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Generalidades:
Concepto de familia
En relación al concepto indicado por la CPR existe discusión acerca del alcance que
el constituyente da a la familia. Sin embargo, sé concluye que la familia que se ve
afectada por las normas de derecho de familia son aquellas que se encuentran
unidas por vínculos jurídicos como el matrimonio, el AUC o el parentesco, por regla
general. En materia penal se consideran relaciones de pareja que no se sustentan
en vínculos jurídicos, por ejemplo en materia de violencia intrafamiliar.
Evolución
Cuando el código civil chileno entró en vigencia, las bases fundamentales del
derecho de familia eran:
- Matrimonio religioso e indisoluble
- Incapacidad de la mujer casada
- Administración unitaria y concentrada en el marido de la sociedad
conyugal.
- Patria potestad exclusiva del padre y con poderes absolutos sobre los
hijos.
- Administración exclusiva de los bienes del hijo del padre
- Filiación matrimonial favorecida
No es sino hasta el año 2004, que se dicta la nueva ley de matrimonio civil, la que
permitió la validez del matrimonio religioso, siempre que fuera celebrado ante
entidad religiosa de personalidad jurídica de derecho público, una vez ratificado
personalmente por los contrayentes siempre que se cumpla con los requisitos
previstos por la ley. Además, la nueva ley de matrimonio civil contempla el divorcio
como causal de extinción del matrimonio, eliminando la posibilidad de obtener la
extinción de éste mediante la nulidad matrimonial por incompetencia del oficial de
registro civil.
La filiación matrimonial era la favorecida. En efecto ,se hacía distinción entre hijos
legítimos e ilegítimos, siendo los hijos legítimos solo aquellos que eran producto de
matrimonio entre los padres. Principalmente tenia repercusión en materia
sucesoria, en que los hijos legítimos excluían a los naturales en el primer orden de
sucesión intestada, pudiendo los hijos ilegítimos o naturales heredar solo en virtud
de testamento.
Anteriormente, no existía posibilidades de investigar la filiación. Se permitió en
principio solo para fines alimentarios y luego, se les otorgó los mismos derechos
que los legítimos. No es sino hasta la dictación de la ley 19585 que se terminó con
toda clase de distinción y discriminación entre los hijos, siendo todos hijos legítimos
con los mismos derechos, independiente de la existencia o no de vínculo
matrimonial entre los padres.
Parentesco
El parentesco es la relación de familia que existe entre dos personas.
- Dos tipos de parentesco
o Parentesco por consanguinidad
o Parentesco por afinidad
El parentesco por consanguinidad o parentesco natural es aquel que se funda en
la relación de sangre que existe entre dos personas cuando una desciende de la
otra o ambas de un tronco o antepasado común.
El parentesco por afinidad o parentesco legal, es aquel que existe entre una persona
que está o ha estado casada y los consanguíneos de su cónyuge.
- Con la dictación de la ley de acuerdo de unión civil, también existe
parentesco por afinidad entre el conviviente civil y los consanguíneos de
su conviviente civil.
- Cuando el parentesco por afinidad se da por vínculo matrimonial, este es
perpetuo, mientras que si se da por AUC, solo existe mientras el contrato
se encuentre vigente.
Alcances:
- Los cónyuges no son parientes entre sí.
- El parentesco por afinidad subsiste aun extinguido el matrimonio. Por
regla general no tiene importancia, salvo que se configura como
impedimento relativo para contraer segundas nupcias.
Matrimonio
Concepto de matrimonio
El matrimonio se encuentra definido en el Art. 102 CC
- Contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual el
indisolublemente y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, procrear y
auxiliarse mutuamente.
Alcances:
- La definición indica que el matrimonio es indisoluble, sin embargo
actualmente la ley contempla la posibilidad de disolución del matrimonio
por el divorcio.
- Finalidad del matrimonio, es la de vivir juntos, procrear y auxiliarse
mutuamente, de modo que si los fines no se cumplen existe la posibilidad
de poner término al matrimonio o incluso alegarse la nulidad.
2) es un contrato solemne
- tal como indica el Art. 102 CC el matrimonio es un contrato solemne.
- Las formalidades son varias, pero no todas constituyen solemnidades.
4) puro y simple
- es un contrato que solo puede ser puro y simple, no se pueden
condicionar ni alterar sus efectos. No existe forma de modificar que las
partes por el contrato de matrimonio se unen actual e indisolublemente.
5) Indisoluble
- Se mantiene esta característica sólo porque la definición del Art. 102 CC
la contempla. Sin embargo, debemos tener en cuenta que la ley
contempla el divorcio vincular como causal de disolución del matrimonio.
Requisitos de existencia
Aquellos requisitos necesarios para que el matrimonio nazca válidamente. La falta
de uno de estos requisitos acarrea la inexistencia o nulidad absoluta del matrimonio.
Requisitos de la esencia son:
1) Diferencia de sexo entre los contrayentes
2) Consentimiento de los contrayentes
3) Intervención del oficial de registro civil
• Ya sea porque el matrimonio se celebra ante él
• O porque el matrimonio celebrado ante entidad
religiosa de derecho público debe ser ratificado ante
el oficial de registro civil dentro de los siguientes 8
días contados desde la celebración.
Requisitos de validez
Son aquellos requisitos necesarios para la validez del matrimonio, siendo este
susceptible de ser invalidado
Respecto del error, el único error que puede viciar el consentimiento es el error en
la persona.
