Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Jurisdicción Internacional: Son los criterios que determinan si un juez puede considerarse
competente o no ante un caso; indican a la parte actora donde o ante quien debe entablar
la demanda. Estos criterios cuentan con diferentes foros de atribución:
2
1. Foro del Actor o del Demandado.
2. Foro del Patrimonio.
3. Lugar de acontecimiento del acto.
4. Lugar de cumplimiento del acto.
5. Forum Causae/Teoría del Paralelismo.
6. Prorroga de jurisdicción.
Criterios Atributivos de Jurisdicción: Son las fórmulas por las que el legislador le indica al juez
que es competente, y a su vez al actor dónde iniciar demanda, en general, el derecho
internacional privado actual ofrece más de una posibilidad, porque eso es lo que garantiza el
acceso a la justicia.
Según si el mismo u otro juez decide sobre la jurisdicción, será:
1. Directa: La posibilidad de un juez para decidir sobre su propia jurisdicción.
2. Indirecta: Cuando un juez evalúa si el juez que le pide cooperación internacional es
competente para entender en el proceso en cuestión. Realiza una verificación del otro.
Según la proximidad o el contacto que exista entre la relación jurídica y el juez, será:
1. Razonable: Cuando el juez es próximo.
2. Exorbitante: Cuando el juez no tiene proximidad alguna con el caso.
La proximidad se analiza en función del caso que tengamos, por ejemplo, evaluar si la persona
puede entablar la demanda en el extranjero, si tiene o no dinero para hacerlo, si le es
conveniente en base a la normativa, etc.
Un elemento muy importante es la situación de igualdad de las partes, se busca siempre que
haya equidad y, por ende, si la elección de donde presentar la demanda pone en una
situación desventajosa a una parte, no cuenta con suficiente proximidad, siendo exorbitante.
Según el criterio será:
1. General: Cuando corresponde a un número abstracto e indeterminado de casos; puede
implementarse en una pluralidad de materias. Ej: el del domicilio del demandado.
2. Especial: Cuando corresponde a un número determinado de casos; solo aplica a la
materia a la que haga referencia. Ej: el juez del lugar del consumidor, porque solo se
usa en materia de consumidor.
Puede suceder que una norma contenga uno de estos criterios o ambos. Pueden ser:
1. Exclusivos: Cuando existe un solo criterio atributivo para un tema, generalmente
establece como competente al juez nacional/estatal. Ej: “juez argentino”.
2. Concurrentes: Cuando en la norma se ofrece más de un criterio atributivo de la
jurisdicción; más de un lugar posible. Ej: “juez del dom del actor y el del demandado”.
3. Único: Se establece un solo criterio, puede fundarse en la exclusividad como también
puede ser solamente que se determina ese solo. Ej: “juez del dom del consumidor”.
3
Conflictos de jurisdicción:
1. Positivo: Cuando más de un juez se declara o puede declararse competente en un caso.
2. Negativo: Cuando el juez no tiene ningún criterio atributivo para declararse
competente, y ningún otro juez se puede declarar competente.
3. Litispendencia: Art 2604 CCyC. Cuando haya una acción que tiene los mismos objeto,
causa y partes en el extranjero, los jueces arg deben suspender el juicio en trámite en
el país, si la decisión extranjera puede ser objeto de reconocimiento.
El proceso suspendido puede continuar si el juez extranjero declina su competencia o si
el proceso extranjero se extingue.
Forum Causae/Teoría del paralelismo: Permite resolver qué juez será competente, en base a
la determinación del derecho aplicable, es decir, rompe con la regla de “primero determinar
el juez, luego el derecho aplicable”, es necesario primero determinar el derecho a aplicar
para saber quién es el juez competente. Le otorga atribución de jurisdicción internacional
concurrente a los jueces del país cuyo derecho resulta aplicable al caso.
Puede surgir tanto de la fuente internacional como de la interna; en nuestro país, se regula
en el art 56 del Trat de Montevideo de 1940 cuando establece que “Las acciones personales
deben establecerse ante los jueces del lugar a cuya ley está sujeto el acto jurídico materia de
juicio. Podrán entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del demandado”.
5
FALLO LAMAS EMILIO C/ BANCO MERCANTIL DEL RIO DE LA PLATA.
