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DERECHO PENAL

BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL EXAMEN DEL CNM

PARTE GENERAL
I. FUNCIN DEL DERECHO PENAL
655. Que es el Derecho Penal? El derecho penal en sentido normativo, puede conceptualizarse como aquella parte del ordenamiento jurdico que define ciertas conductas como delitos y establece la imposicin de penas o medidas de seguridad a los infractores de las expectativas normativas. El Derecho penal como medio de control social formal, tiende a evitar determinados comportamientos que se estiman indeseables, acudiendo para ello a la amenaza de imposicin de distintas sanciones para el caso de que dichas conductas se realicen. En este sentido el Derecho penal se caracteriza por prever las sanciones en principio ms graves - penas y medidas de seguridad -, como forma de evitar los comportamientos que juzga especialmente peligrosos - los delitos -. 656. Cual es la funcin del Derecho Penal? El Derecho penal tiene por funcin garantizar la proteccin de los bienes jurdicos, entendido ste, como aquellos valores fundamentales de toda sociedad que proporciona el ordenamiento de proteccin de Derechos Humanos y los principios constitucionales, como su fuente inspiradora, para de esta manera delimitar al poder estatal. As mismo, de un lado, el Derecho penal realiza su tarea de defensa de la sociedad castigando las infracciones jurdicas ya cometidas: en este sentido es de naturaleza represiva. De otro, cumple dicha misin previniendo infracciones jurdicas de comisin futura: en este aspecto tiene la naturaleza preventiva.

II. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PENAL


657. Qu son los principios rectores del Derecho Penal? Los principios fundamentales del Derecho penal son pautas generales sobre los cuales descansan las diversas instituciones del Derecho Penal Positivo. Asimismo la doctrina las propone como gua para la interpretacin del conjunto de normas que integran el ordenamiento jurdico-penal. Estos principios tendrn que ser utilizados por aquellas personas que quieran aplicar sistemticamente la legislacin penal; se encuentran ubicados en el Ttulo Preliminar del Cdigo Penal. 658. Cules son los principios generales del Derecho Penal? La doctrina ha establecido los siguientes principios generales del Derecho penal: x Principio de legalidad El principio de legalidad conocido bajo el axioma nullum crimen, nulla poena sine lege acuado por el jurista alemn Paul Johann Anselm von Feuerbach, consiste en aquel mandato por el cual una persona no puede ser sancionada si es que su conducta desaprobada no se encuentra totalmente regulada en la ley. Es por tal motivo que seala que nadie podr ser sancionado o penado si es que su comportamiento no se encuentra constituido como un delito o falta en el ordenamiento jurdico al momento de su realizacin. (Art. II Ttulo Preliminar del C.P. y art. 2, inc. 24, literal d) de la Constitucin Poltica del Per) El principio de legalidad ha sido adoptado por los convenios y declaraciones ms importantes que se han dado en nuestros tiempos: la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

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El principio de legalidad se constituye como el ms importante y principal lmite frente al poder punitivo del Estado, pues ste slo podr aplicar la pena a las conductas que, de manera previa, se encuentren definidas como delito por la ley penal. De esta manera, el principio de legalidad puede percibirse como una limitacin al poder punitivo del Estado y como una garanta, pues las personas slo podrn verse afectadas en sus derechos fundamentales cuando sus conductas se encuentren prohibidas previamente por la ley. Garantas que exige el principio de legalidad La doctrina reconoce cuatro garantas: a) Garanta criminal (nullum crimen sine lege). Esta garanta seala que no se puede definir como conducta delictiva a aquella conducta que no se encuentra previamente sealada en la ley y, mucho menos, posteriormente, castigarla con pena y/o medida de seguridad. Por ende, se entiende que se califica como delito aquello que slo la ley lo expresa sin importar si aquella conducta sea considerada reprochable y/o lesione el Derecho (principio de legalidad criminal). De esta manera, se prohbe la creacin de conductas criminales por va judicial ya que dicha misin le corresponde a la ley penal. b) Garanta penal (nulla poena sine lege). Esta garanta seala que no se puede imponer a la persona una pena o medida de seguridad que no se encuentre establecida en el Cdigo. De esta manera, un sector de la doctrina sostiene que no pueden asignarse ms penas que las implantadas por el legislador en cada cuestin, hallndose vedado sustituir por otra la penalidad prevista en cada figura delictiva y, ms an, inventar penas. Es por ello que tambin recibe el nombre de principio de legalidad penal. c) Garanta jurisdiccional. Esta garanta sostiene que nadie puede ser sancionado ni castigado sino slo a travs de un juicio formal, en el cual se respeten las garantas constituidas por la ley penal. Tambin es conocido como principio de legalidad procesal. d) Garanta de ejecucin penal. Esta garanta parte de la premisa de que toda pena tiene que ser cumplida, ejecutada y aplicadas. Partiendo de ello, esta garanta se sustenta bajo el axioma siguiente: No puede ejecutarse pena alguna sino en la forma prevista por la ley. Esta garanta es conocida como principio de legalidad en la ejecucin. x Principio de la prohibicin de la analoga En nuestra legislacin penal se prohbe la aplicacin de la ley por analoga, es decir, no se podr aplicar a un caso que no est previsto en la ley una norma que no le corresponde. (Art. III del Ttulo Preliminar del C.P. y art. 139, inc. 9 de la Constitucin Poltica del Per). En la doctrina suele diferenciarse entre analoga in bonam partem y analoga in malam partem. La primera seala que est permitido el razonamiento por analoga y que el juez pude acudir a normas semejantes para resolver el caso que est investigando. Asimismo el empleo de este mecanismo de razonamiento analgico debe realizarse siempre y estrictamente cuando sea a favor del reo o procesado. Mientras que la analoga in malam partem seala todo lo contrario, es decir, que est totalmente prohibido el razonamiento analgico, siempre y cuando lo nico que se logre conseguir es perjudicar al procesado o al reo. x Principio de responsabilidad penal o de culpabilidad La culpabilidad puede ser entendida desde dos sentidos: en sentido amplio, expresa el conjunto de presupuestos que permiten culpar a alguien por el evento que motiva la pena: tales presupuestos afectan a todos los requisitos del concepto de delito; en sentido estricto, se refiere slo a una parte de tales presupuestos del delito, es decir, a los que condicionan la posibilidad de atribuir un hecho antijurdico a su autor. Este principio tiene su soporte en que la sancin jurdica se corresponde con la

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reprochabilidad social al autor del hecho quien en base a su libre albedro y a su conocimientorealiza una conducta no adecuada al ordenamiento jurdico vigente. Asimismo de este principio devienen otros principios que en conjunto forman el principio de culpabilidad, as: a) Principio de personalidad A travs del principio de personalidad se seala que es responsable quien individualmente ha cometido un acto delictuoso; es decir, se prohbe que una persona responda jurdicamente por hecho e injusto ajeno. b) Principio del acto Este principio se dirige hacia la conducta de la persona, en cuanto ha realizado aquella conducta; es decir, hacia el hecho que ha cometido y no a la personalidad que contiene la misma persona. c) Principio de dolo o culpa Este principio demanda al Derecho Penal que para que alguna persona sea declarada culpable del hecho que ha cometido, es necesario que el hecho sea doloso (querido, deseado) o culposo (imprudente). d) Principio de imputacin personal Este principio se corresponde con la capacidad de ejercicio de la persona, es decir, si la persona que ha realizado una conducta delictiva se configura como imputable. x Principio de proteccin de los bienes jurdicos o de lesividad Tambin llamado principio de lesividad o de la objetividad jurdica. Este principio seala que para que una conducta determinada se configure como delito, primero debe de existir un dao a un bien jurdico legalmente protegido. Por tanto, para que un inters personal y/o social se pueda considerar como bien jurdico protegido, este debe de estar reconocido como tal por la ley y asimismo debe de estar protegido por sta. Definimos el bien jurdico como aquellos intereses sociales que por su notable importancia para el desarrollo personal y para el desenvolvimiento de la sociedad en general son merecedores de resguardo y proteccin a travs de las normas jurdicas que componen el Derecho penal. Por ejemplo: la vida, la libertad, entre otros A travs de este principio controlamos la funcin de la creacin de nuevos delitos, obligando al legislador a definir el bien jurdico que se quiere proteger a travs de la ley penal. Partiendo de esto, su importancia radica en que la proteccin del bien jurdico es la razn que legitima la intervencin penal. Por otra parte, no se podr decir que un acto es ilcito si no se encuentra fundamentado en la lesin de un bien jurdico. Entonces, se entiende por lesin al bien jurdico, a toda aquella accin que el agente cometa para causar un determinado dao a un bien que est protegido por el ordenamiento jurdico. x Principio de subsidiaridad Este principio seala que cuando se realice en la sociedad algn hecho delictivo, primero debe recurrirse a otros recursos jurdicos ya sean civiles o administrativos- que ha de emplear el Estado para resolver el caso determinado; y, recurrir en ltima instancia al Derecho penal, pues ste por intermedio de las penas se convierte en un mecanismo traumtico para el autor del hecho criminoso. Por ello, el Derecho penal a travs de este principio se reconoce como mecanismo de ltima ratio.

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x Principio de fragmentariedad Este principio seala que el Derecho penal va a tutelar aquellos objetos e intereses que son importancia para la sociedad. Sin embargo, no toda conducta activa u omisiva que ocasione lesin a determinados bienes jurdicos va a ser merecedora de intervencin punitiva, sino solamente aquellas conductas cuyo resultado delictuoso sea una vulneracin a aquellos bienes jurdicos de suma importancia, es decir, bienes jurdicos que requieren de tutela penal para su desenvolvimiento en la sociedad. De ah que, el Derecho penal no proteja todos los bienes jurdicos sino una parte de ellos: bienes jurdicos penales. x Principio de proporcionalidad de la pena Este principio seala que entre el delito cometido y la pena impuesta debe de existir una proporcin. Este principio a la vez regula que para la imposicin de la pena debe cumplirse con dos requisitos fundamentales: o Primero, que el delito haya sido cometido con dolo o culpa, de esta forma se excluyen aquellos delitos que son cometidos por hecho fortuito. o Segundo, que se establezca la culpabilidad del autor y que adems rena los requisitos indispensables para que se pueda iniciar un proceso penal. Por tanto, para poder aplicar el principio de proporcionalidad el juez primero tendr que definir la importancia del bien jurdico protegido. Despus de haber determinado la importancia del bien jurdico el juez tendr que examinar la forma en la que el bien jurdico ha sido violado o trasgredido porque no se le va aplicar a una persona que ha cometido un delito con dolo la misma pena que se le aplicara en el caso de haberlo realizado con culpa. Adems debemos distinguir que dentro de este principio encontramos tres sub-principios: a) Idoneidad: el legislador al momento de imponer una pena debe prever que cumple con un objetivo constitucionalmente legtimo. b) Necesidad: la intervencin en los derechos fundamentales, a travs de la legislacin penal, es necesaria cuando estn ausentes otros medios alternativos que revistan cuando menos la misma idoneidad para lograr el objetivo constitucionalmente legtimo y que sean ms benignos con el derecho afectado. c) Proporcionalidad: el grado de realizacin del fin constitucionalmente legtimo debe ser equivalente al grado de afectacin del derecho a la libertad personal. x Principio de igualdad Este principio de igualdad consagrado constitucionalmente seala que las personas tienen derecho a un trato justo y equitativo. Esta igualdad tambin se ve reflejada en el derecho penal cuando se establecen las garantas para el cumplimiento de un proceso justo: que el trato de las personas al momento de sancionar un delito sea igual, sin hacer ningn tipo de diferenciacin. x Principio de Humanidad de las Penas Este principio busca reducir esa secular violencia producida por la pena en el hombre y que lo afecta en sus derechos ms importantes e imprescindibles como la vida (pena de muerte); libertad (pena privativa de libertad); y su patrimonio (pena de multa). La principal misin de este principio es reducir la violencia estatal, aplicando las penas bajo criterios razonables y adecuando las penas a la Humanidad del Hombre. Sirve como un criterio rector y de orientacin a la poltica criminal del Estado y al control penal en su conjunto

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Cul es la excepcin al principio de Proporcionalidad de las Penas? La excepcin est dada por la introduccin de la reincidencia y la habitualidad que permiten al Juzgador incrementar la pena, siendo este un exceso establecido no en funcin al delito cometido, sino a los antecedentes del sujeto.

III. APLICACIN DE LA LEY PENAL


660. En qu consiste y se fundamenta el Principio de Territorialidad? El principio de territorialidad consiste en que el delito se reprime por el Estado en cuyo territorio se ha cometido. Por lo tanto todos los delitos cometidos en el territorio peruano caen bajo el imperio de la ley peruana y se fundamenta en el criterio de la soberana del Estado, por lo que, la ley penal tiene validez estrictamente en el territorio de la Repblica, sobre las infracciones cometidas por cualquier persona, sin importar la nacionalidad del autor y de los partcipes (art. 1 del C.P.). Entendemos por territorio, el suelo, subsuelo, dominio martimo y espacio areo que cubre la nacin peruana (artculo 54 de la Constitucin). Es pues, todo lugar donde el Estado ejerce su soberana. No obstante, es necesario recalcar que el concepto jurdico de territorio es ms amplio que su concepto geogrfico o del lxico. El permetro del suelo que integra al territorio est precisado en los tratados celebrados con nuestros pases limtrofes; el dominio martimo comprende una extensin de doscientas millas marinas contadas desde la costa (art. 54 segundo prrafo de la Constitucin; Decreto Supremo N 781 del 1 de agosto de 1947). Se discute la extensin vertical del espacio areo sobre el suelo y el dominio martimo, para la aplicacin de las leyes penales. La Constitucin Poltica del Per (artculo 54 in fine) y las normativas correspondientes a su ordenamiento jurdico se afilian a la teora ilimitada en la altura. 661. Qu es el Principio del Pabelln (Derecho de Bandera)? Es una ampliacin del principio de territorialidad por el que se extiende la aplicacin de la ley penal peruana a hechos punibles cometidos en naves o aeronaves nacionales pblicas en donde se encuentren y, en las naves o aeronaves nacionales privadas, que se encuentren en alta mar o en espacio areo en donde ningn estado ejerza soberana. (Art. 1 del C.P.) Los hechos ocurridos, los actos realizados y los delitos cometidos a bordo de una aeronave civil peruana que se encuentra sobre territorio extranjero se someten a la ley peruana, excepto cuando los efectos de tales actos o delitos afecten la seguridad o el orden pblico del Estado subyacente o causen daos a personas o bienes dentro de dicho territorio. Los delitos cometidos a bordo de una nave civil extranjera en vuelos sobre territorio peruano se rigen por leyes del Estado de matrcula de la aeronave, excepto cuando afecten la seguridad o el orden pblico de la Repblica Peruana y cuando causen dao a personas o bienes en territorio peruano.2 662. En qu consiste la extraterritorialidad?3 Consiste en casos en que se extiende la ley penal peruana a hechos punibles cometidos fuera del territorio nacional (Art. 2 del C.P.). Los principios correspondientes son: principio real o de proteccin de inters, principio de personalidad, principio de universalidad (justicia mundial). x Principio real de Defensa o de proteccin de intereses. Se aplica la ley nacional a todas las conductas que afecte los intereses del Estado, sin considerar la nacionalidad, el agente, ni el lugar donde se haya cometido. Su fundamento radica en la proteccin de bienes jurdicos pertenecientes del Estado, que puedan serle indiferente a otro Estado, no brindndole proteccin o hacindolo de manera insuficiente.
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x Principio de personalidad activa La ley peruana se aplica al nacional que cometa una infraccin en el extranjero (artculo 2 inc. 4 del C.P.). Se exige que la infraccin sea susceptible de extradicin, que exista doble incriminacin (delito tambin punible en el Estado extranjero) y que cuando el culpable ingresare de cualquier modo en el territorio de la Repblica. La nacionalidad de la vctima es indiferente. x Principio de personalidad pasiva La ley peruana se aplica al extranjero que comete un delito contra un nacional fuera del territorio de la Repblica (artculo 2 inc. 4 del C.P.). Se exige que la infraccin sea susceptible de extradicin, que haya doble incriminacin y que cuando el culpable ingresara de cualquier modo en el territorio de la Repblica. x Principio de universal (Justicia Mundial) Este principio pretende la proteccin de los intereses culturales de todos los Estados, resulta indiferente el lugar de comisin, la nacionalidad del autor o la vctima de la infraccin (artculo 2 inc. 5 del C.P.). En otros trminos, el principio universal o de la justicia universal es un grado en la solidaridad internacional frente al delito, significa que los Estados se comprometen a aplicar la ley nacional cualquiera que sea el lugar en que el delito se haya cometido. 663. Cundo las Excepciones al Principio de Defensa y de Personalidad no se aplican? Las excepciones del principio real o de defensa y los de personalidad no se aplican cuando la accin penal se encuentre extinguida conforme a la legislacin nacional (art. 78 del Cdigo Penal) o a la extranjera. Tampoco se aplican cuando se trata de delitos polticos o hechos conexos con ellos y cuando el acusado haya sido absuelto en pas extranjero, o cuando el condenado haya cumplido la pena, o sta se hallare preescrita o le hubiera sido remitida (art. 4 del C.P.). Cuando el condenado no hubiere cumplido totalmente la pena, podr renovarse el juicio ante Tribunales peruanos, pero tendr que computarse la parte de la pena cumplida (art. 4 in fine del C.P.) 664. El principio de Universalidad tiene relacin con la Corte Penal Internacional? S existe relacin entre el principio de universalidad y la Corte Penal Internacional cuyo instrumento de creacin, el Estatuto de Roma, prev delitos de inters universal como son los delitos de lesa humanidad y los crmenes de guerra, siendo posible la intervencin de dicho Tribunal cuando el Estado no quiere o no puede juzgar. El Estatuto de Roma es el instrumento constitutivo de la Corte Penal Internacional. Fue adoptado en la ciudad de Roma, Italia, el 17 de julio de 1998, durante la "Conferencia Diplomtica de plenipotenciarios de las Naciones Unidas sobre el establecimiento de una Corte Penal Internacional". 665. Cul es el lugar de comisin del delito? Es el lugar donde el autor o partcipe haya obrado o dejado de obrar, segn el caso. Pero tambin lo extienden al lugar donde se producen sus efectos o las consecuencias de la infraccin, en concordancia con los presupuestos del artculo 2 del C.P. Cuando la accin y el resultado del delito se producen en un mismo lugar de comisin, no se presentan dificultad para los efectos de la territorialidad. Sin embargo, la ms importante dificultad se encuentra en los delitos a distancia que son aquellos en los que la conducta tiene lugar en un territorio y el resultado en otro. Problemtica especial representan los delitos de trnsito en los que ni la actividad inicial ni el resultado se produce en el Per, sino que slo transcurre en nuestro territorio parte del proceso ejecutivo del delito. Tres son las teoras que plantean solucin para esta problemtica: la teora de la accin, la del resultado y la de la ubicuidad.

