio sobre su suficiencia). Empero, existen otros
fallos que para estimar configurado el vicio -asilándose en el artículo 375 del Código Procesal
Penal (" ... no causan nulidad los errores de la sentencia recurrida que no influyeren en su
parte dispositiva ... ") exigen que la omisión o defecto en la valoración de la prueba tenga el
efecto de disminuir o aumentar la suficiencia probatoria, de modo que permita tener o no tener
por acreditado un hecho, según se trate de una sentencia absolutoria o condenatoria. Remarca
que esa clase de juicios hipotéticos no son otra cosa que valorar la suficiencia o insuficiencia
del material probatorio restante. AcCATINO, Daniela, "Forma y Sustancia ... ", ob. cit., pp. 353
y 354, 360 y 361.
240 Ü!'v!AR Asrumu,o CoNTRERAs CLI
Realizado ese preámbulo', lo que interesa destacar son los efectos que .J r ,
se siguen cuando el recurso es acogido. Como consecuencia de ello pue- J j.
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den producirse dos situaciones diversas, dependiendo de la causal que se ¡
ha estimado configurada, es decir, la anulación del procedimiento y de la ··:i
sentencia o únicamente la anulación de la sentencia definitiva. En las líneas l ·1 l
que siguen nos referiremos brevemente a ello. ·f
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2. SE ANULA EL PROCEDIMIENTO Y LA SENTENCIA
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Este efecto puede tener lugar en alguna de las siguientes hipótesis: tori;
a) Cuando concurre la causal del artículo 4 77, primera parte, por la vulnera-
cual
ción de derechos o garantías producidas en la tramitación del procedimiento,
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y b) Tratándose de la configuración de las causales de las letras a) y d) del
artículo 478 del Código del Trabajo.
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289
CHIOVENDA, Giusseppe, ob. cit., volumen II, p. 110.
290 NÚÑEZ VÁSQUEZ, J. Cristóbal, ob. cit., pp. 46 y 47; MosQUERA Ruiz, Mario y MAruRANA
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EL RECURSO DE NULIDAD LABORAL. ALGUNAS CONSIDERACIONES TÉCNICAS 241
291
Expresión que empleamos por el peso de la tradición y para diferenciarla de la sentencia
de reemplazo. En verdad no existe "reenvío" en términos exactos, porque con ello se signifi-
. caba la remisión de los autos al tribunal de instancia para que tomara de nuevo la decisión y
acá existe nulidad yla reposición de la causa a una posición determinada, con el objeto que se
continúe con la sustanciación en el punto que corresponda.
242 ÜMAR AsruoILLO CoNTRERAS