Hechos: Emilio Lamas celebró un contrato por correspondencia con el Banco Mercantil del
Río de la Plata, radicado en Montevideo, por el cual se comprometía a realizar gestiones ante
representantes de YPF a fin de que aceptaran un préstamo de U$30 millones por parte de la
entidad bancaria demandada, a cambio de una comisión del 3% de dicha suma.
El préstamo nunca se efectivizó por motivos ajenos al accionante, éste realizó las gestiones
encargadas de manera exitosa, lo cual obliga al demandado al pago de la comisión acordada.
A raíz de la falta de pago, Sr. Lamas demandó ante los tribunales comerciales argentinos a la
entidad bancaria uruguaya. Opuso excepción de incompetencia, rechazada en primera
instancia, pero admitida en segunda, lo que motivó el recurso extraordinario ante la Corte.
Cuestión controvertida: Ambas partes reconocen que la relación debe regularse por el
Tratado de Montevideo de 1940 de Derecho Civil, pero discrepan en la aplicación y alcance.
Resolución: La Cámara analizó el art. 56, que dice que las acciones personales deben
entablarse ante los jueces del lugar a cuya ley está sujeto el contrato, hay que analizar qué
ley se aplica.
La cámara dicta su fallo en base a 2 arts; el art. 37, que establece el principio general que la
ley aplicable es la del lugar de cumplimiento del contrato, lo que haría que los jueces
competentes sean los de Buenos Aires, pero analiza el art. 42, que establece que en los casos
de contratos celebrados por correspondencia o por mandatario, la ley aplicable es la del lugar
de donde partió la oferta, por lo cual, resuelve que se debería aplicar la norma más específica
y que la competencia la tendrían los tribunales de Montevideo.
La Corte analizando los mismos arts, no entiende al art. 42 como una norma especial, sino
que determina el lugar de perfeccionamiento del contrato, lo que no implica que se debe
dejar de aplicar el principio general del art. 37.
Forum convinience: Es una forma de atribuirse jurisdicción que es propio de los sistemas del
common law. En estos sistemas el juez tiene mirada en prospectiva, puede determinar que
no es el más competentes para resolver en el caso, y que es mejor para las partes que sea
otro el juez.
El foro conveniente si se declara competente porque entiende que si es razonable que lo sea.
Reenvío: Este problema se presenta haciendo que los jueces se pregunten que parte de la lex
causa deben aplicar. La solución recae en analizar si la consecuencia jurídica brinda una:
1. Referencia Mínima: Establece como aplicable el derecho privado interno.
2. Referencia Máxima: Establece como aplicable el derecho internacional privado.
Al aplicarse la teoría del uso jurídico, se debe analizar qué tipo de referencia toma esa
normativa. Es teórico, el expediente no viaja.
No se aplica a la norma materialmente orientada, con puntos de conexión flexibles, cuando
hay cláusulas de excepción, se aplica la autonomía de la voluntad, ni en normas de policía.
Sistema Argentino: El art 2596 1° par indica que el CCyC toma la referencia máxima.
Por otra parte, se habla (en el mismo párrafo) de la posibilidad de la elección del derecho
aplicable por parte de las partes; en el caso que sea una materia disponible para la autonomía
de la voluntad, el acuerdo que realizan las partes radica en la elección del derecho privado
interno del país, apunta a la referencia mínima. En el supuesto que la materia no sea
disponible, se decide por la aplicación de la norma de conflicto.
Tipos de Reenvío:
1. Supuesto de aceptación: Cuando la norma del derecho del juez y la norma de DIPr
ajeno envían al mismo lugar (el ajeno).
2. 1er Grado: El DIPr. del juez reenvía al DIPr. de otro país y éste, declara aplicable el
derecho privado de otro país. (DIPr juez-DIPr ajeno-Derecho privado de 3° Estado).
3. 2do Grado: El DIPr. del juez reenvía al DIPr. extranjero, éste declara aplicable un tercer
DIPr., que remite a su propio derecho privado. (DIPr juez-DIPr ajeno-DIPr 3° Estado-
Derecho privad de 3° Estado).