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x Teora de la accin (Frank) Considera que el lugar de comisin del delito es aquel donde fue practicada la accin o realizada la omisin. En otras palabras, el delito se comete en el momento en que se exterioriza la voluntad de ejecutar determinada conducta. Su fundamento se apoya en el sentido que el resultado no permite una solucin general, pues existen delitos sin resultado (de pura actividad). Adems, en que la teora fundamentada en el resultado origina soluciones insatisfactorias como en el caso del sujeto que acta en estado de inimputabilidad y el resultado se produce cuando recupera la normalidad o los cambios legislativos que se producen en el tiempo que transcurre entre la accin y el resultado y, en tercer lugar, se alude a las dificultades para determinar el lugar del resultado. x Teora del resultado (von Liszt) Afirma que el lugar de comisin es donde se produce el resultado. Esta es la frmula que se acepta como alternativa en el artculo 302 del Cdigo Bustamante que acuerda dar preferencia al derecho de la soberana local en que el delito se haya consumado. x Teora de la ubicuidad (Binding) Considera que el lugar de comisin es tanto el de la accin como del resultado tpico. De esta manera, esta teora logra conciliar las teoras anteriormente mencionadas. Por otra parte, sta es la posicin mayoritaria y la que es incorporada en cdigos y proyectos.

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Que es la extradicin? Es el acto o procedimiento de la entrega de una persona, acusada o condenada por un delito, por parte del Estado en cuyo territorio se ha refugiado, a aquel Estado que es competente para juzgarlo o ejecutar la pena que le haya sido impuesta como reo presente. La extradicin es considerada tambin como el procedimiento de cooperacin judicial internacional que tiene por objeto la puesta a disposicin del justiciable que se encuentra en rebelda y que, por consiguiente, no podr ser juzgado mientras se encuentre en dicha situacin. En esta institucin participan tres elementos importantes: el Estado requirente, el Estado requerido y el extraditurus o tambin denominado extraditable.

667.

Cuales son las formas de extradicin? Extradicin activa (procedimiento de extradicin): es aquella en virtud de la cual nuestro pas solicita a otro Estado la entrega de una persona que se encuentra en el territorio de ese otro Estado, con la finalidad de que pueda ser juzgada en nuestro territorio. Esta forma de extradicin se observ en el caso del ex presidente fujimori fujimori tras solicitar a la republica de Chile su extradicin. Extradicin pasiva (procedimiento y principios que la regulan): en este caso el Per es el que concede la extradicin de una persona a otro pas.

668.

Cuales son los principios que rigen la extradicin? x Principio de Legalidad: el cual seala que la extradicin slo se conceder en cumplimiento de un tratado (internacional) o de la ley, atendiendo al principio de reciprocidad en el marco de respeto de los derechos humanos (art. 508 Cdigo Procesal Penal). El gobierno peruano podr exigir una garanta de reciprocidad al Estado requirente. El principio de especialidad: significa que el Estado requirente no puede ampliar el enjuiciamiento a hechos distintos a los que motivaron la extradicin ni tampoco a una condena diferente a la de los
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supuestos sealados en la solicitud (art. 520 C. Proc. P, Inc. 1). Es una garanta que complementa a la de legalidad, pues difcilmente se podra consolidar sta si una vez el sujeto en poder del Estado requirente fuera juzgado y condenado por hechos distintos. x Principio de doble incriminacin: el cual implica que slo se podr conceder la extradicin por aquellos hechos que estn previstos como delitos y que tengan previsto una conminacin penal, al mismo tiempo, en las leyes peruanas y en las leyes penales del Estado requirente (art. 517, inc. 1). Dicha conminacin debe ser igual o superior a una pena privativa de libertad de un ao. Si se requiere una extradicin por varios delitos, bastar que uno de ellos cumpla con esa condicin para que proceda respecto de los restantes delitos.

669.

Que es el Derecho de asilo? El derecho de asilo constituye la proteccin dispensada a los extranjeros a los que se reconozca la condicin de refugiado y que consiste en su no devolucin ni expulsin. Se configura as como una proteccin graciable concedida por el Estado en el ejercicio de su soberana a los extranjeros que se encuentran perseguidos por razones polticas, tnicas, de raza, religin o por pretender el reconocimiento de los derechos y libertades fundamentales protegidos en el ordenamiento jurdico nacional, etc.; y es, al mismo tiempo, considerado como el reverso de la extradicin en estos casos. Esta institucin se encuentra acogida en nuestra Constitucin Poltica en su artculo 36, el cual reza: el Estado reconoce el asilo poltico. Acepta la calificacin del asilado que otorga el gobierno asilante. En caso de expulsin, no se entrega al asilado al pas cuyo gobierno lo persigue.

670.

Cuales son las clases de asilo? Existen dos clases de asilo: asilo territorial y asilo diplomtico, segn sea en el territorio de un pas distinto al suyo, o lo sea en el suyo pero dentro de las sedes diplomticas de otros pases. El Asilo se denomina Territorial cuando es concedido dentro de las fronteras del Estado; y el concedido en la sede de las Misiones Diplomticas, incluyendo las residencias de los Jefes de Misin, y en naves, aeronaves o campamentos militares del pas en el exterior, se considera Diplomtico. En tanto se decida la situacin del solicitante, ste gozar, de manera provisional, de la proteccin del Estado. Con respecto a ste ltimo se orienta esencialmente por los Tratados Internacionales y por la costumbre.

671.

Que es el principio de irretroactividad? Este principio bsico de irretroactividad de la ley penal, es consecuencia directa del principio de legalidad, ya que sus efectos no alcanzan a las acciones ejecutadas antes de su entrada en vigor ni tampoco a las cometidas despus de su derogacin, sino que slo se aplica la ley que rige al tiempo de comisin (tempus regit actum); y, adems, posee rango constitucional -como base fundamental de todo ordenamiento jurdico-. Este principio, consagrado en nuestra carta magna, seala que la ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en materia penal cuando le favorece al reo (art. 103 Const.).

672.

Excepciones al principio de irretroactividad? Esta excepcin es el llamado principio de retroactividad favorable de la ley penal, que significa aplicar la ley a supuestos anteriores a la misma, es decir, con eficacia hacia atrs. No obstante, en el Derecho penal lo que s se prohbe es la aplicacin de la retroactividad de aquellas leyes penales que crean, agravan, o crean ms responsabilidad penal. Esta excepcin favorable se encuentra recogida en la disposicin del art. 6 CP, la cual a pesar de sealar que la ley penal aplicable es la vigente en el momento de la comisin del hecho punible, resalta que se aplicar la [ley] ms favorable al reo, en caso de conflicto en el tiempo de leyes penales.

673.

Que son las leyes intermedias? Un supuesto especial lo plantea la aplicabilidad de la ley intermedia, que es aquella que entra en vigor despus de la comisin del hecho, el cual se comete bajo la vigencia de una determinada ley (ley previa),
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pero que antes del juicio ha sido derogada y sustituida por una ley posterior que establece una mayor o igual responsabilidad penal que la primera. El problema es que existe una sucesin de tres leyes penales. En estos casos se da la circunstancia de que la ley intermedia tiene efecto retroactivo, ya que se aplica a un hecho cometido con anterioridad a su vigencia, y al mismo tiempo tiene efecto ultraactivo, ya que regir en el momento del juicio cuando ya haba sido derogada. Definitivamente, la posible retroactividad de la ley intermedia no se puede plantear si la misma es desfavorable, sino slo cuando sea la ms favorable para el reo. 674. Que son las leyes temporales o excepcionales? Estas leyes se dictan slo para un perodo limitado de vigencia, bien por un perodo exacto de tiempo, sealando taxativamente en su propio texto el comienzo y el fin de la vigencia de la ley (en sentido estricto) o bien mientras dure una situacin, generalmente ante circunstancias excepcionales, que han motivado precisamente la dacin de la ley, de tal forma que cuando desaparezcan stas, pierde tambin todo sentido la vigencia del texto legal como por ejemplo las catstrofes, epidemias, guerras, calamidad pblica, conflictos blicos, estados de emergencia, situaciones crticas en la aparicin de terrorismo u otra clase de delincuencia grave, etc., por eso suelen ser leyes de mayor dureza que las normales (leyes excepcionales). El problema surge cuando un hecho cometido bajo la vigencia de la ley temporal se ha de juzgar cuando sta ya no est vigente porque se ha vencido el plazo y no hay ley para el caso. En consecuencia nos encontramos ante un problema de ultraactividad de la ley penal. Pues estas leyes excepcionales se aplican a todos los hechos cometidos durante su vigencia, aunque ya no estuvieran en vigor, salvo disposicin en contrario. Por tanto, el artculo 8 CP se convierte en una excepcin a la regla general de retroactividad de la ley penal ms favorable, en la medida en que, como suele ser lo habitual, la ley temporal determina un endurecimiento de la intervencin 675. Cmo se aplica la ley penal en relacin a las personas? Si bien es cierto, nuestro ordenamiento jurdico se basa en el principio de igualdad regulada en el artculo 2, inciso 2 de la Constitucin Poltica del Per, mediante el cual se seala que todos somos iguales ante la ley, es necesario delinear las excepciones que giran en torno al principio de igualdad. Estas excepciones al principio de legalidad se configuran como privilegios que se otorgan a determinadas personas en relacin estrictamente a la funcin o cargo que desempean. 676. Cules son los principios en la aplicacin de la ley penal a determinadas personas? Nuestro ordenamiento jurdico ha determinado algunos principios para la aplicacin de la ley penal: x x Inviolabilidad.- las personas que gozan de este privilegio no puede ser sancionada. Entre las personas que cuentan con esta prerrogativa se encuentran los congresistas. Inmunidad.- las personas que tienen este privilegio no pueden ser perseguidos penalmente durante el tiempo en que dure su cargo. Entre las personas que gozan de este privilegio tenemos: Presidente de la Repblica, los congresistas, miembros del Tribunal Constitucional. Antejuicio.- denominado tambin acusacin constitucional, se configura como el privilegio procesal por el que se somete a la persona a la ley o jurisdiccin diferente, la que decidir si se le juzgar como a cualquier otro ciudadano. Las personas que gozan de este privilegio son Presidente de la Repblica, Congresistas, Ministros de Estado, miembros del Tribunal Constitucional, miembros del Consejo Nacional de la Magistratura, Vocales de la Corte Suprema, Fiscales Supremos, Defensor del Pueblo y Contralor General; siempre y cuando el delito haya sido cometido en el ejercicio de sus funciones. Es necesario recalcar que las personas que gozan de este privilegio no pueden ser enjuiciados sin antes haber sido autorizados por el Congreso.

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677.

Cules son las exenciones del Derecho Internacional? La doctrina internacional ha sealado que existen las siguientes personas quienes gozan de este privilegio: a) los jefes de Estado; b) los representantes diplomticos; c) los funcionarios de la Organizacin de las Naciones Unidas; y d) los miembros de un ejrcito extranjero.

IV. TEORA DEL DELITO


678. Qu es el Delito? La definicin de delito ha sido desarrollada por la doctrina desde tres perspectivas: concepto formal del delito.- segn sta, el delito es toda accin u omisin prohibida por la ley bajo amenaza de una pena o medida de seguridad. b) Concepto material del delito.- segn sta, el delito es la conducta humana que lesiona o expone a peligro un bien jurdico protegido por la ley penal. c) Concepto analtico del delito.- segn sta, el delito se encuentra constituido por tres elementos: tipicidad, antijuridicidad, y culpabilidad. En otras palabras, segn el concepto analtico el delito es la conducta tpica, antijurdica y culpable. Por otra parte, nuestro Cdigo Penal lo define como todas aquellas acciones u omisiones dolosas o culposas penadas por ley (Art. 11 del C.P.). 679. Cmo se configura la estructura y los elementos del delito? Nuestro ordenamiento jurdico se ha inclinado por la doctrina que sostiene que el Derecho penal es de acto, es decir, la accin punitiva tiene como referencia inicial la accin humana. Esta accin se constituye como aquel suceso del mundo externo que materializa la voluntad de una persona Partiendo de ello, se considera a la Tipicidad, la Antijuridicidad, y la Culpabilidad como caractersticas comunes a todo delito y como elementos que configuran el mismo. El punto inicial es siempre la Tipicidad ya que solo el hecho tpico, puede servir de base a ulteriores valoraciones; posteriormente viene la Antijuridicidad, es decir, la comprobacin de si el hecho tpico cometido es o no conforme a derecho. Finalmente, luego de haber comprobado esto, se verifica si el autor de ese hecho es o no culpable, es decir, si posee las condiciones mnimas e indispensables para atribuirle y hacerlo responsable penalmente por ese hecho. Es necesario sealar, que al ser la accin un rasgo importantsimo dentro del marco del delito, sta puede adoptar dos formas diferentes una positiva y otra negativa; puede consistir en un hacer o no hacer. En el primer caso se tiene la accin y en el segundo la omisin. 680. Qu es la accin? Segn la opinin ms extendida, accin es una conducta humana significativa en el mundo exterior, que es dominada o al menos dominable por la voluntad. Por tanto, no son acciones en sentido jurdico los efectos producidos por fuerzas naturales o por animales, pero tampoco los actos de una persona jurdica. No son acciones los meros pensamientos o actitudes internas, pero tampoco sucesos del mundo exterior que - como p.ej. los movimientos reflejos o los ataques convulsivos - son sencillamente indomables para la voluntad humana. 681. Cules son las teoras que definen a la accin? En el marco de la evolucin y el desarrollo de las doctrinas jurdico-penales se has percibido las siguientes teoras: a)

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Teoras de la accin. a. Teora casualista.- para esta teora la accin era aquel impulso que generaba un cambio o modificacin perceptible en el mundo exterior, es decir, a toda accin le segua un resultado. La crtica a esta teora surga pues, olvidaban que existen comportamientos omisivos muchos de los cuales no son producidos por un impulso de voluntad. Teora Finalista.- segn esta teora, la accin final se constituye como el ncleo central del ilcito. Por tanto, el dolo pasa a formar parte del tipo subjetivo, ya que la voluntad se encuentra orientada hacia un resultado determinado.

b.

682.