Dos tipos de error en la persona:
- Error en la persona física: recae en la identidad de la persona
- Error en la persona civil: error que recaer en las cualidades que la persona
tiene, pero que tienen relación con los fines esenciales del matrimonio,
ej.: infertilidad.
Indica el Art. 116 CC que no es licito al tutor o curador que administra o haya
administrado los bienes de una persona casarse con su pupilo sin previa
aprobación del juez de la rendición de cuenta de la administración, con audiencia
del defensor de menores. La prohibición se hace extensiva a ascendientes y
descendientes del tutor o curador respecto del pupilo.
o Pupilo debe ser menor de 18 años.
o Tutor o curador debe haber administrado bienes del pupilo
o Rendición de cuentas no debe haber sido aprobada judicialmente
o Matrimonio debe ser celebrado con la autorización que exige la ley.
- Sanción: el tutor o curador perderá todo derecho a remuneración, sin
perjuicio de las demás sanciones legales.
- Además el oficial de registro civil será sancionado con relegación menor
en su grado medio.
Matrimonio religioso
El matrimonio religioso es una figura creada por la nueva ley de matrimonio civil. Si
bien en principio en nuestro país el único matrimonio valido celebrado era el
religioso, con la dictación de la ley de matrimonio civil de 1884 fue derogado. No
fue sino hasta la ley de matrimonio civil de 2004 que el legislador nuevamente
reconoció la validez de este matrimonio, siempre que se cumpliera con los requisitos
necesarios.
En efecto, se puede contraer matrimonio frente a una entidad religiosa de derecho
público, el cual tendrá validez cumpliéndose los siguientes requisitos:
- Requisitos del matrimonio religioso:
1) Celebrado ante entidad religiosa con personalidad jurídica de
derecho público.
2) Funcionario de dicho culto debe tener habilidad para autorizar el
matrimonio
3) Cumplimiento con la normativa civil chilena
a. Solo adultos (menores adultos y mayores de edad)
b. Menores adultos deben contar con autorización debida
c. Presencia de dos testigos hábiles
4) Entidad religiosa debe emitir un certificado donde se entregará
datos de los contrayentes y testigos
5) Comparecencia ante cualquier oficial de registro civil, de forma
personal a fin de ratificar el matrimonio religioso celebrado, dentro
del plazo de 8 días fatales.
a. Plazo es de días corridos.
b. Si transcurre más plazo, el matrimonio religioso no tendrá
validez alguna.
Separación de hecho
La separación de hecho se encuentra tratada a propósito de la regulación de las
consecuencias que derivan de la separación.
- Es la situación en la que los cónyuges dejan de convivir sin promover
trámites de separación judicial o de divorcio. Es una separación no
reconocida judicialmente.
- Es una situación fáctica común, es el resultado del abandono que realiza
uno de los cónyuges del hogar común ya sea por voluntad unilateral o por
acuerdo de ambos. En nuestro país, la ley de matrimonio civil permite
regular los efectos de la separación de hecho mediante el acuerdo de
relaciones mutuas y con los hijos o subsidiariamente en virtud del juez a
petición de cualquiera de ellos.
o Materias de regulación por mutuo acuerdo
§ Derecho de alimentos,
• Titular: cónyuge e hijos.
• El derecho de alimentos es irrenunciable.
• Permite que las partes pacten monto y forma de pago
de pensiones alimenticias.
§ Materias vinculadas al régimen de bienes del matrimonio.
• La separación de hecho no afecta de forma alguna al
régimen matrimonial. Las partes mediante este
acuerdo pueden pactar la sustitución del régimen de
bienes.
• Bienes familiares
§ Cuidado personal de los hijos
• en principio, si los padres viven separados el cuidado
personal de los hijos pertenece a la madre, sin
embargo las partes pueden modificarlo.
§ Relación directa y regular con los hijos
Alcances:
- El acuerdo de relaciones mutuas y con los hijos, además de regular las
materias en cuestión, otorga fecha cierta al cese de convivencia exigido
por el legislador para poder ejercer la acción de divorcio.
o Requisitos:
§ Puede ser otorgado en instrumento público o en acta
extendida y protocolizada ante notario público.
§ Acta extendida ante oficial de registro civil
§ Transacción aprobada judicialmente
o cabe mencionar que si dicho acuerdo requiere de inscripción,
subinscripción o anotación en registro público, adquirirá fecha
cierta desde dicha inscripción.
- la regulación judicial otorga igualmente fecha cierta del cese de
convivencia desde la notificación de la demanda.
- El Acta de cese de convivencia es otra forma de dar término a la vida en
común, requiere ser notificado para que adquiera fecha cierta, se realiza
ante tribunal de familia respectivo.
Separación judicial
La separación judicial es una institución que opera por sentencia judicial, cuyo
efecto inmediato es la suspensión del deber de los cónyuges de vivir en hogar
común, de fidelidad y cohabitación. Hace adquirir el estado civil de separados
judicialmente. No pone término al matrimonio, pero si pone fin a ciertas obligaciones
que derivan del matrimonio.
2) Muerte presunta de uno de los cónyuges cumplidos los plazos señalados por la
ley de matrimonio civil
la ley de matrimonio civil indica que la declaración de muerte presunta de uno de
los cónyuges produce la disolución del matrimonio, siempre que hubieren
transcurrido determinados plazos, debiendo distinguir la edad del desaparecido:
- Así, por regla general, deberán haber transcurrido 10 años contados
desde las ultimas noticias del desaparecido fijado en la sentencia que
declara la presunción de muerte, cuando el desparecido fuere menor a 70
años.