4. Doble Reenvío: Es el “ping pong internacional”, las referencias máximas implementan
un ida y vuelta entre los derechos. (DIPr juez-DIPr ajeno- DIPr Juez…) El art 2596 dice
que si un reenvío vuelve hacia la argentina, se aplican el derecho interno del CCyC.
16
Fraude a la Ley: Conforma el principal problema del tipo legal de la norma de conflicto y
consiste en determinadas situaciones en donde las personas involucradas en un posible
conflicto internacional se informan respecto a las normas que les serán aplicadas para
solventarlo y se dan cuenta que en su situación el punto de conexión se localiza en un Estado
cuya solución no es la que más les agrada (el ejemplo más típico son las sucesiones), y en
base a esto realizan determinados actos para evitarla.
Para Goldschmidt hay 2 indicios típicos de este problema:
1. La sucesión temporal del acto, es decir, todo se ejecuta en un corto plazo de tiempo.
2. La expansión espacial, las personas se trasladan por las fronteras.
En nuestro país se lo regula en el artículo 2598 del CCyC, determinando que en
materias en donde los derechos no son disponibles para las partes, no se tendrá en
cuenta aquellos hechos o actos realizados con el mero objetivo de eludir la aplicación
del derecho designado por las normas de conflicto.
FALLO MANDL FRITZ A.M. S/ SUCESION.
Hechos: Federico Mandl era nacionalizado argentino, domiciliado en Buenos Aires, descubre
que tiene una enfermedad terminal y se traslada a Austria, se nacionaliza en Austria y
permanece en marzo y abril y fallece en septiembre. Cuando estaba en Austria hizo un
testamento donde le testaba todo a su quinta esposa y dejaba afuera a los hijos de
matrimonios anteriores. El causante poseía bienes muebles e inmuebles.
Los hijos del tercer matrimonio se presentan a la sucesión, radicada en argentina.
La viuda del quinto matrimonio presenta una excepción de competencia declarando como
ultimo domicilio del causante en Austria, que lo poseía hacia dos días antes de fallecer.
Realizó el cambio de nacionalidad y domicilio para determinar el régimen jurídico sucesorio
más beneficioso para su esposa en detrimento de sus hijos. Él había vivido 40 años en
argentina.
En primera instancia, el código civil hablaba de que los bienes se van a regular por la ley del
lugar en el que se encuentran y había otro art. que hablaba de la sucesión que decía que se
tenía que regular por el domicilio del causante.
Cuestión controvertida: El problema era que tenía domicilio en Austria hace 2 días.
Resolución: La primera instancia elige aplicar el derecho argentino y la segunda instancia va
más allá y habla de un fraude a la ley, teniendo en cuenta varios elementos (el difunto conocía
la ley, que fue después de conocer su enfermedad, el buscar favorecer a su esposa), que
buscaba evadir la legislación argentina. Por lo cual, la cámara resuelve también por el
derecho argentino.
El juez argentino indica que fue una maniobra cometida en fraude a la ley porque hay una
expansión territorial porque se traslada a otro estado para posicionarse bajo ese derecho con
17
una contracción temporal (realiza muchos actos en poco tiempo) para obtener un beneficio
en cuanto a la determinación del derecho aplicable y aplicar un derecho más beneficioso a
sus intereses. Hay una cuestión subjetiva y una objetiva, mediante todos estos actos que en
principio son válidos, pero que si los unimos llegamos a esa presunción que nos permite
determinar que hay un fraude a la ley.
Por ende, se debe resolver: correr la aplicación del derecho al que llegue por esa maniobra
fraudulenta y no lo aplico. No dice que derecho utilizo para reemplazar ese derecho. Se
debería utilizar el derecho que ha sido sustituido por esa maniobra fraudulenta.
Clausula Escapatoria: Normalmente el juez debe seguir las directivas que le brinda en
legislador en la norma, si se le da un punto de conexión debe aplicarlo; sin embargo, esta
herramienta le permite apartarse de esta norma de conflicto de forma excepcional.
El art 2597 CCyC enumera los requisitos:
1. Que de las circunstancias de hecho del caso resulten pocos lazos con el derecho elegido;
por lo que hasta que el juez conozca los hechos no podrá determinar si existe o no
proximidad. Debiendo evaluar si el derecho elegido es próximo (no pudiendo escaparse)
o si no lo es (pudiendo aplicar la excepción).