Cuales son los supuestos de ausencia de accin? Son aquellas situaciones que no pueden ser calificados como accin, por encontrarse ausente la voluntad del agente. Entre son los supuestos de ausencia de accin que reconoce la doctrina tenemos: x Los movimientos reflejos.- son aquellas acciones en las cuales el movimiento no se encuentra bajo el dominio de la voluntad del agente. Su realizacin se presenta cuando en el mundo exterior se percibe un estmulo que se transmite directamente a los centros motores y que desembocan en determinada accin. Por ejemplo: convulsiones, vmitos, movimientos instintivos de defensa. La fuerza fsica irresistible.- es aquel estmulo externo, extrao al agente y a su voluntad que genera un movimiento involuntario imposible de resistir. Se da cuando el agente es compelido por otro a realizar una actividad o impedido de realizarla. Sin embargo, esta fuerza no proviene exclusivamente de la conducta humana, sino tambin de la fuerza de la naturaleza. Por ejemplo, si Pedro va manejando su bicicleta a gran velocidad en un ciclo va y un nio de 8 aos sbitamente se le cruza. A pesar de los esfuerzos de Pedro por frenar, ste ya no puede y se estrella contra el nio ocasionndole lesiones. As tambin, A empuja a B quien cae sobre un jarrn chino expuesto en el museo rompindolo, B no responde porque no tuvo control en sus movimientos. Los movimientos realizados en estado de inconsciencia.- se refieren a una situacin de privacin de la conciencia. Por ejemplo: el sueo profundo, embriaguez extrema, desmayos, emociones violentsimas. No obstante, existe una discusin si constituyen causas de exclusin de la accin o causas de inimputabilidad.

683.

Qu es la Tipicidad? Es elemento o caracterstica que se atribuye a la conducta que se adecua al tipo penal. Por tanto, la tipicidad se constituye como una consecuencia del principio de legalidad, pues por medio de la descripcin de la conductas prohibidas en los tipos penales se cumple con el principio nullum crimen sine lege. Dentro de la tipicidad encontramos el tipo penal definido como la descripcin de la accin humana considerada punible por el legislador. Sin embargo, no solo describe acciones u omisiones, sino tambin describe un mbito situacional determinado. Asimismo tambin cumple una funcin de garanta ya que informa qu conductas se consideran socialmente aceptables y cules se someten al examen de las normas penales.

684.

Cules son los elementos que integran el tipo penal? En el tipo penal se emplean elementos descriptivos y normativos, cuya funcin es individualizar circunstancias externas e internas de la persona. x Elementos descriptivos.- son conceptos tomados del lenguaje comn que no requieren de una valoracin especial, es decir, sin la estricta necesidad de recurrir a normas jurdicas para comprender su significado. Elementos normativos.- se refieren a aquellos datos que requieren de una valoracin especial, es decir, requieren de un fundamento jurdico.

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x x

Elementos objetivos.- son aquellos en los cuales se realiza la descripcin de la conducta. Por ejemplo: matar a otro, en el homicidio (art. 106 del C.P.). Elementos subjetivos.- son aquellas en las que la descripcin abarca especiales intenciones o tendencias del agente delictivo. En ella encontramos al dolo y la culpa. De los elementos anteriormente sealados se pueden desprender las dos clases de tipos que integran la tipicidad: el tipo objetivo y el tipo subjetivo. o Tipo objetivo.- esta parte del tipo corresponde al aspecto exterior de la accin que debe realizar el agente para convertirse en autor del evento delictivo. Su funcin es identificar los aspectos de la imputacin al hecho y al resultado. o Tipo subjetivo.- corresponde al conjunto de caractersticas y/o cualidades correspondientes a la finalidad y nimo del sujeto que dotan de significacin personal a la realizacin de los elementos objetivos del tipo por el autor. Su funcin consiste en analizar el dolo y la culpa.

685.

Cules son los elementos estructurales del tipo objetivo? La doctrina seala que todos los tipos penales se componen de: sujeto activo, accin y bien jurdico. a) Los Sujetos.- El delito como es una obra humana siempre tiene un autor quien realiza la accin prohibida u omite la accin esperada. Asimismo siempre posee una vctima en quien recae la lesin o puesta en peligro de su bien jurdico tutelado por el Estado. En el primero se reconoce al sujeto activo, y en el segundo al sujeto pasivo. Normalmente, en el tipo penal se alude al sujeto activo con expresiones impersonales como el que o quien.

b) La Accin.- En todo tipo penal hay una accin entendida como comportamiento humano (accin u omisin) que constituye el ncleo del tipo. La accin generalmente viene descrita por un verbo rector matare y/o causare una lesin que puede indicar una accin omisiva o una omision. c) El Bien jurdico-. La norma penal tiene una funcin protectora de bienes jurdicos. Por tanto, para que se cumpla esta funcin se eleva a la categora de delitos -por medio de su tipificacin legal- a aquellos comportamientos que lesionen gravemente o pongan en peligro los bienes jurdicos protegidos. El bien jurdico se configura como la clave que permite descubrir la naturaleza del tipo dndole sentido y fundamento. Existe una clasificacin entre bienes jurdicos individuales y comunitarios; los primeros hacen referencia a los bienes jurdicos de cada persona, y los segundos se refieren a aquellos que son imprescindibles para el desarrollo y progreso de la sociedad.

686.

Qu es la imputacin objetiva? La doctrina mayoritaria considera que la imputacin objetiva sirve para delimitar la responsabilidad penal. En este sentido una conducta slo puede serle imputada o atribuida a un sujeto cuando ste ha creado un riesgo jurdicamente desaprobado, que se concreta en la produccin del resultado. Consideramos importante el anlisis de esta institucin jurdico-penal, que excluye la imputacin al tipo objetivo, en virtud a que nuestro Supremo Tribunal viene aplicando dichos criterios, tal como lo demuestra la jurisprudencia nacional. Vase infra, R. N. N 552-2004-PUNO. Trafico ilcito de drogas Sin embargo en el desarrollo de esta teora existen algunas diferencias en cuanto a la fundamentacin que la doctrina expone para sustentar los criterios de imputacin. Encontramos dos sistemas ms importantes que existen en la actualidad, relacionados con las estructuras de la imputacin. El sistema de ROXIN y de JAKOBS.

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687.

Cuales son los criterios que fundamentan la imputacin objetiva segn Roxin? El profesor de la escuela de Munich, puede ser considerado como el cientfico que dio, en la dcada de 1960, un impulso decisivo a la teora de la imputacin objetiva. Para ROXIN, la primera tarea de la imputacin objetiva del hecho consiste en describir las circunstancias que hacen de una causacin una conducta tpica. Roxin refiere que se imputa a un autor un resultado cuando con su conducta ha creado un peligro no cubierto por el riesgo permitido, que se hace en la realidad un resultado concreto En este sentido, seala roxin tres criterios a saber: 1. Creacin de un riesgo no permitido

Los riesgos no son jurdicamente relevantes, y por ende se excluye la imputacin en el siguiente grupo de casos: a) Exclusin de la imputacin cuando hay disminucin de riesgo. El Derecho penal no puede prohibir conductas que mejoren la situacin del bien jurdico. Bajo esta perspectiva, existe falta de creacin de un riesgo jurdicamente relevante cuando el autor modifica el desarrollo causal, de tal forma que disminuye el peligro ya existente para la victima y se mejora el objeto de la accin.

Por ejemplo. A desva hacia el hombro de la victima un golpe mortal propinado por B, que se diriga a la cabeza de aquella. El medico, para salvar la vida de un paciente, amputa alguno de sus rganos con el fin de evitar la extensin de la enfermedad. Exclusin de la imputacin en los casos de riesgo permitido Aun cuando el autor haya creado un riesgo jurdicamente relevante, se excluye la imputacin si se trata de un riesgo permitido. Es decir, conductas que ponen en peligro los bienes jurdicos pero dentro de los lmites que establece el ordenamiento jurdico, o dentro de los parmetros que ha venido configurando histricamente la sociedad. Prototipo del riesgo permitido es la conduccin de un auto, siempre que se observen las normas que regulan el trfico en las vas pblicas. Realizacin del riesgo no permitido Exclusin de la imputacin cuando no se realiza el peligro La imputacin presupone que el riesgo desaprobado, originado por el autor, se haga realidad justamente en el resultado. Por lo tanto, se excluye en principio la imputacin, cuando el autor ha creado un peligro contra un bien jurdicamente protegido, pero el resultado no se puede considerar como la realizacin de ese peligro, sino que solamente se encuentra en una relacin fortuita respecto de el. Por ejemplo. A dispara dolosamente con el fin de matar a B, quien solo sufre unas lesiones leves; al ser trasladado a un hospital, muere a consecuencia de un incendio que all se desata. El disparo de A ha sido la causa, ciertamente, de un peligro no permitido, pero en el incendio del hospital no se concreta el peligro que parte de una lesin leve producida por un disparo. Por esta razn, el resultado (muerte) no se le puede imputar al autor. El responder solo por tentativa de homicidio. El radio de accin (o alcance) de tipo. Se parte del punto de vista de que ha existido un riesgo jurdicamente desaprobado que se concreta en la produccin del resultado. No obstante, el resultado no puede ser imputado, porque las acciones realizadas no llegan a quedar cubiertas por el alcance de la prohibicin.

b)

2. a)

3.

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688.

Cuales son los criterios que fundamentan la imputacin objetiva segn Jakobs? El profesor de la nueva escuela de Bonn Gnther Jakobs, quien es representante del Funcionalismo jurdico-penal, apunta a una renormativizacion de la teora del delito. En este sentido, Jakobs considera que el sistema de la imputacin debe elaborarse en la forma como est organizada la sociedad, en un determinado tiempo histrico, y de acuerdo con los fines y funciones que cumple el Derecho en una comunidad organizada. Para Jakobs, en la determinacin del peligro jurdicamente desaprobado entran en consideracin cuatro instituciones bsicas: el riesgo permitido, el principio de confianza, la prohibicin de regreso y la competencia de la victima. Estas instituciones tienen en comn que excluyen la tipicidad del comportamiento, porque en virtud de valoraciones sociales que lo legitiman (riesgo permitido, principio de confianza y prohibicin de regreso), o por la especial configuracin que la victima le da al hecho (acciones apropio riesgo), el riesgo creado no esta prohibido por el ordenamiento jurdico. Veamos su anlisis y puesta en prctica de dichos criterios en el desarrollo de casos en nuestra jurisprudencia penal. x El riesgo permitido El fundamento de este instituto radica en la aceptacin social de riesgos, en pro de beneficios obtenidos y necesidades propias de la actual configuracin social. En este sentido se entiende por riesgo permitido, como aquellos riesgos mnimos que una sociedad tolera para posibilitar su funcionamiento. De este modo los contactos sociales cuentan con un estndar normativo que la conducta de la persona esta obligada a respetar para no hacerse acreedora de una responsabilidad. Para la configuracin de un ilcito se requiere la superacin del riesgo permitido. x El principio de confianza Es un principio general del Derecho que posibilita una correcta divisin de trabajo en un mbito de intervencin plural de personas. En este sentido el principio de confianza se da cuando, los actores sociales se comportaran de igual manera respetando la norma, satisfaciendo las expectativas sociales. Su aplicacin se observa por ejemplo, en el trfico automotor, quin se comporta conforme a las reglas del trfico, tiene derecho a esperar de los dems una conducta reglamentaria x La prohibicin de regreso Existe prohibicin de regreso cuando alguien de manera unilateral desva hacia fines delictivos, una conducta que es en s misma estereotipadamente inocuo. En este sentido ste instituto dogmtico excluye la participacin delictiva de quien obra con forme a su rol social. Tal como muestra la jurisprudencia en cuanto a la exclusin de imputacin por delito de trafico ilcito de drogas del conductor donde se transportaba dicha sustancia ilcita, al sealar que No se subsume en el tipo penal del delito de trafico ilcito de drogas, en su modalidad agravada, la conducta del chofer de un camin que transporta productos comestibles, al cual se le encuentra dentro de su carga paquetes conteniendo hojas de coca, en cantidades superiores a las permitidas por ley, las mismas que pertenecen a terceras personas, que solicit el servicio de carga al citado chofer. ste realiza un comportamiento que genera un riesgo permitido dentro de los estndares objetivos predeterminados por la sociedad, y por tanto, no le es imputable el resultado, en aplicacin del principio de prohibicin de regreso, ya que acept transportar la carga ilcita, en la confianza de la buena fe en los negocios y en que estos terceros realizan una conducta ilcita. No habindose acreditado con prueba un concierto de voluntades con los comitentes, y estando limitado su deber de control sobre los dems en tanto no era el transportista dueo del camin sino slo el chofer asalariado del mismo; estando adems, los paquetes de hojas de coca camuflados dentro de bultos cerrados. Aclarando que el conocimiento estandarizado socialmente y dentro de un contexto que no implique un riesgo no permitido o altamente criminogeno R. N. N 552-2004-PUNO.

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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL EXAMEN DEL CNM x Competencia de la victima Este instituto dogmtico se funda en el principio de autoresponsabilidad de la persona, en virtud del cual a la victima se le reconoce una autonoma responsable sobre su autodeterminacin. Por este criterio de imputacin se afirma la atipicidad de la conducta de un autor cuando ha sido la propia victima la que ha favorecido su autolesion.

689.

Cul es la clasificacin de los tipos penales? x Por su estructura Tipo bsico. Es el modelo de la conducta prohibitiva, el punto de partida para el anlisis de las figuras delictivas por ejemplo: homicidio, lesiones. Tipos derivados. Son aquellos que tienen el tipo base pero adems tienen circunstancias atenuantes o agravantes.

x Por la relacin entre la accin y el objeto de la accin Tipos de resultado.- Lo que importa en estas clases de tipos es la lesin material o inmaterial del bien jurdico. Tipos de mera actividad.- Se produce cuando existe la probabilidad que la simple ejecucin de una conducta. Por ejemplo: allanamiento.

x Por el dao del objeto de la accin Tipos de lesin.- Se requiere que el objeto de la accin sea daado para que se realice el tipo. Tipos de peligro.- Solo es necesaria la puesta en peligro del bien jurdico para sancionar al agente. Estos a su vez se subclasifican en: a) tipos de peligro concreto, en los cuales el objeto material del delito ha corrido un efectivo peligro de verse vulnerado por lo que es necesaria que se pruebe la existencia del peligro, en otros trminos el bien jurdico debe haber corrido un riesgo real de lesin. b) tipos de peligro abstracto, donde la accin en s constituye ya un peligro para el bien jurdico, aunque no se acredite que lo haya corrido un peligro efectivamente. x Por las formas bsicas de comportamiento Tipos de comisin.- Se denomina as a aquellas acciones realizadas que se estiman como nocivas socialmente y que se encuentran prohibidas por la ley. Tipos de omisin. En estos tipos penales no se realiza la accin que exige la ley correspondiente. La omisin es una de las formas de manifestacin de la voluntad porque el sujeto no quiere actuar; su importancia radica en lo que debi hacer y no hizo.

x Por el nmero de bienes jurdicos protegidos Tipos simples o monofensivos.- en estos tipos penales slo se tutela un bien jurdico. Por ejemplo: en el homicidio (art. 106 del C.P.) se protege el bien jurdico vida. Tipos compuestos o pluriofensivos.- en estos tipos penales se protegen varios bienes jurdicos. Por ejemplo: en el robo (art. 188 del C.P.) que se dirige contra la propiedad e integridad fsica.

x Por el nmero de agentes Tipos individuales.- cuando es cometido estrictamente por una sola persona. Tipos colectivos.- se requiere para que sea cometido el delito el concurso de varias personas.

x Por las caractersticas del agente Tipos comunes.- cuando cualquier persona puede cometer el delito. En la mayora de los casos comienza la descripcin penal aunque no necesariamente con el trmino quien o el que.

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Tipos especiales.- slo puede ser autor quien rena una determinada cualidad establecida taxativamente por la ley. Por ejemplo: los delitos de funcionarios en el ejercicio de su cargo; para cometer este tipo de delitos el agente tiene que ser funcionario pblico y encontrarse en el ejercicio de su cargo.

x Por la pluralidad de hiptesis tpicas Tipos mixtos alternativos.- en estos tipos penales, las acciones que configuran el delito son plenamente equivalentes y fungibles, es decir, no existe posibilidad de concurso entre esas conductas. Por ejemplo: recibir dinero o aceptar una promesa. Tipos mixtos o acumulativos.- estos tipos penales tratan de la previsin de varios delitos que pueden concurrir entre s en concurso material o ideal. Por ejemplo: uso de insignias y la accin de ejercer pblicamente actos propios de una facultad para la que se requiere ttulo oficial.

690.