- Si el desaparecido es mayor de 70 años, solo se exigirá el plazo de 5
años contados desde las ultimas noticias del desaparecido fijado en la
sentencia.
- Si la desaparición se produce en virtud de una herida grave de guerra u
otro peligro semejante, el plazo será de 5 años contados desde las ultimas
noticias del desaparecido.
- Si la desaparición del cónyuge se produce en virtud de la pérdida de nave
o aeronave o en virtud de sismo o catástrofe, la disolución del matrimonio
se producirá en el plazo de 1 año contado desde el día presuntivo de
muerte, fijado en la sentencia.
La ley permite que el matrimonio pueda ser declarado nulo cuando operan causales,
taxativas, que deben haber existido al tiempo de su celebración:
1) Incapacidad de los contrayentes:
a. Impedimentos dirimentes absolutos
1. Vínculo matrimonial no disuelto
2. Menor de 16 años
3. Privados de razón, o trastorno o anomalía fehacientemente
diagnosticada que incapacite de modo absoluto formar la
comunidad de vida que implica el matrimonio
4. Carecer de juicio para entender y comprender los efectos
del matrimonio
5. Quien no puede darse a entender claramente por ningún
medio.
b. Impedimentos dirimentes relativos
1. Parentesco
2. Imputado o condenado por homicidio del cónyuge anterior.
Previo a la nueva ley de matrimonio civil del año 2004, los cónyuges podían alegar
la nulidad del matrimonio alegando la celebración del matrimonio ante oficial de
registro civil incompetente por haber tenido uno o ambos cónyuges domicilio fuera
de la jurisdicción del oficial de registro civil. Sin embargo, la causal se eliminó porque
en la práctica era utilizada de forma fraudulenta solo con la intención de disolver el
matrimonio como si fuese divorcio. Actualmente, todos los oficiales de registro civil
son competentes para la celebración de matrimonios, independientemente del
domicilio de los contrayentes.
Matrimonio putativo
El matrimonio putativo, es una institución aportada por el derecho canónico a fin de
solucionar problemas derivados de la nulidad matrimonial, a fin de atenuar el efecto
retroactivo de la nulidad en relación a los hijos habidos en el matrimonio declarado
nulo.
Busca que se produzcan los mismos efectos que el matrimonio válido respecto del
cónyuge de buena fe que hubiere celebrado el matrimonio con justa causa de error
y de los hijos.
En efecto, el Art. 53 LMC indica que el efecto del divorcio es poner término al
matrimonio, sin afectar de modo alguno la filiación ya determinada ni los derechos
y obligaciones que emanan de ella.
Comentarios:
- Anteriormente, se consideraba como causal la conducta homosexual, sin
embargo dicha causal fue eliminada en el año 2021.
- No exige plazo mínimo para ejercer la acción contado desde el cese de
convivencia.
Divorcio remedio:
el divorcio remedio es aquel que corresponde al divorcio por cese de convivencia.
Posee una causal objetiva que dice relación con la separación de hecho de los
convivientes (cese de la convivencia) durante un periodo de tiempo determinado.
Existen dos tipos:
1) Divorcio de común o mutuo acuerdo: la acción de divorcio es ejercida por ambas
partes. Cuando es de común acuerdo exige como plazo mínimo de cese de
convivencia de 1 año. Además, requiere acompañarse acuerdo regulador de las
relaciones mutuas entre los cónyuges y con los hijos.
- se estima que se trata de una gestión no contenciosa, porque no hay contienda
entre las partes.
- Recibida la solicitud de divorcio, el tribunal debe durante la audiencia
reparatoria instar a conciliación examinando las condiciones que
contribuirían a superar el conflicto matrimonial, verificando la disposición
de las partes para este efecto. Si las partes no llegan a conciliación, se
deberá ofrecer la prueba correspondiente, pudiendo celebrarse la
audiencia definitiva de forma inmediata si es que puede ser rendida de
inmediato o citarla para después.
- La prueba que se ofrece para ser rendida y acreditar el cese de
convivencia dependerá de si el matrimonio fue celebrado previo a la
dictación de la nueva ley de matrimonio civil o no. Si el matrimonio fue
celebrado previo a la entrada en vigencia de la ley el cese de convivencia
podría ser incluso probado por testigos. Si es posterior, se requerirá
probar el cese de convivencia mediante las formas que establece la ley
para tales efectos.
- En cuanto a la prueba para acreditar que los cónyuges no han reanudado
la vida en común, basta con la testimonial.
2) Divorcio unilateral: la acción de divorcio es ejercida por solo uno de los cónyuges.
Requiere como plazo mínimo para ejercer la acción 3 años contados desde el cese
de convivencia de los cónyuges.
- Requisitos del divorcio unilateral:
o Cese de convivencia por un plazo mínimo de 3 años, cumplidos al
momento de la notificación de la demanda.
o Cumplimiento de las obligaciones a favor del cónyuge e hijos.
Formas de probar el cese de convivencia para matrimonios celebrados
posteriormente a la entrada en vigencia de la ley de matrimonio civil de 2004.
Art. 22 LMC
- Escritura pública o acta extendida y protocolizada ante notario público
- Acta extendida ante oficial de registro civil
- Transacción aprobada judicialmente
- Notificación de demanda de regulación de relaciones mutuas y con los
hijos
- Manifestación unilateral de cese de convivencia y notificado en sede
tribunal de familia
qué ocurre si uno de los cónyuges fallece durante la tramitación del juicio de
divorcio?
- Se debe acompañar certificado de defunción del cónyuge.
- Matrimonio se extingue por la muerte de uno de los cónyuges.