2. Que se busque aplicar en su lugar el derecho de un Estado que cuente con lazos más
relevantes; se puede aplicar el derecho de cualquier estado que cumpla con este
requisito, debiendo probarse y analizarse específicamente en el caso.
3. Que las partes no hayan elegido el derecho aplicable previamente.
Orden Público Internacional: Propone realizar un filtro para analizar si la respuesta o solución
a la que se arriba es o no apropiada, dependiendo esto si afecta o no alguno de los principios
de orden público internacional (en nuestro caso, el argentino). En nuestro país, se ve
regulado en el art 2600 del CCyC: “Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben
ser excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales
de orden público que inspiran el ordenamiento jurídico argentino.”
Por lo tanto, una solución de un caso iusprivatista multinacional solo será admitida cuando
no vulnere ningún principio del orden público internacional argentino.
Este “orden público internacional” se conforma a base de los diferentes principios
fundamentales que posee cada Estado, pudiendo ser de carácter económico, cultural, social,
político, religioso o jurídico (entre otro) que inspiran la creación de los ordenamientos
jurídicos de cada país. Este orden no es un concepto inmutable y definitivo, sino que es
esencialmente variable debido a que cambia o muta a lo largo del tiempo conforme la
sociedad avanza y se desarrolla; es por esto también que siempre debe ser analizado con un
criterio de actualidad y la confrontación debe realizarse en el caso en concreto.
18
El caso jurisprudencial “Sola Jorge Vicente s/ Sucesión” conforma el primer antecedente
normativo sobre OPI, ya que consistió en la primera oportunidad en donde la Corte tomo al
mismo como principal parámetro para dirimir el conflicto.
Recordar: el análisis se realiza respecto a la SOLUCION del conflicto y en base a los
PRINCIPIOS, NO se busca CONFRONTAR normativa argentina con normativa extranjera.
Se analiza teniendo en cuenta: actualidad (situándose en el momento en el que es necesario
apreciarlo), variabilidad (los principios esenciales que sustentan la org jurídica de un país
dependen de las opiniones y creencias que prevalecen en el momento) y concreción.
FALLO SOLÁ JORGE VICENTE S/ SUCESIÓN.
Hechos: Solá se casó en Argentina. En argentina obtiene la separación personal, que no
disolvía el vínculo matrimonial. Se traslada a Paraguay y contrae nupcias con Ferrari en 1980.
Cuestión controvertida: Luego, vuelven a argentina y en la sucesión solicita vocación, la que
es denegada ya que el matrimonio era invalido porque no estaba divorciado de su 1° esposa.
Resolución: La CSJN decidió otorgarle vocación hereditaria a la cónyuge supérstite de Solá,
ya que el orden público internacional es variable y lo que en aquel momento era una cuestión
que atentaba en la actualidad no lo es. Además, porque en la ley anterior una vez que
pasaban 2 años de la separación personal, se podía convertir en divorcio.
1. Formales:
1. Legalización: Intenta justificar o acreditar que la sentencia en el extranjero fue
firmada por la persona que dice haber firmado.
Para verificar esto, antiguamente se implementaba una cadena de legalizaciones;
luego de la celebración del Convenio de Apostilla (la Haya, 1961), se pasó a
implementar como única verificación la utilización de un “sello de agua” por parte
del Estado que emite la sentencia, que contaba con un número de registro el cual el
estado receptor verifica.
Actualmente se implementa la Apostilla Electrónica, que consiste en un sistema de
códigos cuya verificación queda en manos del estado receptor.
En nuestro país, la Cancillería Argentina es la encargada de ocuparse de este asunto,
aunque cuenta con convenios con diferentes colegios de escribanos del interior del
país en donde los faculta a poder hacerlo.
2. Autenticación: Se relaciona con las condiciones formales que exige el Estado que
recibe la sentencia.
3. Traducción: Se exige que se haga mediante traductor publico matriculado; ante la
falta de éste, se permite excepcionalmente que alguien versado en el idioma y con
una capacidad similar a la del traductor sea quien realice la tarea.
2. Procesales:
1. Jurisdicción Internacional Indirecta: Radica en la evaluación de la jurisdicción que
realiza el juez requerido sobre la competencia del juez requirente, es decir, analiza
si el juez de origen que dictó la sentencia extranjera era competente para hacerlo.