Cules son las clases de conductas lesivas de los bienes jurdicos? Las conductas lesivas de los bienes jurdicos pueden ser de dos clases: dolosas y culposas. En el primer caso, el sujeto es consciente de que quiere daar el bien jurdico y quiere hacerlo; es decir, los delitos dolosos de comisin se caracterizan porque existe una identidad entre lo que el autor hace objetivamente tipo objetivo- y lo que quiere realizar tipo subjetivo-. La mayor parte de los artculos de la parte especial son dolosos a menos que expresamente se indique que son culposos (Art. 12 del CP, segundo prrafo). El tipo subjetivo es mucho ms difcil de probar que el tipo objetivo, ya que refleja una tendencia o disposicin subjetiva que se puede deducir, pero no observarla. En el segundo caso, en los delitos culposos, el sujeto no busca ni pretende lesionar el bien jurdico, pero por su forma de actuar arriesgada y descuidada produce la lesin del bien. No obstante, como seala el profesor BERDUGO: (...) las dolosas son conductas dirigidas por la voluntad contra la propia norma de prohibicin a atentar contra el bien jurdico de que se trate, y las conductas imprudentes se limitan a desconocer la norma de cuidado. Por lo tanto, los comportamientos dolosos e imprudentes comportan un gravedad diferente, un diferente desvalor de accin, del que el legislador da cuenta al prever una pena para el delito imprudente sensiblemente inferior que para el delito doloso.

691.

Qu es el dolo? Es el conocimiento y la voluntad de la realizacin de todos los elementos del tipo objetivo y es el ncleo de los hechos punibles dolosos. La conciencia es el conocimiento de estar realizando el tipo objetivo, sta debe ser actual, es decir debe estar presente en el momento que se realiza el hecho; su conocimiento no es exacto o cientfico, sino el propio de un profano -persona promedio. No se exige que el sujeto sepa que ese hecho est en contra del ordenamiento jurdico. La voluntad es el querer realizar los elementos objetivos del tipo. En este sentido se debe distinguir en el dolo la doble dimensin de conocimiento y voluntad. Slo el que sabe lo que ocurre puede querer que ocurra, es decir aplicar su voluntad a conseguir el resultado que tenga en la cabeza. El sujeto debe ser consciente de que concurren todos los elementos del tipo objetivo. Debemos distinguir dolo de mvil; en algunos casos pueden coincidir, pero casi siempre el mvil es irrelevante para el Derecho Penal, ya que se refiere a la finalidad -lo que se quiere obtener, el provechocon que se actu y no a la determinacin con que se hizo la accin propiamente dicha. El mvil adquiere relevancia en el mbito de la culpabilidad cuando se analiza el grado de reproche que se le puede dar al comportamiento de la persona. Por ejemplo: un sujeto que comete un hurto de dinero con el mvil de utilizarlo para pagar una operacin de urgencia y, de esta forma, salvar la vida de su madre enferma.

692.

Cules son las clases de dolo? El dolo puede variar de acuerdo a la intensidad en torno a la conciencia o voluntad en el comportamiento del agente. Por ello la doctrina ha realizado la siguiente clasificacin:

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Dolo Directo o de primer grado.- se produce cuando el agente busca realizar un hecho y lo ejecuta. Hay coincidencia entre lo que quiere (elemento volitivo) y lo que hace (elemento cognitivo). Se le conoce tambin con el nombre de es el dolo propiamente dicho. Conforme seala el profesor Quinteros Olivares: (...).hay dolo cuando el agente realiza la conducta tipificada en la ley sabiendo que lo hace y queriendo llevarlo a cabo, de donde se desprende que est conformado por dos momentos: uno intelectual, cognitivo o cognoscitivo; y otro voluntario, voluntativo o volitivo. Por ejemplo: A quiere matar a B y lo hace. Dolo de Consecuencias Necesarias o dolo de segundo grado.- se produce cuando el sujeto activo sabe que para realizar un hecho necesariamente tendr que producir una consecuencia adicional que se encuentra ligada al resultado. El sujeto asume las consecuencias generadas por el hecho que comete. En este caso prima el elemento intelectual (el conocimiento), pues el sujeto advierte que su comportamiento puede traer consigo otro delito. Por ejemplo: A quiere matar a B que est en un ferrocarril y lo descarrila moviendo las agujas de la lnea frrea, A tiene dolo directo de matar a B y dolo de segundo grado respecto a todos los dems pasajeros. Dolo Eventual.- se produce cuando el sujeto no quiere producir un resultado, pero considera que ste es de probable produccin. El sujeto no quiere el resultado pero cuenta con l, asume el riesgo. De acuerdo al profesor espaol Santiago Mir Puig: Si en el dolo directo de segundo grado el autor representa el delito como consecuencia inevitable, en el dolo eventual (o dolo condicionado) se le aparece como resultado posible (eventual). Por ejemplo: un delincuente ha decidido asaltar un banco y sabe que hay un vigilante de 80 aos, sabe tambin que, de amordazarlo este puede morir por asfixia, pese a todo lo hace y, al da siguiente, en los peridicos aparece la noticia de que el vigilante muri de la forma descrita.

693.

Qu son los delitos culposos? Tal como seala el profesor Berdugo (...) la conducta imprudente o culposa es la accin peligrosa emprendida sin nimo de lesionar el bien jurdico, pero que por falta de cuidado o diligencia debida causa su efectiva lesin. De esta manera, se determina que la conducta o comportamiento humano puede darse sobre una base culposa. De acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico deben ser declaradas en forma expresa; as lo exige el Art. 12 del C.P. Se sigue, entonces, el conocido sistema de los nmeros clausus. La premisa bsica para la existencia de un delito culposo es la lesin efectiva al bien jurdico, el cual no se quera lesionar, es decir, producir un resultado sin querer hacerlo. Nuestro Cdigo Penal no establece una definicin sobre la culpa, por lo que es el Juez, al momento de administrar justicia, el encargado de concretar el concepto. Los delitos culposos son, entonces, tipos abiertos, ya que deben ser completados -cerrados- por la autoridad judicial. Para que se pueda dar esta operacin es necesario analizar el deber objetivo de cuidado que debi tener el sujeto activo. La esencia del delito culposo est en incumplir la norma de cuidado, la cual es objetiva y general, y por tanto normativa. Si una persona cumple con las normas de cuidado y manifiesta su diligencia para cumplir las exigencias del ordenamiento, no se le puede exigir ningn tipo de responsabilidad penal por el resultado que se haya producido. Como vemos, el delito culposo es un tipo independiente. En su aspecto objetivo, se debe haber producido un resultado tpico a causa de la infraccin del deber objetivo de cuidado; y, en el aspecto subjetivo, el sujeto debe haber podido prever la realizacin del resultado tpico. En este sentido, la razn de incriminacin de los delitos culposos responde a dos aspectos: x x El desvalor de la conducta, es decir, que comporta la infraccin de la norma de cuidado, por crear o incrementar el peligro de la vida social. El desvalor del resultado tpico, es decir la lesin o puesta en peligro del bien jurdico.

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694.

Cuntas clases de de culpa existen? Existen dos clases de culpa: x Culpa consciente o con representacin: cuando el sujeto si bien no quiere causar el resultado advierte la posibilidad que ste se produzca, pero confa en que no sea as. De acuerdo al profesor Santiago Mir Puig: La culpa consciente se da cuando, si bien no se quiere causar la lesin, se advierte su posibilidad y, sin embargo, se acta: se reconoce el peligro de la situacin, pero se confa en que no dar lugar al resultado lesivo. Si el sujeto deja de confiar en esto, concurre ya el dolo eventual. x Culpa inconsciente o sin representacin: no slo no se quiere el resultado lesivo, sino que ni siquiera se prev su posibilidad: no se advierte el peligro. Si esto es as, se podra afirmar que al no existir previsibilidad no hay delito culposo, pues falta uno de los elementos del tipo objetivo. Desde otro ngulo, Bacigalupo afirma: la culpabilidad de la culpa inconsciente no es obvia. No es seguro que sea compatible con el principio de culpabilidad. En verdad el autor que no se representa el peligro de su accin, difcilmente podr motivarse para la correccin del curso de la misma, por tanto, no tuvo posibilidad de elegir la conducta adecuada al mandato y, por ello, su responsabilidad no ingresa sino en un cuadro de objetividad. La diferencia entre la culpa consciente e inconsciente radica en la previsibilidad que pueda tener el hombre medio, si prev el resultado ser culpa consciente, de lo contrario ser inconsciente. Si el hecho no poda ser previsto, entonces no existe culpa, sino que el hecho es fortuito. Esta primera parte del anlisis se llama previsibilidad objetiva. Adems de la previsibilidad objetiva, se debe analizar el cuidado objetivo -si se dieron las reglas de cuidado o no-. Si no hay reglas especficas se recurre a las reglas de la experiencia Lex Artis- las cuales son dadas por expertos. La parte subjetiva del anlisis recae en la capacidad individual del sujeto, es decir, si tiene informacin o conocimientos adicionales que lo hacen ms responsable para con la vctima. Nuestro Cdigo Penal vigente no hace la diferencia entre las clases de culpa. Sin embargo esta diferencia es importante para diferenciar entre el dolo eventual y la culpa consciente: en el primero, el sujeto asumi el peligro, en la segunda, el sujeto confi en que el resultado no se producira. Adems, el juzgador puede tomar estos criterios al momento de determinar la pena. Si bien existen ciertos elementos que coinciden, existen otros que le dan una caracterstica especial, independiente y autnoma. As tenemos: la Accin Tpica, el deber objetivo de cuidado y el resultado. Por otra parte, el delito culposo gira en torno a varios puntos: x Slo se sanciona a ttulo de culpa, si el delito est expresamente tipificado en la ley (Art. 12, 2do. prrafo del CP). x El comportamiento del agente debe infringir una norma de cuidado. x Se debe analizar si el comportamiento del agente era el objetivamente debido en la situacin que se le ha presentado para evitar la lesin del bien jurdico. Se debe tener en cuenta el criterio de previsibilidad. x La capacidad del agente, es decir, se le exige al sujeto el comportamiento objetivamente debido teniendo en cuenta sus caractersticas y capacidades individuales. x Debe existir relacin de causalidad teora de la equivalencia de condiciones- entre el comportamiento del agente y el resultado efectivamente producido. Adems, se debe comprobar la existencia de la imputacin objetiva. x De no haberse producido un resultado lesivo para el bien jurdico, no se sanciona el delito culposo.

695.

Sobre qu recae el error de tipo? El error de tipo recae sobre un elemento objetivo del tipo, el sujeto piensa que est realizando un hecho lcito, atpico, pero objetivamente ha realizado un tipo penal. El error de tipo puede ser vencible o invencible. Conforme seala Mir Puig: Si el dolo requiere conocer y querer la realizacin del tipo de injusto, el error determinar su ausencia cuando suponga el desconocimiento de alguno o todos los elementos del tipo de injusto. Es vencible si el agente, actuando con la diligencia debida, se hubiese dado cuenta de su error, aqu se elimina el dolo pero subsiste la culpa y ser sancionado como un delito culposo, siempre que est contemplado por el Cdigo Penal (Art. 12). Es invencible cuando, aun

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actuando con la diligencia debida, el sujeto no hubiese podido darse cuenta de su error, aqu el sujeto queda exento de responsabilidad, pues se elimina tanto el dolo como la culpa. Como hemos dicho, el error de tipo surge cuando se desconoce alguno de los elementos que constituyen el tipo objetivo. Ocurre error de tipo, de acuerdo con el primer prrafo del Art. 14 del Cdigo Penal, cuando en la comisin del hecho se desconoce: (...) un elemento del tipo penal o respecto a una circunstancia que agrave la pena, si es invencible, excluye la responsabilidad o la agravacin. Si fuere vencible, la infraccin ser castigada como culposa cuando se hallare prevista como tal en la ley, Con el trmino elementos se alude a los componentes de la tipicidad objetiva del tipo legal -elementos referentes al autor, la accin, al bien jurdico, elementos descriptivos y normativos, y la causalidad-. 696. Cmo se divide el error de tipo? Para sus efectos, el error se divide en esencial -que excluye el dolo respecto del objeto al que se afecta-, y accidental. Conforme Creus: (...) en caso de error sobre elementos esenciales queda excluido el dolo de realizar el tipo, mientras que en el caso de error sobre elementos accidentales queda excluido slo el dolo de realizar la agravante o atenuacin especfica del tipo es decir, de realizar el tipo cualificado o privilegiado, pero no el de realizar los elementos esenciales del tipo, es decir el dolo de realizar el tipo bsico. Por otro lado, tambin existen errores que son irrelevantes para el derecho penal entre los que tenemos: error in persona o el objeto, aberractio ictus, error sobre las circunstancias que modifican la pena. El error esencial, a su vez, se subdivide en vencible -que puede ser eliminado mediante el recurso al esfuerzo de conciencia exigible al sujeto, es decir, hubiera podido evitarse si se hubiera observado el debido cuidado-, en este caso se responde por culpa el delito culposo debe estar en forma expresa en la ley-; e invencible -que no puede ser eliminado con dicho esfuerzo de conciencia, o sea, que no hubiese logrado evitarse ni aplicando la diligencia debida-. Al ser invencible se excluye tanto el dolo como la culpa, el hecho es atpico y, por tanto, impune. Conforme nuestro Cdigo Penal, el error de tipo puede alcanzar a las circunstancias que modifican la pena, como es el error sobre las agravantes, al sealar el Art. 14 del C.P. que el error invencible sobre un elemento que agrava la pena excluye la agravacin; por ejen1plo, si el agente comete un delito de violacin contra un descendiente menor de catorce (14) aos (Art. 173 del C.P.) ignorando dicha condicin, no podemos aplicar la agravante porque no existe dolo con respecto de esa circunstancia. Igual interpretacin se puede dar si el error recae sobre una circunstancia atenuante, la cual no se puede aplicar si el agente no conoce la atenuacin. Siempre debe tenerse en cuenta si el autor tena pleno conocimiento de la norma prohibitiva general y del tipo por l realizado. Si lo tena y su error consista en el desconocimiento de una causal de justificacin existente, se discute arduamente sise debe condenar por delito consumado o por tentativa. Por el contrario, si el autor crea en forma equivocada que su actuar, en realidad no prohibido, lo era efectivamente y que estaba sujeto a sancin, entonces no comete infraccin alguna, de tal modo que no llega a plantearse la cuestin de la tipicidad y, con ello, de la penalidad (es un delito putativo). Del error de tipo deben distinguirse los supuestos de desconocimiento de las condiciones objetivas de punibilidad de la culpabilidad o de alguna causa personal de exclusin de la pena81. Dado que las condiciones objetivas de punibilidad no estn comprendidas dentro de la conciencia y voluntad de que trata el dolo, el error acerca de las mismas es intrascendente, es decir irrelevante y, por tanto, carece de efectos penales. Tambin, se debe distinguir entre el error de tipo y el error de hecho, pues el error de tipo puede referirse tanto a elementos de hecho como de derecho elementos normativos-; mientras que el error de hecho slo se refiere a los hechos. 697. Cuales son las modalidades especiales de error de tipo? a) Error sobre curso causal. Aqu el sujeto se equivoca sobre el curso que realmente sigue el acontecer tpico. Generalmente se parte de la base de que, pese a la desviacin del curso causal, sigue habiendo relacin causal y se sostiene que el error sobre una desviacin no esencial del curso causal es irrelevante y no excluye el

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dolo. Es decir, se produce cuando entre la representacin del autor de un determinado desarrollo del suceso y el suceso que realmente se produce es a consecuencia de la accin. (v.gr.: A quiere matar a B, en forma instantnea mediante un disparo con arma de fuego; sin embargo B muere, despus de varias horas de agona, circunstancias que no es esencial sino secundaria). Por el contrario, cuando entre la representacin del autor y el suceso acaecido hay una divergencia esencial, aqu concurrir un error de tipo que excluye el dolo. Esto es, si el resultado se produce de un modo totalmente desconectado de la accin del autor, el hecho slo podra imputarse como tentativa. Por ejemplo, A quiere matar a B de un disparo, pero B queda gravemente lesionado, muriendo posteriormente a consecuencia del incendio en el Hospital. En este caso, aunque se d el tipo subjetivo del delito doloso de homicidio, falta la realizacin en el resultado del peligro implcito en la accin lesiva inicial y, por tanto, la imputacin objetiva del resultado a la accin.

b) Error en el golpe (Aberratio ictus) En esta modalidad especial de desviacin del curso causal, se incluyen los casos en los que el sujeto dirige efectivamente su conducta contra un determinado objeto que finalmente no consigue lesionar, sino que por un fallo en la ejecucin, el efecto lesivo termina producindose en otro objeto. De inicio, debe aclararse que el yerro no se basa en una confusin sobre la identidad o caractersticas de los objetos, sino en la ejecucin del comportamiento. V.gr.: Un jugador de ftbol, fuera de s por la marcha del partido, se dirige al rbitro y lanza un puo contra el rostro de ste, pero no resulta lesionado el Juez de la contienda sino otro futbolista que se haba interpuesto para tratar de impedir la agresin. c) Dolus Generalis Un caso especial de desviacin del curso causal es el denominado dolus generalis, en el que el resultado es producto de una accin dolosa anterior o posterior a la que el sujeto atribuye eficacia consumativo.V.gr. El sujeto activo dispara contra la vctima quien cae inconscientemente, y luego la arroja al mar en la creencia de que se trata de un cadver. Finalmente, sta fallece a causa de la inmersin. En el caso inverso, el sujeto activo planea la muerte de la vctima por ahogamiento, pero sta fallece a causa de la herida que aquel le produjo para inmovilizara.

d) Error sobre el objeto de la accin (error in persona vel in obiecto). En estos casos, el autor yerra sobre la identidad o caractersticas del objeto de la accin. Aqu, se presentan los supuestos de error in persona, esto es: se confunde a la victima, tomndola por otra persona. El primer supuesto se configura, cuando el error versa sobre una persona protegida de la misma forma por la ley penal que la que se crea atacar, el error ser irrelevante, porque para el tipo de homicidio, es suficiente que se quiera matar a otro, y no es preciso conocer la concreta identidad de la victima; as por ejemplo es irrelevante que Ral mate a Marco creyendo que es Alberto, en este caso no se excluye la responsabilidad por un delito doloso consumado, ya que se ha afectado al mismo y concreto bien jurdico representado y perseguido por el autor. De otro modo, el error ser relevante cuando los objetos confundidos no sean tpicamente equivalentes, de modo que la confusin provoca un cambio de calificacin tpica. Es decir, el hecho equivocadamente realizado puede merecer una calificacin distinta a la que hubiese correspondido al hecho que se quera ejecutar. Por ejemplo, Pepe mata a Luchin, ignorando que se trataba de su hijo. Aqu seala Luzn, que si el error sobre la identidad de la victima era vencible se apreciar un parricidio imprudente en concurso ideal con un homicidio simple doloso consumado, mientras que si dicha confusin fue producto de un error invencible, slo se apreciar un homicidio simple doloso consumado.