- Cónyuge sobreviviente mantiene sus derechos hereditarios
Alcances:
- Matrimonios celebrados en el extranjero , son reconocidos en chile
siempre que los contrayentes sean un hombre y una mujer. El matrimonio
entre cónyuges de mismo sexo no tiene validez alguna en Chile.
- Nulidad de matrimonios celebrados en casos de vicios del consentimiento
y por haber contravenido impedimentos y prohibiciones establecidas por
la ley chilena
- Divorcios validos en chile son solo aquellos declarados en sentencia
judicial, siempre que cumpla con los requisitos propios del divorcio en
Chile. Divorcios administrativos no tienen validez alguna en nuestro país.
- Competencia y procedimiento:
1) Juez competente: juez de familia del domicilio del demandado.
2) Procedimiento: establecido por la ley sobre juzgados de familia
3) Materias no resueltas previamente por los cónyuges, en relación a
su régimen de bienes o aquellas relacionadas con los hijos deben
demandarse conjuntamente o reconvencionalmente junto con la
demanda de separación, nulidad o divorcio o cuando quiera
modificarse.
4) En todas las acciones el juez debe realizar llamado a conciliación,
es un trámite obligatorio.
5) Si se tramita el divorcio, y el juez advierte vicio de validez, debe
comunicarlo a las partes quienes tendrán el plazo de 30 días para
ejercer la acción de nulidad de forma principal y en subsidio la de
divorcio.
6) Compensación económica al cónyuge más débil, como acción
complementaria. Solo procede en caso de divorcio y nulidad
matrimonial.
Compensación económica a favor del cónyuge más débil
la compensación económica a favor del cónyuge más débil es un derecho de origen
legal a favor del cónyuge que por dedicarse a la familia durante el matrimonio no
desarrollo una actividad remunerada o lo hizo en una menor medida a lo que quería
y podía, y que el divorcio o la nulidad le causa un menoscabo económico.
Es una obligación legal que pesa sobre el otro cónyuge. El otro cónyuge debe haber
realizado una actividad remunerada o lo hizo en mayor medida que el otro.
2) judicialmente
- el monto de la compensación económica es determinado por el juez en
virtud de los antecedentes propios del caso.
Con todo, el juez puede denegar o disminuir la compensación económica que habría
correspondido cuando fuere éste el culpable del divorcio.
La conciliación
La conciliación es un trámite necesario en toda audiencia de separación judicial o
de divorcio, de modo que su inexistencia provoca la casación en la forma de la
sentencia que se dicte del proceso. No es un requisito de la acción de nulidad,
porque los vicios de nulidad tienen un origen distinto. El juez debe instar a las partes
a mantener el vínculo matrimonial y solucionar los conflictos conyugales que
produjeron el cese de convivencia.
Además, la conciliación es tramite esencial en materia de alimentos, cuidado
personal y relación directa y regular con los hijos.
Características:
- Son deberes positivos
- Afectan solo a los cónyuges
- Tienen un carácter eminentemente ético.
Indica el Art. 131 que los cónyuges están obligados a guardarse fe, a socorrerse y
ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer
se deben respecto y protección recíprocos.
1) Deber de Fidelidad
el deber de fidelidad consiste en una de las obligaciones principales dentro de la
institución del matrimonio
- Art. 132 CC el adulterio constituye una grave in fracción de deber de
fidelidad que impone el matrimonio y da origen al Art. 28 Nº 2 las
sanciones que la ley prevé
- Cometen adulterio la mujer casada que yace con varón que no sea su
marido y el varón casado que yace con mujer que no sea su cónyuge.
Alcances:
- El deber de fidelidad es de ambos cónyuges.
- El adulterio es una infracción grave del deber de fidelidad
- Pueden cometer adulterio ambos cónyuges cuando yacen con otra
persona que no es su cónyuge.
- El adulterio es causal de separación judicial, salvo que la infracción se
hubiere dado luego de producida la separación de hecho de los
cónyuges consentida por ambos.
- La mujer casada en sociedad conyugal puede pedir disolución del
régimen matrimonial, exigiendo la separación de bienes.
- El adulterio reiterado es causal de divorcio culposo.
La ley no precisa cuales son las graves razones que podrían impedir vivir en el hogar
común, por lo que deberá ser determinado por el juez.
6) Deber de Cohabitación
El deber de cohabitación, es el derecho y deber que tienen los cónyuges de
mantener relaciones sexuales entre sí, pudiendo su incumplimiento constituir causal
para la separación judicial. De todas formas, no es posible que uno de los cónyuges
exijan el cumplimiento de este deber porque forma parte de la autonomía sexual de
las personas.
1) Capitulaciones matrimoniales
las capitulaciones matrimoniales se encuentran definidas en el Art. 1715 CC
- Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las
convenciones de carácter patrimonial que celebren los esposos antes de
contraer matrimonio o en el acto de su celebración.
- En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del
matrimonio solo podrá pactarse la separación total de bienes o régimen
de participación en los gananciales.
Por tanto:
- Son convenciones celebradas por los esposos
- Pueden ser celebrados previo a la celebración del matrimonio o en el acto.
- En el acto del matrimonio solo pueden modificar el régimen de sociedad
conyugal, que opera por defecto, sustituyéndolo por el régimen de
separación de bienes o régimen de participación en los gananciales.
2) Sociedad conyugal
La sociedad conyugal es aquella comunidad de bienes que se forma entre los
cónyuges por el solo hecho del matrimonio a falta de pacto de régimen de
separación de bienes o de participación en los gananciales.