Este requisito formal tiene 2 vías para ser analizado o verificado:
1. Criterios Autónomos: Implementados por algunas Convenciones para determinar
la jurisdicción del juez extranjero; por ejemplo: articulo 20 de la Convención de la
Haya s. Alimentos del 2007; articulo 22 de la Convención de Asistencia Judicial y
de Reconocimiento y Ejecución de Sentencias Italiana; artículo 2637 del CCyC.
23
2. Distintas Teorías: Ante la falta de criterios autónomos, puede emplearse:
1. Unilateralidad Simple: El juez requerido aplica las normas de jurisdicción del
juez requirente.
2. Unilateralidad Doble: El juez requerido analiza según las normas del juez de
origen, pero podrá negarse a incumplirlas si invaden su jurisdicción exclusiva.
3. Bilateralidad: El juez requerido controla la jurisdicción del juez de origen según
sus normas de jurisdicción. Este criterio es algo conflictivo ya que pretende
imponer la regulación del juez requerido como justa y verdadera por encima
del resto.
Es la teoría que adopta el Código Civil y Comercial Argentino.
3. Sustanciales:
1. Control del OPI: Verifica que se realice y cumpla con el análisis o control; la solución
material o sentencia es filtrada, no se controla el derecho que aplico el juez, solo se
compara la decisión final a la que se llega en el extranjero.
24
Sistema Argentino de Reconocimiento: En nuestra normativa, el art 517 del Código Procesal
Civil y Comercial; en su primer párrafo establece la prelación normativa respecto de los
tratados que regulen la materia de reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras.
FALLO BEHRENS GERMAN FRIEDRICH S/ SUCESION.
Hechos: El causante era argentino y había contraído matrimonio con Hoffman en Bs As en el
año 1937 el cual fue disuelto bajo los términos de la ley 2393 por la cual se autorizaba a la
separación personal sin que se disolviera el vínculo matrimonial.
El causante se casó con la actora, en Alemania en 1977 (10 años antes de la sanción de la ley
del divorcio).
Cuestión controvertida: Emm Ehlert, ante la muerte de su esposo impulsa el proceso
sucesorio, solicitando que se reconozca su carácter legítimo de heredera.
Resolución: El cual es rechazado tanto en primera como en 2da instancia debido a que no
reconocen la sentencia de divorcio, llevada adelante en el extranjero por el causante, en la
Argentina.
Si bien la Sra. Hoffman y el causante se habían divorciado, el divorcio se otorgó dentro del
marco de la ley 2.393, la cual impedía a los ex cónyuges contraer nuevas nupcias. Por ende,
el 2do matrimonio celebrado en Alemania era válido allí, pero en Argentina se consideraba
que aquél había sido celebrado con impedimento dirimente de ligamen, por lo cual no
resultaba tener validez.
El tribunal alemán decretó el divorcio vincular del 1er matrimonio. Dicha sentencia no era
reconocida por nuestro tribunal ya que se consideraba que el juez alemán no era
competente. Parecía ser competente el juez del último domicilio conyugal.
La CSJN determino mediante la ley 23.515 y el fallo “SOLÁ” que la disolubilidad del
matrimonio es aceptada. No puede desconocerse que la esposa en primeras nupcias no se
opuso durante el tramite de divorcio en el país extranjero a pesar de haber sido notificada
por vía diplomática. No se advierte que el ordenamiento jurídico argentino deba reaccionar
frente al vinculo extranjero invocado en nuestro país a fin de reclamar derechos sucesorios
por parte del cónyuge supérstite.
En virtud de la actualidad del orden publico internacional, la corte optó por reconocer el
pedido de la parte actora, dando lugar al recurso y reconociendo su legitimidad para el
proceso sucesorio.
En cuanto a la incompetencia del juez extranjero (UTILIZA BILATERALIDAD FLEXIBLE);
debiendo el foro extranjero relacionarse con el caso por un contacto razonable. En el
presente litigio, el tribunal de Berlín que decretó el divorcio del matrimonio arg, asumió
potestades en orden a las propias normas que lo habilitaban en razón de la nacionalidad
alemana de ambos cónyuges que vivían en el extranjero.