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V. TIPOS DOLOSOS DE OMISIN: OMISIN PROPIA E IMPROPIA


698. Cul es el concepto de los delitos de omisin? La omisin es una forma tpica de prohibir acciones la conducta debida que hubiera evitado el resultado producido que implica el no haber realizado la conducta debida que hubiera evitado el resultado producido. En otros trminos, se vulnera una norma preceptiva que obliga al agente a ejecutar un acto. Ello deviene de la diferenciacin que realiza nuestra norma penal al mencionar la existencia de accin y omisin. (Art. 11 del C.P.) Por ejemplo: omitir prestar socorro a una persona en peligro (art. 126 del C.P.). 699. Cuntas clases de delitos de omisin existen? La doctrina ha dividido a los delitos de omisin en dos clases: omisin pura o propia y comisin por omisin o impropia. En los delitos de omisin propia la norma preceptiva obliga al sujeto a la realizacin de un determinado comportamiento. Estos delitos se encuentran previamente escritos en la norma penal. Por ejemplo: omisin legal de actos oficiales (Art. 377 del C.P.) Por otra, en los delitos de omisin impropia la norma obliga al garante a evitar la produccin de un resultado tpico. Estos delitos no se mencionan expresamente en el tipo. Por ejemplo: el salvavidas que intencionalmente omite rescatar a otro quien circunstancialmente se est ahogando.

700.

Cul es la diferencia entre los delitos denominados comisin por omisin y omisin por comisin? En la doctrina nacional se equiparn los delitos de comisin por omisin a los delitos de omisin impropia. De manera diferente, los delitos denominados omisin por comisin se caracterizan porque en estos el obligado a actuar interviene de manera activa en el hecho con el propsito de impedir que la accin cumpla su objetivo de salvar el bien jurdico protegido por la ley. Por ejemplo: el cajero de banco que se embriaga para no impedir que un compaero robe.

701.

Cules son los elementos que atribuyen responsabilidad penal en los delitos de omisin propia? En el margen de la atribucin de responsabilidad penal encontramos dos instituciones ya desarrolladas anteriormente: a) imputacin objetiva e b) imputacin subjetiva. En el marco de la imputacin objetiva de los delitos dolosos de omisin propia encontramos tres elementos: a) b) c) Situacin tpica.- este elemento trata de la situacin que genera una determinada conducta. Generalmente, la situacin tpica se encuentra descrita en su totalidad en la ley penal. No realizacin de la conducta ordenada.- en este caso el agente no realiza la conducta ordenada. La comprobacin de esta categora se obtiene a travs de la comparacin de la accin que realiz el obligado y la que requiere el cumplimiento del deber de actuar. Capacidad para realizar la accin ordenada.- el agente obligado debe encontrarse en la capacidad pisco-fsica de realizar la accin ordenada. Es sabido, que no se puede ordenar lo fsicamente imposible.

En el marco de la imputacin subjetiva, los delitos dolosos de omisin propia se atribuyen a ttulo de dolo. Por lo general, el sujeto es consciente de la situacin tpica y de su deber de actuar, e incluso as decide omitir su conducta.
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702.

Cules son los elementos que atribuyen responsabilidad penal en los delitos de omisin impropia? En el margen de la atribucin de responsabilidad penal encontramos dos instituciones ya desarrolladas anteriormente: a) imputacin objetiva e b) imputacin subjetiva. En el marco de la imputacin objetiva de los delitos dolosos de omisin impropia encontramos diversos elementos: a) b) c) d) e) f) Posicin de garante.- en este elemento se exige un deber especial de proteccin del sujeto con el bien jurdico. Se considera sujetos garantes a quienes asumen deberes especficos mencionados de accin para mantener inclumes los bienes jurdicos. Injerencia.- este elemento seala que quien haya creado con su conducta precedente una situacin de peligro para determinado bien jurdico tiene el deber de evitar que ese mismo peligro se convierta en una lesin. Deberes de salvacin o auxilio.- este elemento acta cuando los cursos causales peligrosos ya han salido del mbito de organizacin y pueden haber alcanzado el de la vctima. Aceptacin voluntaria de proteccin.-en este supuesto una persona deposita su confianza en otra y sta la acepta. Se requiere la existencia de una decisiva dependencia de quien acepta la proteccin y quien la recibe. Relaciones familiares.- se trata de un supuesto de responsabilidad que considera que la relacin familiar genera una situacin de garante con los integrantes de la misma familia. Deberes estatales.- este presupuesto hace referencia a los deberes estatales expresados en las labores de los funcionarios o servidores pblicos frente a los bienes particulares sometidos a su competencia.

En el marco de la imputacin subjetiva, los delitos dolosos de omisin impropia se atribuyen a ttulo de dolo. Por lo general, presenta las siguientes caractersticas: conocimientos de la situacin de garante y conocimiento de la posibilidad de evitar el resultado.

VI.
703.

EL ITER CRIMINIS
Qu es el iter criminis? Es el proceso de realizacin del delito comprende una serie de etapas de realizacin del hecho punible es decir constituye las etapas de un delito, es un proceso que parte desde un momento mental (se concibe la idea de cometer el delito) hasta llegar a un momento externo (se llega a consumar el delito), la construccin de este proceso delictivo en base a etapas es claro que resulta ser ideal pues en muchos supuestos media solamente un instante entre la concepcin de la idea y su ejecucin.

704.

Cules son las etapas del iter criminis? La doctrina del derecho penal ha reconocido la existencia de dos etapas: a) fase interna y b) fase externa. Se entiende por fase interna a aquella que se encuentra constituida por los momentos del nimo a travs de los cuales se formaliza la voluntad criminal y que preceden a su manifestacin. Por otra parte, se entiende como fase externa a aquella en la cual se comienza a realizar la exteriorizacin de la voluntad. En otras palabras, es la fase la objetivacin del delito.

705.

Cules son los momentos de la fase interna? Se reconoce generalmente tres momentos: a) la ideacin, esto se produce cuando en el sujeto la idea de cometer un delito aparece en su mente; b) la deliberacin, esto se da cuando el sujeto inicia la evaluacin de los pro y los contra que sucederan al momento de ejecutar el delito; y c) la realizacin criminal, que se produce cuando se constituye la firme voluntad de cometer el crimen.

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706.

Cules son los momentos de la fase externa? En la fase externa la doctrina ha sealado la existencia de tres momentos: a) previa a la ejecucin, aqu se producen los actos preparatorios; b) en el momento de la ejecucin, aqu se ubican la tentativa y la consumacin; y c) posterior a la ejecucin, aqu se produce el agotamiento.

707.

Los actos preparatorios son punibles? Se entiende por acto preparatorio de un delito a todo acto cuya finalidad es llevar a cabo una actividad externa dirigida a facilitar su realizacin posterior. Por regla general los actos preparatorios no son punibles, salvo que expresamente y en forma excepcional as lo disponga el legislador, ejemplo: Sembros de amapola y adormidera, asociacin ilcita para delinquir, conspiracin a la rebelin, etc.

708.

Qu es la tentativa? La tentativa es un grado de desarrollo del delito, en el cual se pone en peligro el bien jurdico pero no se llega ha consumar la lesin del mismo. La tentativa en s no existe, es decir, no hay un delito de tentativa. Sin embargo, la tentativa tiene que tener un delito que le sirva de base. De esta manera, la tentativa constituye la ejecucin de un comportamiento (cuyo fin es consumar el delito) que se detiene en un punto de su desarrollo antes de alcanzar el grado de consumacin, es decir, antes de que se haya completado la accin tpica. En nuestro ordenamiento jurdico, vinculado a la proteccin de bienes jurdicos, ste no puede conformarse con intervenir cuando el dao ya est hecho: puede y debe hacerlo antes, si el riesgo es serio e inminente. Es por tal razn que la tentativa es sancionada.

709.

Qu clases de tentativa hay? Nuestro actual Cdigo Penal no hace distincin entre las clases de tentativa, pero sta puede ser de dos clases: acabada e inacabada (artculo 18 del Cdigo Penal). Para distinguirlas se debe atender a un criterio objetivo. x Tentativa Inacabada.- Se da cuando el autor no realiza todos los actos necesarios para la consumacin del delito. En otros trminos, la accin tpica se interrumpe por la irrupcin de un factor extrao al querer del agente, pues mientras ms se aproxime a la consumacin mayor ser la pena. Dentro de la tentativa inacabada puede surgir la figura del desistimiento. Por ejemplo: una persona se dispone a disparar sobre su enemigo, pero en el ltimo minuto decide no hacerlo. Tentativa Acabada.- Se da cuando el autor ha realizado todos los actos necesarios para la consumacin, pero sta no se realiza. Cierto grupo de la doctrina denomina a esta figura como el delito frustrado. No puede haber desistimiento en la tentativa acabada, pues como indica el profesor Creus: (...) es indudable que si el autor complet la conducta que el tipo requiere en lo que compete a su actividad u omisin, ya no puede desistir. Por ejemplo: una persona dispara cuatro balas sobre su enemigo, pero la intervencin oportuna y rpida de los peritos mdicos impide que la persona muera. Sin embargo, en la tentativa acabada puede surgir el arrepentimiento, denominado por cierto sector de la doctrina como desistimiento activo. Tentativa Inidnea.- Este tipo de tentativa se produce cuando la ejecucin delictiva dirigida por el autor no llega a consumarse por razones fcticas o jurdicas. En nuestro ordenamiento jurdico los lmites de la tentativa inidnea se encuentran establecidos en el art. 17 del C.P., el cual seala que el delito resulta imposible de consumacin debido a la ineficacia del medio empleado o absoluta impropiedad del objeto.

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VII. AUTORA Y PARTICIPACIN


710. Qu formas de intervencin delictiva reconoce nuestro Cdigo Penal? El Cdigo Penal, reconoce dos formas de intervencin delictiva: la autora y la participacin. Dejando para otro lugar las formas de participacin (induccin: artculo 24, y complicidad: artculo 25), en su artculo 23 el CP distingue, a su vez, tres formas en que una persona puede cometer un delito (realizarlo) en calidad de autor: a) cuando realiza por s mismo el hecho punible, b) cuando realiza por medio de otro el hecho punible, y c) cuando realiza el hecho punible conjuntamente con otro u otros. 711. Que se entiende por la teora del dominio del hecho? Esta teora fue formulada por Hans Welzel, representante del finalismo, en 1939. Actualmente es la teora dominante pues utiliza como criterio diferenciador aspectos objetivos y subjetivos. Autor es slo aquel que mediante una conduccin consciente del fin de acontecer causal en direccin al resultado tpico, es seor sobre la realizacin del tipo Actualmente se identifican tres formas de manifestacin del dominio del hecho. Dominio de la accin, el autor realiza l mismo la accin tpica. Se trata de la autora inmediata, donde se indaga qu influencia ejerce la realizacin del tipo de propia mano sobre la autora. Dominio de la voluntad, se trata de la autora mediata, donde el sujeto realiza el tipo mediante otra persona que le sirve de intermediario; aquel domina la voluntad del otro. Se busca sealar hasta qu punto un individuo, en virtud de su poder de voluntad, puede ser autor sin necesidad de intervenir en la comisin de un delito. Dominio del hecho funcional, se basa en la divisin de trabajo y sirve de fundamento a la coautoria. 712. A quien se le considera autor en una intervencin delictiva? Autor es aquel que tiene el dominio del hecho, es decir aquel sujeto que tiene un poder de conduccin de todos los acontecimientos de forma tal que le es posible encauzarlo hacia el objetivo determinado. Autor directo o inmediato es quien domina la accin realizada de manera personal el hecho delictivo. 713. Quin es autor mediato para efectos de imputacin jurdico-penal? Autor mediato es el que, se sirve de otra persona (instrumento) para la ejecucin de la accin tpica. Supuestos de autora mediata: x El instrumento que obra sin dolo, esta forma de autora se da en el caso del que utiliza, como medio para alcanzar el fin propuesto, a otro cuya accin no se dirige al mismo fin del autor mediato sino a uno distinto cualquiera. Ejemplo, la utilizacin de un mensajero que ignora el contenido del paquete para entregar una bomba que estallar al ser recibida por el destinatario. El instrumento que obra coaccionado, se admite esta forma de autora en lo casos en que el coaccionado haya perdido, por la intensidad del efecto de la coaccin la ultima y relevante decisin sobre lo que ocurrir, de tal forma que esta se traslada a las manos del que ejerce aquella. El instrumento que obra sin imputabilidad, aqu a parecen los supuestos en el que el autor mediato utiliza a un menor de edad o a un inimputable (por ejemplo un anmalo psquico)

x x 714.

En que consiste la autora mediata por dominio de la voluntad en aparatos organizados de poder? El anlisis de esta institucin dogmtica, resulta relevante en virtud a que con esta modalidad de autora mediata diseada por Claus Roxin en 1963, para responsabilizar a los altos mandos militares del rgimen nazi, ha tenido eco en nuestra jurisprudencia en los casos de Abimael Guzman Reynozo y actualmente el de ex presidente Alberto Fujimori Fujimori.

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En esta modalidad de autora tambin denominada autora mediata por dominio de la organizacin, siempre el que da las rdenes y activa el aparato criminal mantiene el dominio del hecho de la organizacin, mientras que el intermediario ejecuta siguiendo los planes o directrices diseados por el hombre a atrs. Se seala en doctrina que estas organizaciones estructuradas jerrquicamente que constituyen los aparatos de poder organizados, tienen como presupuesto: a) b) c) d) El poder de mando, que es la capacidad del nivel estratgico superior, del hombre de atrs, de impartir ordenes a la parte de la organizacin que le est subordinada. Estas ordenes sern cumplidas si o si debido a la automaticidad de la constitucin funcional del aparato. La desvinculacin de la organizacin del ordenamiento jurdico, como seala ROXIN, en estos casos el aparato funciona como una totalidad por fuera del orden jurdico. Es decir se produce sus efectos ilcitos como una integridad que acta completamente al margen del derecho. La fungibilidad del ejecutor inmediato, se entiende como la caracterstica que ostenta el ejecutor de poder ser intercambiado o sustituido fcilmente por el nivel estratgico superior en la operativizacion y realizacin de su designio delictuoso. La elevada disponibilidad del ejecutor hacia el hecho, este elemento alude a una predisposicin psicolgica del ejecutor a la realizacin de la orden que implica la comisin del hecho delictivo. Ya no es la fungibilidad del ejecutor lo que asegura el cumplimiento de la orden sino el internalizado inters y convencimiento en que ello ocurra. Es decir el ejecutor directo comparte los objetivos delictivos que persigue la organizacin y tiene una predisposicin al cumplimiento de la orden que expresa la concretizacin de un hecho ilegal.

715.

Que son los delitos de infraccin de deber? Los delitos de infraccin de un deber estn dirigidos a decidir sobre la autora de un sujeto que ostenta un deber especial. Es decir el deber que constituye la materia de la lesin jurdica en estos tipos penales no es el deber genrico que surge de toda norma y que alcanza tambin a los participes. Sino se trata de un deber extra-penal, que no alcanza a todo participe, sino a quienes tienen una determinada posicin respecto de la inviolabilidad del bien jurdico. Por ejemplo, los delitos cometidos por funcionarios pblicos.