Opera por defecto, salvo que los cónyuges pacten otra cosa o lo sustituyan
posteriormente, es de aplicación general y también la regla general.
Sin embargo, solo opera por defecto en caso de matrimonios celebrados en Chile.
Los matrimonios celebrados en el extranjero hará entender a los cónyuges como
casados en régimen de separación de bienes, pero al momento de la inscripción del
matrimonio en el registro de la primera sección del registro civil de la comuna de
Santiago, los cónyuges podrán pactar por única vez el régimen de sociedad
conyugal o el de participación en los gananciales.
La sociedad conyugal tampoco es una persona jurídica, pues el único dueño de los
bienes sociales es el marido frente a terceros.
Es una institución sui generis, y la doctrina la percibe más bien como un patrimonio
de afectación, un conjunto de bienes aplicados a un fin determinado, con un activo
y un pasivo.
HABER ACTIVO:
El haber activo puede ser absoluto o relativo:
El haber activo absoluto es aquel que no da derecho a recompensa puesto que son
aquellos bienes que los cónyuges casados en sociedad conyugal adquieren a título
oneroso durante la vigencia del matrimonio. Pueden ser bienes muebles adquiridos
por cualquier título y bienes inmuebles, siempre a título oneroso.
El haber relativo es aquel que da derecho a recompensa, porque son aquellos
bienes muebles que los cónyuges han adquirido previo a la celebración del
matrimonio y que son aportados a la sociedad conyugal.
HABER PASIVO
El haber pasivo corresponde a todas aquellas deudas de la sociedad conyugal. En
principio, todas las deudas que adquieren los cónyuges sometidos a este régimen
deben ser pagadas por la sociedad conyugal, pudiendo o no ser retribuidas por
éste a la sociedad.
El pasivo definitivo está compuesto por todas aquellas deudas que la sociedad
conyugal paga sin tener derecho a recompensa. Se entiende que la deuda es propia
de la sociedad conyugal, es la regla general.
- Ejemplo: responsabilidad por hecho de los hijos matrimoniales
El pasivo temporal es aquel que se compone por aquellas deudas que son pagadas
por la sociedad conyugal, pero que tienen derecho a recompensa. La sociedad
conyugal recupera lo que paga. Se trata de deudas personas de cada cónyuge,
siendo estas que no tienen relación con la mantención de la familia.
- Ejemplo: alimentos a un hijo no matrimonial.
De las recompensas:
Durante la vida de la sociedad conyugal pueden producirse diversas situaciones
que generan créditos o recompensas a favor de uno de los cónyuges o a favor de
la sociedad conyugal propiamente tal.
Así, todo lo que es aportado por el cónyuge tiene derecho a recompensa. Forma
parte del haber relativo. Las recompensas son créditos o indemnizaciones que se
hacen valer al momento de liquidar la sociedad conyugal.
Administración ordinaria
1) el marido es el jefe de la sociedad conyugal y se encuentra capacitado para
administrar los bienes sociales y de la mujer.
2) No debe rendir cuenta de su administración
3) No debe rendir caución
4) No debe elaborar inventario
5) No recibe remuneración.
Con todo, la incapacidad puede ser temporal. Una vez que el marido se encuentra
capacitado para administrar la sociedad conyugal y los bienes de los cónyuges, se
constituirá por el solo ministerio de la ley como el administrador de ésta, sin embargo
en la práctica, requiere decreto judicial por temas de publicidad.
Etapas:
1) Inventario escrito
- Incluye bienes sociales y propios
2) Tasación
3) Determinación de los bienes sociales
- Se eliminan del inventario los bienes propios de cada comunero.
- Si la mujer ha renunciado a los gananciales, los bienes que hubiere
adquirido en la sociedad conyugal producto de su profesión u oficio,
pasan a ser propios.
4) Cálculo de las recompensas
5) Acervo liquido o partible, acervo común.
- Lo normal es que se divida en partes iguales.
- Puede variar cuando:
1) Mujer renuncia a los gananciales y por tanto, los bienes que hubiere
adquirido en virtud de su profesión u oficio pasan a ser propios.
Renuncia a lo que le correspondería de los bienes sociales.
2) En las capitulaciones matrimoniales se pactó una forma distinta de
división
3) Herederos también pueden renunciar a los gananciales.
6) Determinación del haber pasivo
- La responsabilidad de las deudas corresponde en la misma proporción
que se reparten las deudas.
1) La mujer tiene beneficio de emolumento, que es aquel por el cual la
mujer solo tendrá la obligación de responder por el pasivo solo hasta
el monto que recibe por concepto de gananciales. Debe ser alegado
en juicio, debiendo mostrar la liquidación de la sociedad conyugal, la
que solo tendrá valor probatorio cuando hubiere sido otorgada en
escritura pública.
Características:
1) Derecho exclusivo de la mujer
2) Puede renunciarse en dos oportunidades
- Renuencia que se hace en capitulaciones matrimoniales es solemne,
debe hacerse por escritura pública.
- Renuncia que se hace disuelta la sociedad conyugal puede hacerse
mediante cualquier instrumento, idealmente en escritura pública.
3) El derecho a renunciar es transmisible
4) Renuncia es indivisible
Efectos de la renuncia:
1) Bienes sociales se confunden con los del marido y se entiende que le
pertenecen todos.
2) Mujer se libera de responsabilidad frente a las deudas
3) Se incluirá en su patrimonio todo lo que hubiere adquirido en virtud del Art.