716.

Que se entiende por la accesoriedad de la participacin? La accesoriedad de la participacin presupone tomar parte en un hecho ajeno. En este sentido, accesoriedad de la participacin quiere decir, dependencia del hecho de los participes respecto del hecho del autor o autores. Para ello tiene que analizarse la dependencia; primero en el grado de realizacin, aqu se seala que la participacin punible presupone que el hecho principal haya alcanzado, por lo menos el nivel de la tentativa. Y segundo la dependencia en relacin a los elementos del hecho punible, aqu se seala que el hecho principal debe ser tpico y antijurdico esto es la accesoriedad limitada.

717.

Qu es la induccin? El inductor es el que determina directamente a otro a cometer un hecho punible. En otras palabras, instigar es crear en otro (el autor) la decisin de cometer el hecho punible. Determinar o inducir a otro a la comisin del hecho punible significa que el instigado debe haber formado su voluntad de realizar aquel como consecuencia directa de la accin del inductor. La punicin de la induccin exige la existencia objetiva (como mnimo en grado de tentativa) de un hecho principal doloso y antijurdico. De ah que si el inductor determina a un incapaz de culpabilidad a realizar el hecho, sin conocer de dicha incapacidad, subsiste la induccin. La accesoriedad de la induccin (y de la complicidad) tiene vigencia no solo para la determinacin de la responsabilidad penal del partcipe, sino principalmente tambin para la determinacin de la sancin. Esta no se justifica por el solo hecho que segn el artculo 24 del CP, el inductor ha de ser castigado con la misma pena que el autor, se ha de tomar en cuenta, no obstante, los denominados ablandamientos de la accesoriedad ligados generalmente a los elementos personales especiales.

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718.

Cmo puede definirse la complicidad? Puede definirse como aquella contribucin o auxilio al hecho, anterior o simultnea, que ha sido til para la ejecucin del plan del autor. Tambin, puede definirse a la "complicidad como el acto por el que dolosamente se pone una condicin del hecho, coincidiendo en la resolucin delictuosa, sin cumplir la accin tpica, ni valerse de otro para ejecutarla. Es un actuar doloso en un hecho doloso", "una aportacin consciente a la tarea que se sabe y quiere comn". En este sentido, es suficiente con un auxilio que facilite o haga ms expedita la ejecucin del hecho, sin ser esta ayuda necesariamente material, pudiendo ser intelectual o moral. a. Cmplices primarios o necesarios Segn el primer prrafo del artculo 25, "el que, dolosamente, preste auxilio para la realizacin del hecho punible, sin el cual no se hubiera perpetrado, ser reprimido con la pena prevista para el autor". En este sentido, el cmplice o cooperador necesario es el que en la etapa de preparacin del hecho principal aporta al mismo una contribucin sin el cual el delito no hubiera podido cometerse. Dos elementos configuran esta forma de participacin: a) la intensidad objetiva de su aportacin al delito; sin l el hecho no se hubiera podido cometer. b) El momento en que realiza la contribucin; quien pone una condicin sin el cual el delito no hubiera podido cometerse slo ser punible si el agente no toma parte en la ejecucin, sino slo en la preparacin del hecho. Si intervino en la ejecucin seria coautor, pues con una aportacin decisiva, hubiera tenido el dominio del hecho. Por ejemplo el Gerente de un banco que brinda a los autores antes de la ejecucin la combinacin de la caja fuerte, que estos utilizaran en la ejecucin del asalto, es cmplice necesario. Si, en cambio, el gerente concurre con los autores a la ejecucin del hecho y abre la caja, aprovechando su conocimiento de la clave, ser coautor, pues habr tenido el dominio del hecho hasta el final. b. Cmplices secundarios o no necesarios El segundo prrafo del artculo 25 del Cdigo Penal establece que "a los que, de cualquier otro modo, hubieran dolosamente prestado asistencia, se les disminuir prudencialmente la pena". En este sentido, el cmplice secundario es el que ha prestado una colaboracin que no es indispensable para la comisin del delito.

719.

Momentos de actuar del cmplice secundario x Complicidad anterior o paralela a la ejecucin: "La palabra cooperar significa aportes acordados anteriores o simultneos a la ejecucin del delito". El carcter convenido de esta ayuda la diferencia del mero auxilio que es un simple socorro o amparo. Complicidad por actos posteriores al hecho: "Se trata de prestar una ayuda posterior cumpliendo una promesa previa al hecho, de otro modo sera encubrimiento". "Esta ayuda posterior a la ejecucin del hecho comprende a los cooperadores necesarios y no necesarios".

VIII. LA ANTIJURIDICIDAD
720. Qu es la antijuricidad? Es el juicio negativo del valor que recae sobre una conducta humana, en tanto que el injusto es conducta humana desvalorada, es decir es una conducta contraria a la normatividad, se presenta una violacin por parte del comportamiento o se omite actuar conforme establece la norma jurdica. 721. Cules son las clases de antijuricidad? Una accin antijurdica es formalmente antijurdica en la medida en que contraviene una prohibicin o mandato legal y es materialmente antijurdica en la medida en que en ella se plasma una lesin de bienes jurdicos socialmente nociva y que no se puede combatir suficientemente con medios extrapenales, por lo que se puede distinguir entre injusto material y formal.

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Antijuricidad material el injusto material representa una lesin de bienes jurdicos que por regla general es necesario combatir con los medios del derecho penal, por lo que se puede graduar el injusto segn su gravedad, es decir se encuentra constituida por la relacin de oposicin entre el hecho y la norma penal hallndose concretamente en la lesin de un bien jurdico o en el peligro de que sea lesionado, adems comprende el carcter daino del acto con respecto al bien jurdico protegido por la norma legal Antijuricidad formal existe una simple contradiccin entre la accin y el ordenamiento jurdico, es decir la oposicin del acto con la norma prohibitiva implcita en toda disposicin penal que prev un tipo legal por ejemplo: no matar en relacin con el articulo 106. 722. Qu circunstancias excluyen la antijuridicidad? Son aquellas circunstancias en las cuales la conducta a pesar de ser tpica est permitida por el ordenamiento jurdico, se denominan causas de justificacin, las mismas que pueden ser eximentes de responsabilidad o atenuantes de la pena (dependiendo de que renan o no los requisitos exigidos por el Cdigo Penal), entre ellas tenemos, la legtima defensa, el estado de necesidad justificante, el obrar en ejercicio de un derecho o de un deber y el consentimiento. 723. Qu es la legtima defensa? Implica la realizacin de un acto tpico con el fin de proteger un bien jurdico individual, acta en legitima defensa quien obra en defensa de bienes jurdicos propios o de terceros, siempre que concurran las circunstancias siguientes: agresin ilegitima, necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla, y falta de provocacin suficiente para quien hace la defensa. En su aspecto objetivo, esta descripcin comprende una situacin de peligro creada por la agresin ilegitima y la accin destinada a neutralizarla. En su aspecto subjetivo consiste en la voluntad de defenderse o de defender a terceros, con la que ha de actuar quien ejerce la defensa. 724. Cules son los presupuestos de la legitima defensa? x La agresin ilegitima es una accin destinada a poner en peligro o lesionar bienes jurdicos, un comportamiento omisivo tambin puede constituir agresin. La agresin que genera la legitima defensa debe ser actual, real e inminente, y el carcter de ilegitimo debe entenderse como sinnimo de antijurdico. la reaccin de quien se defiende debe dirigirse hacia la persona del agresor, si un tercero resultar afectado por el comportamiento de quien se defiende este puede invocar haber actuado en estado de necesidad. x Necesidad y racionalidad de la defensa quiere decir que el medio empleado para impedir la agresin debe ser racionalmente necesario, el mas seguro para repeler la accin del agresor. La determinacin de la necesidad de la defensa supone una apreciacin general sobre el hecho de que la accin de defenderse es indispensable para descartar el peligro creado por la agresin, es menester que el agredido la impida o repela, pero esto no significa que su accin deba suceder forzosa e inevitablemente. La racionalidad de la defensa indica un juicio de valor con referencia a la justicia y equidad, se determina apreciando la proporcionalidad entre el peligro propio a la agresin y la accin de defenderse es decir los medios empleados para rechazar el ataque y los utilizados por el agresor son equivalentes. x La falta de provocacin suficiente es necesario que el beneficiado no haya provocado la agresin es decir supone una actitud especial de quien se defiende, este debe poner cuidado en comportarse de manera tal que no origine, de parte de cualquier persona una reaccin contra el. El agente debe actuar conociendo la situacin de peligro emergente de la agresin ilegitima, a la vez que con voluntad de defenderse. 725. Qu es el estado de necesidad justificante? Es una situacin de peligro en la que la lesin de un bien jurdicamente protegido aparece como el nico medio para salvar un bien del agente es decir es una situacin objetiva de peligro inminente o actual para

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bienes o intereses protegidos por el derecho, por ello se dice que aparece por la colisin de bienes jurdicos de distinto valor, en cambio el estado de necesidad exculpante surge cuando los bienes jurdicos en conflicto son del mismo valor. Mientras que en el estado de necesidad justificante la ley aprueba el sacrificio del bien de menor valor en el segundo se dice que la ley no puede inclinarse por ninguno de los bienes que son de igual valor. 726. Cules son los elementos del estado de necesidad justificante? Situacin de peligro, significa que su titular debe encontrarse en una situacin en la cual uno de sus bienes jurdicos pueda resultar perjudicado, por lo tanto el peligro debe ser real e inminente para un bien o un inters jurdicamente protegido y que el mal causado sea menor que el que se quiere evitar. Situacin de necesidad se entiende que no hay otro modo de superar el peligro actual amenazante, se encuentra en la necesidad de sacrificar un bien jurdico de menor valor. Ausencia de provocacin la situacin de necesidad no debi ser provocada intencionalmente por el autor, el peligro debe ser extrao al autor. 727. En que consiste el obrar por disposicin de la ley? La ley es de cumplimiento obligatorio para su destinatario y desde ese momento surge para el un deber jurdico, pero los excesos no pueden en caso alguno organizarse como una causa de justificacin; es decir cuando el derecho impone a alguien el deber de realizar un hecho previsto en un tipo penal o le confiere un derecho que se lo permite es evidente que no puede considerarse su conducta prohibida, ni por tanto antijurdica por ejemplo el juez que ordena detencin; el polica que impide la fuga o hace la captura, entre otros. 728. A que llamamos consentimiento? Se exime de responsabilidad penal a quien acta con el consentimiento valido del titular del bien juridico de libre disposicin, no puede haber secuestro si la victima es consiente, ni detencin arbitraria cuando se trata de un acuerdo. El consentimiento no cuestiona la tipicidad pero si excluye la antijuricidad por haberse dirigido el ataque contra un bien jurdico protegido pero lesionado de libre disposicin por parte del titular, tal es el caso de las injurias, quien consiente debe estar enteramente legitimado para disponer del bien y obrar con capacidad de entendimiento y discrecin. Cuando hablamos de bienes de libre disposicin nos referimos a bienes patrimoniales no se comprende dentro a los bienes universales que afecta a la colectividad, ni la vida humana aunque existen discrepancias sobre esto, ya que la vida humana digna y el derecho de morir en ciertos casos, es mayor que la vida humana indigna. Requisitos del consentimiento x x x x Capacidad de discernimiento que le permite al otorgante entender el alcance del mismo es decir el sujeto debe poseer la capacidad para formular la renuncia. Exteriorizacin del consentimiento por cualquier medio El consentimiento debe ser previo La coaccin, el error, y el engao excluye el consentimiento solo en la medida que lo afecten cuantitativa o cualitativamente.

Si no se cumplen con los requisitos exigidos por la ley las causas de justificacin no operan como eximentes sino slo como atenuantes de la pena. 729. Cmo definimos a la culpabilidad? La culpabilidad es el reproche formulado contra el delincuente por haber cometido un acto ilcito a pesar de haber podido actuar conforme a derecho, el objeto de este reproche es la actitud incorrecta del autor ante las exigencias del orden jurdico, actitud que se concreta en el injusto penal. El punto de referencia de del juicio de culpabilidad lo constituye el comportamiento ilcito, el reproche no concierne al carcter o a la manera de ser del agente ni a su modo de vida, estos factores solo son
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considerados despus de haber establecido la culpabilidad es decir se reprime al delincuente por lo que el puede voluntariamente hacer, no por lo que l es. Elementos de la culpabilidad La culpabilidad es un reproche personal y solo puede hacrsele a aquellas personas poseedoras de capacidad de elegir libremente sus actos conforme con el conocimiento que implican estos, el derecho los llama imputables y por ende la imputabilidad es la capacidad de culpabilidad ellos son quienes tengan la facultad de comprender el carcter delictuoso del acto y quien tenga capacidad de determinarse segn esta compresin. El agente debe conocer que el acto es contrario al derecho es decir conocimiento de la ilicitud del acto El derecho exige que los comportamientos no sean imposibles. 730. Cules son las causas de exclusin de la culpabilidad? Las causas de exclusin de la culpabilidad mantienen intacto el tipo penal y son: Causas de inimputabilidad Son los supuestos en donde el agente no tiene conciencia de la antijuricidad, por lo que no va tener responsabilidad por el delito, ya que el agente requiere de capacidad psquica. a. b. c. d. Anomala psquica es una perturbacin de la conciencia de tal grado que impida la comprensin normal del carcter delictuoso del acto. Grave alteracin de la conciencia esta anomala hace que el actor pierda su capacidad intelectual de percatarse del carcter delictuoso de sus actos, es un estado transitorio que afecta la conciencia del agente y le impide la comprensin de la criminalidad del acto. Grave alteracin de la percepcin se encuentra referida a los sentidos y la alteracin de la percepcin de la realidad debe ser grave. Minora de edad los menores de edad no estn dentro de la esfera de valoracin del derecho penal. En la actualidad se piensa que los menores de cierta edad estn privados de capacidad penal, esto es no son imputables porque no tienen dominio sobre el hecho a causa del desarrollo incompleto de la psiquis y por ende la aptitud para entender cabalmente la accin injusta que llevan a cabo. El articulo 20 del Cdigo Penal establece que estn exentos de pena los menores de 18 aos y que adems se establece la figura de la responsabilidad restringida que implica la reduccin prudencial de la pena si el agente se encuentra en la comisin del hecho punible entre los 18 y 21 aos o es mayor de 65 aos excepto en los delitos de violacin sexual, trafico ilcito de drogas, terrorismo agravado, terrorismo y traicin a la patria.

731.

Qu se entiende por el actio libera in causa? Llamado tambin trastorno mental pre-ordenado en atencin a que el agente de modo premeditado se coloca en la situacin de inimputabilidad para delinquir. El actio libera in causa puede ser de naturaleza dolosa cuando el actor se coloca consciente y voluntariamente en estado de inimputabilidad; y pueden ser culposas ocurre cuando el agente sin proponrselo directamente pero sabiendo y previendo que bajo estado de inimputabilidad procurada puede desencadenar un reuntado daoso, se coloca en dicho estado, por ejemplo el que imprudentemente se embriaga a sabiendas que luego va manejar su automvil de regreso a casa. Segn BARJA DE QUIROGA la actio libera in causa es una de las cuestiones cruciales y mas discutidas dentro de la teora de la culpabilidad principalmente la cuestin se plantea en relacin con la embriaguez y la drogodependencia. Como el juicio de la imputabilidad ha de ir referido al momento del hecho y en tal momento no exista la solucin tendra que ser la no culpabilidad, ahora bien cuando el hecho procede de un momento anterior en el que si exista la imputabilidad la doctrina tradicional viene afirmando que el juicio de imputabilidad debe retrotraerse a aquel momento anterior del que trae causa y realizar respecto de dicho momento el juicio sobre la imputabilidad.

273

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732.

A que llamamos error de prohibicin? Cuando el agente desconoce la antijuricidad o ilicitud del hecho cometido es decir cuando el autor cree actuar con arreglo a derecho por desconocer la norma prohibitiva o conocindola, cree que lo ampara una causa de justificacin permisiva. El error esta referido al desconocimiento que tiene el autor de la desaprobacin jurdico penal del acto, por lo que nicamente basta el error sobre la antijuricidad material, no siendo necesario el que pudiera recaer sobre la punibilidad correspondiente al acto. Existen dos tipos de error de prohibicin, el invencible o inevitable que elimina de manera absoluta la responsabilidad (culpabilidad), ya que ocurre cuando el agente actuando con diligencia ordinaria se le es imposible advertir o prever la antijuricidad de su injusto. El otro tipo de error de prohibicin es el vencible o evitable cuando el agente estando en posibilidad real y objetiva de salir de su ignorancia no hace algo al respecto y perpetra el injusto, aqu se le reprocha al autor no salir de su estado de error teniendo la posibilidad, por ello se le atenuar la pena. Modalidades de error de prohibicin a. error sobre la existencia de la norma el autor desconoce la existencia de la norma y en consecuencia ignora la prohibicin recada en su comportamiento como por ejemplo al extranjero que desconoce la norma que tipifica la tenencia ilegal de armas error sobre la eficacia de la norma el agente considera inaplicable a su comportamiento por la creencia errnea de estar amparado por una justificacin, la creencia errnea de una norma de mayor jerarqua, la creencia errnea de estar amparado por una causa de inculpabilidad y la creencia errnea de estar amparado por una disposicin autoritativa o por disposicin de la ley.

b.

733.

Qu es el error de prohibicin culturalmente condicionado? Se presenta cuando el agente por causa cultural o de costumbre no est en condiciones de conocer el carcter delictuoso de su comportamiento o comprendindolo no es capaz de determinarse con arreglo a esa comprensin es decir el agente conoce la norma de prohibicin pero no la puede internalizar por razones culturales por lo que no se le puede formular reproche ya que se encuentra inmerso en otros valores culturales por ello se exime de responsabilidad al agente, por ejemplo: el consumo de masticacin de hoja natural de coca por la poblacin andina hara una norma prohibitiva de su consumo una culturalmente incomprensiva para esta poblacin a quien no podra reprochrsele este genero de consumo ya que no cabria exigirle la comprensin de la antijuricidad de la conducta de chacchar la coca, como se le conoce a la practica de masticacin.

IX. CONCURSO DE DELITOS


734. A que llamamos concurso aparente de leyes penales? Se presenta cuando sobre un hecho punible concurren diversos preceptos penales excluyentes entre si y donde slo uno de ellos debe ser aplicado. Por lo que debe ser valorado de acuerdo a: Principios a. Principio de especialidad cuando un hecho es normado por dos o mas leyes ser aplicable la especial, uno de los tipos penales abarca las mismas caractersticas del otro y adems una caracterstica complementaria. De tal manera que podemos afirmar que un tipo esta totalmente contenido en otro, por ejemplo homicidio simple (disposicin general) y parricidio (disposicin especial). Principio de consuncin cuando un hecho previsto por una ley se comprende en una disposicin legal de mayor vastedad se aplica en los siguientes casos el delito consumado excluye al frustrado y a la tentativa. Principio de subsidiaridad una disposicin legal es subsidiaria de otra cuando la ley prescribe que se aplicara esta, siempre que no se aplique la figura principal, por ejemplo la coaccin es subsidiaria del secuestro.
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b. c.

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735.

Cmo se define el concurso ideal de delitos? Nuestro Cdigo Penal define el concurso ideal en el artculo 48: cuando varias disposiciones penales sean aplicables al mismo hecho (unidad de accin y pluralidad de delitos). En cuanto a su naturaleza, se entiende que a una misma conducta puede aplicrsele varios tipos penales pero ninguno de ellos por s slo abarcara el injusto de la accin ni lo agotara en todo sentido. Ejemplo: el acto sexual violento de un hombre con su hija menor de diecisis aos, es a la vez, tpico en violacin (artculo 170 CP), abuso sexual de menor bajo tutela (artculo 173 C.P.) y posiblemente lesiones (artculo 122 C.P.). No se requiere que la conducta se subsuma precisamente en varios tipos legales de manera coincidente. Es suficiente que coincidan parcialmente. Ejemplo: pagar con dinero falso (artculo 254 C.P.) est en concurso ideal con estafa (artculo 196 C.P.); falsificacin de documentos con estafa. Se produce una ampliacin que excede al tipo objetivo de estos delitos. Doctrinariamente se han establecido dos modalidades de concurso ideal: homogneo y heterogneo. El concurso ideal heterogneo se da cuando una misma conducta es englobada por una pluralidad de tipos penales. Ejemplo: el que mata a otro de un disparo (homicidio) y la bala causa lesin en una persona. El concurso ideal homogneo se presenta cuando una misma conducta permite una reiterada concurrencia del mismo tipo penal. Ejemplo: quien arroja un explosivo y mata a diversas personas o el que comete diversas violaciones sobre menores.

736.

Cmo se rige el tratamiento jurdico del concurso ideal? Segn el artculo 48 del Cdigo Penal modificado por la ley 28726 establece que el tratamiento jurdico del concurso ideal establece que se reprimir hasta con el mximo de la pena mas grave y puede incrementarse hasta en una cuarta parte, sin que en ningn caso pueda exceder de los 35 aos

737.

Qu se entiende por el delito continuado? Se entiende como violaciones de la misma ley penal cometidas en el mismo momento de accin o en momentos diversos, con actos ejecutivos de la misma resolucin criminal. El trmino resolucin criminal, usado por el texto legal alude al factor final; y la frase varias violaciones de la misma ley se refiere al factor normativo, pues les asignan el carcter de unidad de conducta (como un solo delito continuado). Est definido en el artculo 49 C.P. La pluralidad de violaciones de la misma ley penal suponen un nmero indeterminado de repeticiones de la conducta tpica, pero cabe aclarar que no todos los delitos admiten la figura del delito continuado, sino slo aquellos cuyas circunstancias y condiciones apreciadas racionalmente as lo permiten. Ejemplo: el sujeto que hurta vino de una bodega en la que trabaja, sistemticamente y en oportunidades diversas durante siete das consecutivos (artculo 185 C.P.). Resultara absurdo procesar al sujeto por la cantidad de micro-hurtos realizados. Se trata de un delito continuado. El delito continuado est constituido por una pluralidad de conductas que corresponde a una misma resolucin criminal (factor final) y que la ley considera como un solo delito continuado (factor normativo).

738.

Cules son los requisitos de los delitos continuados? Los delitos continuados renen los siguientes requisitos: 1. Requisitos subjetivos: Las caractersticas del delito continuado hace necesario aceptar un dolo total o unitario que comprenda la unidad de finalidad y que abarque a la pluralidad de conductas. Ejemplo: el empleado de una fbrica de calzados que decide llevarse 10 pares de zapatos a razn de un par cada tres das. El dolo unitario debe existir incluso desde el comienzo del primer momento delictivo o puede surgir en otro momento de la ejecucin. Para estos casos es suficiente que el dolo unitario tenga lugar antes del agotamiento del primer acto parcial por parte del autor.

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2.

Requisitos objetivos: Se exige como lmites objetivos: pluralidad de acciones u omisiones, igual norma violada, unidad o pluralidad del sujeto pasivo, bien jurdico no eminentemente personal. a. Pluralidad de acciones u omisiones.- Deben tratarse de varias conductas y deben tenerse en cuenta los supuestos de unidad de accin estudiados anteriormente. b. Igual norma violada.- Tradicionalmente se exige que la norma violada por las diferentes conductas responde a delitos iguales (varios hurtos, varias estafas, etc.). Este parece ser el sentido del artculo 49 (varias violaciones de la misma ley penal). Actualmente, el criterio es ms flexible y se llega a admitir que es suficiente que las normas sean semejantes. A esta semejanza no le interesa que los delitos sean diferentes. (v.gr. hurto, estafa, apropiacin ilcita) y le es suficiente que las diferentes conductas afecten un mismo bien jurdico (unidad del bien jurdico) (v.gr. patrimonio). Nos parece que esta interpretacin es la ms conveniente. Ejemplo: el sujeto que decide disponer de repuestos, que le entregan en administracin (apropiacin ilcita, 190 C.P.). su conducta tambin incluye sustraerlos del depsito de la empresa (hurto 185 C.P.). La reforma de la Ley 26683 ha introducido al texto del artculo 49 este criterio ( o semejante naturaleza). c. Unidad o pluralidad del sujeto pasivo.- Se admitir la continuacin cuando se lesione al mismo titular o sujeto pasivo en el caso de los delitos que afectan bienes jurdicos altamente personales (v.gr. violacin, lesiones, secuestro, contra la libertad sexual). Por el contrario, no se admite delito continuado cuando los actos parciales inciden sobre diferentes sujetos pasivos. Ejemplo: homicidio de diferentes personas, violacin de distintas mujeres. La reforma de la Ley 26683 precisa que la calificacin como delito continuado quedar excluida cuando resulten afectados bienes jurdicos de naturaleza eminentemente personal pertenecientes a sujetos distintos. Cuando se trata de bienes jurdicos que no son personales (v.gr. propiedad), no se requiere la identidad del titular del bien jurdico afectado para aceptar el delito continuado. La reforma de la Ley 26683 incorpora una circunstancia agravante si con las diferentes violaciones se hubiere perjudicado a una pluralidad de personas en cuyo caso se aumentar la pena en un tercio de la mxima prevista para el delito ms grave. Tambin existen tipos legales que no admiten su realizacin por continuacin, como el caso del homicidio (106 C.P.), pues su naturaleza no le permite tolerar distintas intensidades de afectacin del bien jurdico que se tutela. d. Conexin temporal y espacial.- La caracterstica del delito continuado es que se sanciona con una misma pena diferentes actos particulares cometidos en el mismo momento o en momentos diversos, que se estiman continuados y que constituyen un solo delito.

El tratamiento procesal producto de este enjuiciamiento unitario tiene diversas consecuencias materiales. Por ejemplo: la cosa juzgada se extiende a todos los actos particulares, inclusive a los que no fueron conocidos por el tribunal oportunamente. 739. Cmo se define el concurso real de delitos? El llamado concurso real de delitos est regulado en el artculo 50 C.P. y se le define como varios hechos punibles que son considerados como otros tantos delitos independientes. A diferencia del concurso ideal que presenta unidad de accin, el concurso real se caracteriza por presentar pluralidad de acciones y por ello constituye la contrapartida del concurso ideal. La pluralidad de acciones se verifica en sentido contrario a la unidad de accin, en el sentido del concurso aparente de leyes. No basta la mera realizacin de varias acciones independientes por parte del autor para configurar el concurso real, sino que es necesario que estas varias acciones independientes representen varios hechos punibles susceptibles de ser valorado de modo independiente. As, la caracterstica de la pluralidad de acciones estriba en que cada una de ellas debe presentar autonoma respecto de las otras.

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Por ejemplo, el sujeto Roba un banco el viernes, asesina a su mujer el lunes y estafa a su vecino el jueves. En cuanto a la imposicin de la pena, a raz de la modificacin por ley N 28730, ya no es posible aplicar la pena que corresponde al delito mas grave; sino que desde la reforma indicada deben sumarse las penas privativas que fije el Juez para cada uno de los delitos hasta un mximo del doble de la pena del delito ms grave, y no puede excederse de los 35 aos. 740. A que llamamos concurso real retrospectivo? Se presenta cuando existe una sentencia condenatoria y posteriormente se descubre que el condenado ha cometido otro hecho punible, antes de que se dicte o expida la resolucin. Con la nueva modificacin de la ley 28730 nos seala que le hecho punible ser sometido a proceso y la pena que fije el juez se sumara a la anterior hasta un mximo del doble de la pena del delito mas grave y no puede exceder los 35 aos, si alguno de estos delitos esta reprimido con cadena perpetua, se aplicara nicamente esta sin perjuicio de fijarse la reparacin civil para el nuevo delito.

X. TEORAS DE LA PENA Y LAS PENAS EN EL CDIGO PENAL


741. Cul es la justificacin de la pena? La pena se justifica por constituirse como el mecanismo ms idneo para mantener el orden jurdico que ha establecido la sociedad como indispensable para desarrollarse armnicamente en un ambiente de paz social. Aplicar una pena a una persona es disminuirle su capacidad de actuacin dentro de la sociedad (pena privativa de libertad) e incluso puede haber casos en que se la anule totalmente (cadena perpetua). Esto nos hace pensar que la pena es la disminucin o anulacin del bien jurdico libertad perteneciente a una persona; en otras palabras, la pena ataca el bien jurdico ms preciado por el hombre -su libertadpero, esto slo se puede dar cuando la sociedad se siente amenazada o lesionada por el comportamiento del individuo. La pena al igual que el Derecho penal depende del rol que le quiera dar el Estado dentro del cual se desenvuelva. En conclusin, El Derecho Penal se caracteriza por imponer sanciones, las cuales de acuerdo a nuestro Cdigo pueden ser penas o medidas de seguridad. El contenido jurdico del Derecho Penal gira entorno a la funcin que desempea la pena. No obstante, las corrientes modernas de la dogmtica jurdico-penal apuntan a desplazar las penas cuando ellas resultan innecesarias. 742. Cules son las teoras que explican la funcin de la pena? Las teoras que explican la funcin de la pena son: 1. Teoras Absolutas o Retributivas. Sus principales representantes son los filsofos alemanes Immanuel Kant y Friederich Hegel. Esta teora nos dice que al sujeto que comete un delito se le aplica una pena como retribucin al hecho que cometi y que no se utiliza para fines utilitarios. Para Kant la pena es un imperativo categrico, pues se basa en el hecho de que el delincuente la merece segn las exigencias de la justicia. Para Hegel la pena es la afirmacin del Derecho que, fue negado por el delito, negacin que slo se contesta con otra negacin, que es la pena; en otras palabras, la pena es la negacin de la negacin del Derecho. De esta manera la pena se libera de toda finalidad y se presenta nicamente como la imposicin voluntaria de un mal para compensar la lesin jurdica cometida culpablemente. 2. Teoras Relativas o Preventivas. Las teoras relativas son totalmente opuestas a las absolutas. Sealan que la pena no tiene como finalidad realizar la justicia, sino proteger la sociedad. La pena no es un fin en s misma, sino un medio de prevencin de futuros delitos. Es decir, la funcin de la pena es prevenir delitos como

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medio de proteccin de determinados intereses sociales, se centra entonces en una funcin utilitaria de la pena. Prevencin general, alude a la prevencin frente a la colectividad. Concibe la pena como medio para evitar que surjan delincuentes de la sociedad. Prevencin especial, a diferencia de la prevencin general, que se dirige a la colectividad, la especial tiende a prevenir los delitos que puedan proceder de una persona determinada. Va dirigido al sujeto que ya ha delinquido: la pena busca evitar que quien la sufre vuelva a delinquir. 3. Teoras de la Unin. Se intenta combinar los elementos legitimantes de las teoras absolutas y de las relativas en una suerte de teora unificadora. Se combinan con ciertos matices la retribucin, la prevencin general y la prevencin especial. As Roxin, centra la problemtica en las tres fases esenciales de la vida de la pena: la conminacin legal, la aplicacin judicial y la ejecucin de la condena. En el primer momento de la conminacin legal, la funcin de la pena es la proteccin de los bienes jurdicos que slo se logra a travs de la prevencin general. El segundo momento de la realizacin del Derecho penal, el de aplicacin judicial, hace referencia a la imposicin de la pena por el Juez, esta debe ser proporcional al hecho cometido y a al culpabilidad del autor. El tercer momento el de su ejecucin, servira a la confirmacin de los fines de los momentos anteriores, pero de forma que tienda a la resocializacion del delincuente, como forma de prevencin especial. 743. Cul es el objeto de la pena? De conformidad con los principios generales establecidos por el Cdigo Penal en su artculo IX del Ttulo Preliminar, sta tiene por objeto la prevencin, como medio de proteccin de la persona humana y de la sociedad, lo que en cierto modo, se conjuga con la funcin preventiva, protectora y resocializadora que se atribuye a la pena.

744.

Cuales son las clases de penas que reconoce nuestra legislacin penal? Nuestro Cdigo Penal en su artculo 28 reconoce como clases de pena: a. b. c. d. Privativas de libertad Restrictivas de libertad Limitativas de derechos Multa

Pena privativa de libertad La privacin de libertad constituye una afectacin al bien jurdico libertad del agente que cometi el hecho delictivo. Esta afectacin impuesta por el Estado al sujeto que ha delinquido se realiza mediante la ejecucin de la pena correspondiente. Respecto al Cdigo Penal de 1924, esta clase de pena unifica las anteriores consecuencias jurdicopenales denominadas Internamiento, Relegacin, Penitenciara y Prisin. En nuestro Cdigo Penal vigente (1991) estas sanciones se integran a la pena privativa de libertad que va desde los 2 das hasta los 35 aos, e incluso de por vida (o conocida tambin como cadena perpetua).