150 , 1783, 1784 y 1785 CC
Según el sistema que opera en nuestro país, los patrimonios de cada cónyuge se
consideran como separados y son administrados por cada uno de ellos como si
estuviesen separados de bienes. Al disolver el régimen no se genera comunidad
de bienes entre los cónyuges o ex cónyuges, sino que se evalúan los gananciales
que cada cónyuge tuvo, y el que tuvo menos valor adquiere un crédito contra el que
obtuvo más durante el régimen, debiendo éste entregar la mitad del excedente del
otro, logrando el otro la misma suma. Da un derecho personal contra el cónyuge.
Características del sistema chileno de régimen de participación en los gananciales:
1) Régimen alternativo a la sociedad conyugal y al régimen de separación de
bienes.
2) Carácter convencional
3) Sigue variante crediticia
Patrimonio final:
- Se deduce el valor de los bienes de cada cónyuge al momento de finalizar
el régimen y también del pasivo.
- Se descuenta el pasivo del activo
- se descuenta el patrimonio original del final de cada cónyuge
- se calcula los gananciales
- se igualan los gananciales
Alcances:
- Régimen de separación de bienes puede tener tres fuentes: judicial, legal
y convencional.
1) La convencional puede hacerse en virtud de las capitulaciones
matrimoniales, sean éstas celebradas previamente al matrimonio o en
el acto propiamente tal. También, puede establecerse este régimen de
forma posterior mediante el pacto de sustitución de la sociedad
conyugal o del régimen de participación en los gananciales por el de
separación de bienes.
2) Judicialmente, puede demandarse la separación de bienes. Siempre
procede en acto posterior al matrimonio
3) Legal, en el caso de matrimonios celebrados en el extranjero. Puede
sustituirse el régimen de separación de bienes, que en este caso
opera por defecto, al momento de la inscripción del matrimonio por el
régimen de participación en los gananciales o la sociedad conyugal.
Art. 159 CC
- Los cónyuges separados de bienes administran con plena independencia
el uno del otro, los bienes que tenían antes del matrimonio y aquellos que
adquieren durante éste a cualquier título.
6) Bienes familiares
Los bienes familiares son aquellos bienes que cumplen con una función familiar
directa, pues permiten y favorecen la convivencia de la familia, y por ello son
sometidos a un régimen normativo especial, con independencia del régimen
económico de la familia.
Ámbito de aplicación:
- Tiene cabida independientemente del régimen patrimonial de los
cónyuges.
- Necesariamente requiere que exista vínculo matrimonial. El matrimonio
no debe estar disuelto.
Indica el Art. 144 inc. 2º que para la constitución de un bien familiar cuya propiedad
es de uno o ambos cónyuges, el juez de familia deberá citar a los interesados a
audiencia preparatoria. Si no hay contienda, se declara en la misma audiencia. Si
el cónyuge que tiene el dominio del bien, o uno de ellos se niega a la solicitud se
cita a audiencia de juicio.
Principios de la filiación:
1. Busca asegurar a toda persona conocer sus orígenes
2. Trato igualitario
3. Prioridad a los intereses del menor (interés superior del niño)
1) Clases de filiación
La filiación matrimonial
La filiación por naturaleza, cuando se encuentra determinada, puede ser
matrimonial o no matrimonial
Filiación no matrimonial
Aquella que existe ante la falta de vínculo matrimonial de los padres.
2) Determinación de la filiación
3 aspectos:
1. Determinación de la maternidad
2. Determinación de la filiación matrimonial
3. Determinación de la filiación no matrimonial ç
Determinación de la maternidad:
Puede ser determinada por tres formas:
1. Parto
2. Reconocimiento de la madre
3. Sentencia judicial firme en juicio de filiación
La regla general es que los hijos nacidos después de 300 dias contados desde la
separación judicial de sus padres, pero con vínculo matrimonial no disuelto, no
tienen filiación matrimonial. Sin embargo, pueden tenerla excepcionalmente si a
petición de ambos cónyuges se pide su consignación en la inscripción del
nacimiento del hijo.
Cabe recalcar que se puede reconocer a los hijos de forma personal o a través de
mandatario, ya sea en el acto de reconocimiento en la inscripción de nacimiento, en
el matrimonio o en juicio, salvo en testamento en virtud del art 1004 que señala que
la facultad de testar es indelegable.
Límites al reconocimiento:
El reconocimiento de un hijo cuya filiación ya se encuentra determinada no produce
efecto jurídico. Debe ejercerse la acción de impugnación de filiación existente y
reclamarse la filiación de forma conjunta.
Características de la repudiación
1. Acto unilateral
2. Solemne
3. Irrevocable
Efectos de la repudiación:
La repudiación privará retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que
beneficien exclusivamente al hijo o a sus descendientes, pero no alterará los
efectos adquiridos por los padres o terceros anteriores a la subinscripción.
3) Acciones de filiación
Las acciones de filiación son la acción de reclamación de filiación, matrimonial o no
matrimonial y las acciones de impugnación de filiación. Ambas acciones suponen
la investigación de la maternidad o paternidad.
Si el hijo fallece antes de ejercer la acción, ésta puede ser ejercida por los herederos
dentro del plazo de 3 años contados desde su muerte. Si los herederos fueren
incapaces, el plazo se contará desde que ellos adquieran plena capacidad.
Medios probatorios
En los juicios de filiación la prueba no se encuentra limitada. Pueden ser decretadas
de oficio o a petición de partes, sin embargo, la prueba testimonial no es prueba
suficiente por sí sola, pero sirve para crear presunciones judiciales.
Todos los hechos que resulten pertinentes para la adecuada resolución del conflicto
familiar sometida al conocimiento del juez podrán ser probados por cualquier medio
permitido por la ley. Además la ley admite pruebas periciales de carácter biológico.
En efecto, la prueba más común en estos casos es la prueba de ADN que puede
determinar o excluir la maternidad o paternidad en su totalidad. Esta prueba es
practicada por el SML o por laboratorios idóneos designados por el tribunal.
Sin embargo, puede ocurrir que el demandado se niegue injustificadamente a
someterse al peritaje biológico, lo cual tendrá como efecto la presunción legal de
paternidad o maternidad según sea el caso.
La sanción no afecta al hijo, es decir, los hijos mantienen sus derechos y el padre
sus obligaciones. Solo podrá recuperarlos cuando el hijo siendo mayor de edad
manifieste en escritura pública o por testamento su restablecimiento.
Alimentos provisionales:
Reclamada judicialmente la filiación, el juez podrá decretar alimentos provisorios a
favor del hijo o del padre o madre que hubiere demandado a petición de parte
debido a fundamentos legítimos. Si la sentencia es absolutoria, el alimentario
deberá restituir los alimentos.
Titulares de la acción:
1) Marido
- Debe hacerlo dentro del plazo de 180 dias desde que tuvo conocimiento
del parto o dentro del plazo de 1 año si prueba que no tenía conocimiento
de la época del parto que se encontraba separado de su mujer o probando
que no tenía conocimiento del estado de preñez de ésta.
4) Hijo
- El hijo deberá impugnar dentro del plazo máximo de un año desde que
adquiere plena capacidad.
5) Padre biológico
- Si quien impugna es el padre biológico, deberá intentar la acción de
impugnación de paternidad en conjunto con la acción de reclamación de
filiación.
4) Padre biológico
- No prescribe ni caduca la acción. Debe impugnar la filiación en conjunto
con la acción de reclamación de paternidad.
3) impugnación de maternidad
se puede impugnar la maternidad atacando los hechos en que ésta se funda.
Es decir, que no ha habido parto o que habiéndolo, el hijo no es producto de dicho
parto.
- Probar parto falso
- Suplantación del hijo al verdadero
Los efectos de la filiación son los derechos y deberes entre los padres e hijos:
1. Autoridad paterna
2. Patria potestad
3. Derecho de alimentos
4. Derechos sucesorios
Autoridad paterna
Conjunto de derechos y obligaciones de contenido eminentemente moral existente
entre los padres e hijos.
- Derechos y deberes de los hijos con sus padres y ascendientes
- Derechos y deberes de los padres con sus hijos
Autorización para que el menor pueda salir del extranjero con uno de los padres:
- Menor requiere, por regla general, la autorización de ambos padres para
salir del país o de aquel que lo hubiere reconocido. Si el cuidado personal
corresponde a uno de los padres o a un tercero, el menor solo podrá
ausentarse del país con su autorización. Si existe relación directa y
regular con alguno de los padres, necesariamente se requerirá su
autorización.
- Requisitos:
Debe hacerse en escritura pública o privada, autorizada ante notario.
- Puede ocurrir que quien debe autorizar se niegue injustificadamente a la
ausencia del país del menor, en cuyo caso podrá solicitarse autorización
del juez de familia.
Sin embargo, puede privarse a los padres de este deber y derecho cuando:
- Filiación determinada por reconocimiento forzoso
- Abandono de hijo
- Inhabilidad moral
- Padre o madre condenado por delito sexual contra el menor
Patria potestad
La patria potestad es el conjunto de derechos y obligaciones que corresponden al
padre o madre que tiene el cuidado personal sobre los bienes de sus hijos no
emancipados.
No se distingue filiación matrimonial o no matrimonial
La patria potestad es uno de los efectos más importantes de la filiación, toda vez
que uno de los atributos más relevantes de ésta es la representación legal del hijo.
Si la patria potestad se determina en virtud de acuerdo de las padres, éste acuerdo
deberá necesariamente constar en escritura pública o en acta extendida ante oficial
de registro civil o establecerse en sentencia judicial. Sea cual sea la forma, deberá
subinscribirse al margen de la partida de nacimiento del hijo, dentro del plazo de 30
dias.
Sin embargo, el menor adulto tiene capacidad para ejecutar ciertos actos:
- Actos judiciales o extrajudiciales relacionados con su peculio industrial o
profesional.
- Actos de familia
1) Contraer nupcias con autorización de quienes deben dar su ascenso
2) Reconocimiento de hijos
3) Testar
Para que el hijo menor pueda actuar, por regla general requiere autorización de su
representante legal. La falta de autorización legal producirá como sanción que el
incapaz relativo se obliga solo respecto de su peculio profesional o industrial.
Efectos de los actos jurídicos que celebre el hijo, ajenos a su peculio profesional o
industrial :
Hay que distinguir:
- Si no hay autorización, el menor no se obliga seriamente, salvo que el
representante legal ratifique el acto.
- Si hay autorización, se obliga el representante legal y solidariamente el
hijo, hasta la concurrencia del beneficio del hijo. Si hay sociedad
conyugal, se obliga a esta y si no la hay, a quien es el representante
legal.
DE LA EMANCIPACION
La emancipación es un hecho que pone fin a la patria potestad, de la madre, del
padre o de ambos, según sea el caso.
Emancipación legal
Casos en que la emancipación se produce por el solo ministerio de la ley:
1) fallecimiento de ambos padres o del que tenía la patria potestad sin que el
otro pueda ejercerla.
2) Decreto que da la posesión provisoria o definitiva de los bienes del padre o
madre desaparecido, salvo que al otro le corresponda ejercer la patria
potestad.
3) Matrimonio del hijo
4) Mayoría de edad
Emancipación judicial
Se produce en virtud de sentencia judicial por comprobarse las causales establecida
en el Art. 271 CC
1) Maltrato habitual del padre o madre que ejerce la patria potestad, salvo que
corresponda al otro.
2) Abandono del hijo, salvo que la patria potestad corresponda al otro padre
3) Sentencia judicial que condena al padre o madre que ejerce la patria potestad
por delito que merece pena aflictiva, salvo que el juez estime que no produce
riesgo al interés del hijo.
4) Inhabilidad física o moral del padre o madre que ejerce la patria potestad,
salvo que corresponda al otro.
Efectos de la emancipación
1) Por regla general el hijo no adquiere plena capacidad, salvo que se trate de
la emancipación legal que se produce por adquisición de mayoría de edad.
2) Hijo que no ha adquirido la mayoría de edad, y que se emancipa por la causal
que sea, queda sujeto a guarda.
Límites a la revocación:
1) Debe ser ordenada por sentencia judicial
2) Solo se produce porque el fundamento que sirvió para declararla ya no existe
3) Solo se puede declarar cuando convenga a los intereses del hijo
4) La revocación solo produce efectos cuando se subinscriba al margen de la
partida de nacimiento.
5) Solo procede una vez.
Derecho de alimentos
el concepto de alimentos debe ser observado de forma amplia. Entendiendo que
dentro de él se contemplan la enseñanza, vestimenta, habitación, etc.
Indica el Art. 323 que los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posición social.
Tribunales competentes:
- Demanda de alimentos: domicilio del demandante o del demandado, a
elección del demandante.
- Aumento de alimentos: domicilio del demandado o del demandante
- Cese de alimentos: domicilio del demandado (alimentario)
Para ejercer la acción, deben las partes someterse a mediación la cual debe tener
carácter de frustrada, debiendo acompañarse en la demanda.
4) Rebaja de alimentos
- La rebaja de alimentos es la acción que tiene el alimentante para solicitar
se rebajen o disminuyan los alimentos fijados luego de producirse la
mediación frustrada, argumentando cambio en las circunstancias que
sirvieron para determinarlos, ya sea porque disminuyeron las
necesidades del alimentario o porque su capacidad económica ha
disminuido.
5) Cese de alimentos
- el cese de alimentos es la acción a que tiene derecho el alimentante, para
aquellos casos en que el alimentario ha perdido su calidad de alimentario.
§ Hay que distinguir:
1) Hijos: hijos mayores de 28 años – hijos mayores de 21
años que ya no estudian.
2) Disolución del vínculo matrimonial
3) Revocación de la donación
El aumento, el cese o rebaja de alimentos debe ser solicitado judicialmente cuando
se acrediten cambios en las circunstancias que sirvieron para decretar los
alimentos. Requiere mediación frustrada.
Límite de edad:
- Hijos: pueden ejercer la acción hasta los 21 años. Si se encuentran
estudiando, pueden ejercerla hasta los 28 años
- Hermanos: pueden ejercer la acción hasta los 21 años. Si se encuentran
estudiando, ejercerla hasta los 28 años.
Derechos hereditarios
d. Derechos hereditarios entre los cónyuges
Indica el Art. 988 CC que el cónyuge sobreviviente recibirá una porción que, por
regla general, será equivalente al doble de lo que por legitima rigurosa o efectiva
corresponda a cada hijo. Si hay un solo hijo, la cuota del cónyuge será o igual a la
legitima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningún caso, la porción que
corresponda al cónyuge bajará de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte
de la mitad legitimaria en su caso.
Corresponde al cónyuge la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria, el
resto se dividirá entre los hijos en partes iguales.
Alcances: el cónyuge hereda siempre el doble de lo que hereda cada hijo, pero no
podrá recibir menos del 25% de la herencia o de la mitad legitimaria.
Acuerdo de unión civil
Mandato en el AUC
1) El AUC puede ser celebrado personalmente por los contrayentes o a través
de mandatario.
2) El mandato debe otorgarse por escritura pública.
3) Debe ser un mandato especial que establezca la facultad especial de
celebrar el AUC con la persona que se indica.
8) Régimen de bienes
§ Opera por defecto el régimen de separación de bienes, salvo
que las partes establezcan en la celebración del AUC el
régimen de comunidad de bienes.
9) Efectos previsionales:
§ Permite que conviviente civil pueda ser carga del otro
§ Conviviente civil se beneficia con pensión básica solidaria
Titularidad de la acción:
- La regla general, es que poder ser ejercida por cualquiera de los
presuntos convivientes civiles, mientras estén en vida.
1) Cuando el auc fue celebrado por persona menor de 18 años, la acción
puede ser intentada por el conviviente civil al que le afecta la
incapacidad o por sus ascendientes.
2) Si el conviviente civil ya ha cumplido 18 años, solo podrá ejercerla
dentro del plazo de 1 año contado desde que adquirió mayoría de
edad.
- Consentimiento en la celebración adolece de vicios (fuerza o error)
§ Fuerza: solo puede ejercer la acción de nulidad la víctima,
dentro del plazo de 1 año desde que hubiere cesado la fuerza.
§ Error acerca de la identidad : solo puede ejercer la victima
dentro del plazo de 1 año contado desde la celebración del
AUC.
- Cónyuge o conviviente civil anterior o herederos, cuando se trata de AUC
que tiene uno de estos vínculos anteriores no disueltos.