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De ah que se considere la existencia de dos categoras en la pena privativa de libertad: a) de carcter temporal (2 das a 35 aos), y b) de carcter perpetuo. Penas restrictivas de libertad A diferencia de la pena privativa de libertad, estas penas no suponen el internamiento en una institucin penitenciaria sino el extraamiento del territorio peruano. Se emplea para el caso de agentes nacionales la expatriacin con una duracin mxima de diez aos. Para el caso de agentes extranjeros se emplea la expulsin. Las penas restrictivas de libertad se encuentran en crisis porque no tienen utilidad social. Adems, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica, establece que nadie puede ser expulsado del territorio del Estado del cual es nacional, ni ser privado de derecho a ingresar en el mismo. (Artculo 22, inciso 5). Pena limitativas de derecho Siguiendo la orientacin poltico--criminal de nuestro Cdigo Penal, que pretende recurrir a la pena privativa de libertad como ltima ratio, se establecen las penas limitativas de derechos como sustitutivos penales. La aplicacin de estas penas implica una limitacin en el ejercicio de determinados derechos econmicos, polticos y civiles. Las penas limitativas de derecho poseen un triple carcter: x Son autnomos porque constituyen una especie independiente de pena, existiendo al lado de la pena privativa de libertad, la de restrictiva de libertad y la de multa. Aplicndose en el uso de la prestacin de servicios a la comunidad y la limitacin de das libres, en forma autnoma cuando estn especficamente sealadas para cada delito. Ejemplo: en el caso del delito previsto en el artculo 163 del C.P. (supresin o extravo de correspondencia) el legislador establece como sancin la prestacin de servicio comunitario de veinte a cincuenta y dos jornadas; y en el supuesto del artculo 164 del C.P. (publicacin indebida de correspondencia), se establece una sancin de limitacin de das libres de veinte a cincuenta y dos jornadas. x Son sustitutivas porque son aplicables como alternativa de la pena privativa de libertad. As lo establece nuestro Cdigo Penal respecto a la prestacin de servicios a la comunidad y a la limitacin de das libres. Para que se realice la sustitucin se requiere una condicin objetiva, que se relacione con la cantidad de pena privativa de libertad, por lo que nuestro normativa penal exige que la sancin sustituida no sea superior a cuatro aos, a criterio del Juez. x Son reversibles, porque admiten reaplicacin de la privativa de libertad sustituida. Prestacin de servicios a la comunidad Dentro de la orientacin de recurrir a la pena privativa de libertad, en los casos ms graves, como ultima ratio, la prestacin de servicios a la comunidad constituye una de las sanciones alternativas ms interesantes que plasma nuestro Cdigo. El trabajo gratuito que se obliga a prestar al condenado, segn el dispositivo, deber realizarse en entidades asistenciales, hospitalarias, escuelas, orfanatos, otras instituciones similares u obras pblicas. Si bien se hace una descripcin de entidades en las cuales se prestar el servicio, dicha relacin no es cerrada, pues al hacerse referencia a otras instituciones similares se posibilita el tomar en cuenta otras entidades de las indicadas expresamente, aunque de naturaleza similar; en todo caso la enumeracin es ejemplificadora. Asimismo el cdigo indica que los servicios sern asignados conforme a las aptitudes del condenado, lo que consideramos positivo, pues garantiza la eficacia del principio de individualizacin; sin embargo, consideramos que cuando se establece que ello ser en lo posible, se altera dicha garanta. Nuestra disposicin indica que las jornadas sern de diez horas semanales, apartndose en este punto de otras disposiciones como la brasilea en que las jornadas son de ocho horas.

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Adems, seala que se cumplir entre los das sbados y domingos, de modo que no se perjudique la jornada normal de su trabajo habitual, lo que consideramos positivo, pues se tiene cuidado en no afectar el tiempo de las funciones remuneradas, dndose una compatibilidad entre el trabajo penal y el trabajo profesional. La ley tambin permite que se pueda autorizar al condenado que preste estos servicios en das tiles semanales, proveyndose el caso en que el condenado no pueda hacerlo los das sbados y domingos. Nuestra norma a diferencia de otras legislaciones no ha tomado en cuenta los das feriados, no precisando la exposicin de motivos el por qu de esta decisin. Nuestra disposicin penal tambin precisa el mnimo y el mximo de las jornadas de servicios semanales: de 10 a 156 (art. 34 del C.P.). Limitacin de das libres La finalidad de esta pena est en sustituir las penas privativas de libertad de corta duracin, con el objetivo que el condenado no sea perturbado ni afectado en su personalidad. De esta manera, con esta sancin no se le aleja de su trabajo ni se rompen los vnculos con su familia; a lo ms permanece privado de recreacin los das sbados, domingos y feriados. Un sector de la doctrina ha hecho mencin que esta clase de pena presenta los inconvenientes de la prisin celular, acrecentado por dos agravantes: brevedad e intermitencia. A esto se ha agregado la absoluta falta de condiciones para la ejecucin de la medida. Particularmente, creemos que si bien esta norma es un reto en cuanto a su posible ejecucin, por lo menos con ella se evita la degradacin de la personalidad del penado, producto de la prisionizacin. Adems, que al no alejarse al condenado de su centro de trabajo se evita que su familia sufra alguna alteracin econmica que acarreara mayores problemas. Nuestro C.P. establece un mnimo de diez y un mximo de diecisis horas en total por cada fin de semana, a diferencia del brasileo que se fija en cinco horas diarias (diez semanales). La pena de limitacin de das libres se extender de 10 a 156 jornadas de limitacin semanales, que se cumplir en un establecimiento organizado con fines educativos y sin las caractersticas de un centro carcelario (art. 35 del C.P.). Precisamente ste es uno de los aspectos ms cuestionados de la pena de limitacin de das libres, pues se considera que los siempre reducidos recursos econmicos de los que se puede disponer, imposibilitara la organizacin de los establecimientos en nmero suficiente, adems que quizs no se podra contar con el personal especializado suficiente. Inhabilitacin La inhabilitacin de acuerdo al Cdigo Penal (art. 36), al ser prevista dentro de las penas limitativas de derecho adquiere la categora de pena principal, salvo los supuestos de los artculos 39 y 40 en que constituye una pena accesoria. Algunos autores consideran que estas penas tienen mayor certificado en la prevencin, ya que priva al sentenciado de la prctica de ciertas actividades en que se muestra irresponsable o peligroso (prevencin especial); otros, sostienen que estas penas son pasibles de crtica pues, al retirar la posibilidad de trabajo, se presenta como ms aflictiva que las penas detentivas. Con ella se afecta en cierto modo a la libertad del sentenciado, en relacin con la facultad de ejercitar ciertos derechos, desempear cargos o profesiones o ejecutar una determinada actividad. Entendemos que ha sido positivo, en cierto modo, el establecer un lmite a la inhabilitacin principal, pues al drsele el carcter temporal, se humaniza el rigor de las prohibiciones, dejando de lado las sanciones indeterminadas. Nuestro Cdigo extiende la inhabilitacin principal de 6 meses a 5 aos.

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Pena de multa La pena de multa consiste en la obligacin impuesta al condenado, de pagar al estado una determinada suma de dinero. La pena de multa es prevista por diversas legislaciones bajo distintos sistemas (clsico, temporal, damulta); nuestro Cdigo Penal acoge el sistema de das-multa (art. 41 del C.P). Un sector de la doctrina considera algunas ventajas de la pena de multa como el respeto a la personalidad del condenado, preservndolo de la crcel; el que no arranca al delincuente de su profesin, familia o dems relaciones sociales, no lo discrimina ante el pblico. Por tanto, no comporta ningn peligro de contagio criminal. Adems, a diferencia de la pena privativa de libertad, no acarrea gastos econmicos al Estado sino que los aporta. Para determinar la cantidad de los das-multa el juez deber tomar en cuenta el menor o el mayor grado de injusto, el grado de responsabilidad ms o menos intenso y las dems circunstancias legales y judiciales. En la doctrina se considera que el juez al establecer el nmero de das-multa no se debe dejar influenciar por el patrimonio del condenado, pues en esta fase inicial slo se podr tomar en consideracin el grado de responsabilidad, la gravedad de la conducta y otras circunstancias. Para la determinacin del importe del da-multa se tomar en cuenta el ingreso diario del condenado (art. 43 del C.P.). El importe no podr ser menor del 25% ni mayor del 50% del ingreso diario del condenado, cuando viva exclusivamente de su trabajo. Si bien la multa debe pagarse dentro de los diez das de pronunciada la sentencia (art. 44 del C.P.), el Cdigo prev el supuesto que el condenado tenga la dificultad de pagar, en cuyo caso el Juez, a pedido del condenado y de acuerdo a las circunstancias, podr permitir que el pago se efecte en cuotas mensuales. En cuanto al cobro de la multa, al igual que la disposicin del C.P. brasileo, se seala que se podr efectuar mediante el descuento de la remuneracin del condenado: a) cuando se aplica aisladamente; b) cuando se aplica acumulativamente con pena limitativa de derechos; o c) fuere concedida la suspensin condicional de la pena, siempre conforme a los lmites previstos en el artculo 42 de la normativa penal.

745.

Qu debe tener en cuenta el juez al momento de fundamentar y determinar la pena? El Juez, al momento de fundamentar y determinar la pena, deber tener en cuenta los siguientes criterios: 1. 2. 3. Las carencias sociales que hubiere sufrido el agente; Su cultura y sus costumbres; y Los intereses de la vctima, de su familia o de las personas que de ella dependen

En el primer inciso del art. 45 del C.P. se establece que el Juez debe tomar en cuenta las carencias sociales que hubiere sufrido el agente, dando cabida a lo que se denomina corresponsabilidad o coculpabilidad. El Estado es el que determina qu conducta es prohibida; es pues quien criminaliza la conducta, quien establece lo que es delito. Adems, siendo el Estado el que prescribe la pena resulta coherente afirmar que tanto pena como delito son su producto. Si bien es cierto, el sujeto es el que realiza el delito, no es su producto. De esta manera, el delito es una construccin. Si se parte del criterio, como lo hace nuestro Cdigo Penal, que para imponer una pena el sujeto debe ser responsable, esto es, que el sujeto pueda responder frente a tareas concretas que le exige el sistema, se entiende que el ordenamiento jurdico no puede exigir si no ha proporcionado o no se dan las condiciones necesarias para que la persona pueda asumir una tarea determinada.

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Por otra parte, la corresponsabilidad o co-culpabilidad es aquella parte de la culpabilidad por el hecho con que debe cargar la sociedad, y se lo descarga al autor, en razn de no haberle brindado las posibilidades para responder frente a las tareas que le exige el sistema, para comportarse segn las normas de convivencia social. As, en la exposicin de motivos de nuestro Cdigo Penal se afirma que de esta forma nuestra colectividad estara reconociendo que no brinda iguales posibilidades a todos los individuos para comportarse con adecuacin a los intereses generales, aceptando una responsabilidad parcial en la conducta delictiva, mea culpa que tiene el efecto de enervar el derecho de castigar que el Estado ejerce en nombre de la sociedad. De otro lado, en el inciso 2 del art. 45 del C.P. hace mencin de la cultura y costumbres del agente, que debern ser tomados en cuenta por el Juez al momento de determinar la pena. Esta interesante disposicin constituye un aporte de nuestro Cdigo Penal, habiendo sido establecida por el Proyecto de Cdigo Penal de septiembre de 1989 (artculo 50, inciso 2), y la mantenida por los proyectos de julio de 1990 (artculo 51, inciso 2) y de enero de 1991 (artculo 45, inciso 2). Siendo el Per un pas pluricultural, donde coexisten distintas culturas (vas de vida), en la que junto a los patrones de conducta del sistema oficial coexisten los de otros grupos culturales, entrando en muchos casos en conflicto (sociedad conflictual), es entendible que el discurso oficial no sea aprehendido por toda la sociedad peruana, pues en diversos casos estar en conflicto con los patrones de conducta de otros grupos culturales o subculturales. Si bien la disposicin en comentario, no va a resolver dicha problemtica, cuando menos significa el reconocimiento por parte del discurso oficial de la existencia de otros patrones culturales. Adems, de acuerdo a la Constitucin Poltica peruana (artculo 161), el Estado respeta y protege las tradiciones de las Comunidades Campesinas y Nativas. En esa perspectiva, es destacable la introduccin de dicha disposicin. Finalmente, el inciso 3 del art. 45 del C.P. establece que el Juez debe tomar en consideracin los intereses de la vctima, de su familia o de las personas que de ella dependen. La situacin de la vctima no puede ser ms desfavorable en el sistema penal; es una especie de perdedor por partida doble: frente al infractor y despus, frente al Estado. El sistema penal expropia los conflictos a la vctima, quien est excluida de cualquier participacin en su propio conflicto. Basta observar el tratamiento econmico de la reparacin civil en los procesos penales por delitos culposos en accidentes de trnsito para detectar las graves distorsiones del sistema. Cada vez resulta ms injustificado que el sistema penal pretenda proteger intereses generales sin percatarse que stos no sueles ser los de las vctimas de los delitos. El Derecho penal de mnima realizacin supone la proteccin privilegiada de la vctima. Una estrategia de privatizacin de conflictos como modelo poltico-criminal para la descriminalizacin de ciertos delitos nos parece que merece atencin; tambin, otorgrsele a la vctima mayor intervencin en el tratamiento de los conflictos, tendentes a acortar las diferencias con el infractor, reducir el costo social de la pena, asegurar la posibilidad de indemnizacin de la vctima, etc. Si bien la sola frmula del inciso del presente artculo 45 no es suficiente para afirmar que se plasma en toda su extensin el principio de la vctima, y ms an puede considerrsela insignificante; tambin es cierto que, cuando menos, ella implica el reconocimiento por parte del sistema de la necesidad de tomar en cuenta a la vctima. 746. Qu se entiende por habitualidad y reincidencia? Son situaciones que podran ser valoradas por el juez para efectuar el incremento de la pena, son circunstancias cualificadas de agravacin que cumplen una funcin diferenciador basadas en la prevencin especial.

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La reincidencia esta regulada por el artculo 46 B del cdigo penal y dice: el reincidente es aquel sujeto que cumpli total p parcialmente una condena firme privativa de libertad dictada por cualquier tribunal del pas y es condenado por un nuevo delito doloso. El incremento de su pena puede ser hasta en un tercio por encima del mximo legal fijado para el tipo penal. La habitualidad se encuentra regulado por el articulo 46 C del cdigo penal, representa una situacin mas grave pues se trata de aquel que se dedica a la actividad delictiva por lo que representa un mayor peligro, el habitual tiene por lo menos tres delitos cometidos en un periodo que no supera los cinco aos. Los delitos cometidos deben ser de la misma naturaleza y sobre ellos no debe mediar condena alguna y el incremento de la pena puede ser hasta una mitad por encima del mximo legal fijado para el tipo penal 747. Qu regula la conversin de la pena privativa de libertad? Regula la operatividad de la conversin de la pena privativa de libertad en otra pena (multa, prestacin de servicios a la comunidad o limitacin de das libres) en el artculo 52, 53, 54, 55 y 56 del C.P. Como se indica, el Juez tendr la posibilidad de la conversin (art. 52 del C.P.) en los casos que no fueran procedentes la condena condicional o la reserva del fallo condenatorio. Esta norma constituye una expresin del criterio de recurrir a la pena privativa de libertad como ultima ratio. La equivalencia que se establece es la siguiente: a. Un da de privacin de libertad por un da-multa. b. Siete das de privacin de libertad por una jornada de prestacin de servicios a la comunidad. c. Siete das de privacin de libertad por una jornada de limitacin de das libres. Para que se revoque la conversin, el incumplimiento por parte del condenado, sea del pago de la multa, de la prestacin del servicio asignado o la jornada de limitacin de das libres, debe ser justificado, pues de lo contrario no procede la revocacin. La revocacin (art. 53 del C.P.) se har previo apercibimiento judicial. Revocada la conversin, la pena cumplida con anterioridad ser descontada de acuerdo con las equivalencias siguientes: 1. 2. Un da de multa por cada da de privacin de libertad. Una jornada de servicio a la comunidad o una de limitacin de das libres por cada siete das de pena privativa de libertad.

En el caso en que el condenado cometa, dentro del plazo de ejecucin de la pena convertida segn el artculo 52, un delito doloso sancionado con pena privativa de libertad no menor de tres aos, la pena convertida se revocar automticamente y ser declarada as en la nueva sentencia condenatoria (vid. Art. 54 del C.P.). Las equivalencias indicadas en el artculo 53, se aplicarn para efectuar el descuento correspondiente a la parte de pena convertida que hubiese sido ejecutada antes de la revocatoria. El condenado deber cumplir la pena privativa de libertad impuesta por el nuevo delito y la que resta de la primera sentencia. Resulta destacable que para revocar la conversin, el nuevo delito debe estar sancionado con pena privativa de libertad, esto es, que si la sancin prevista fuera la de prestacin de servicios a la comunidad (as el caso del delito previsto en el artculo 163) o la de limitacin de das libres (ejemplo, el delito previsto en el artculo 164), o de multa (v. gr., el delito previsto en el artculo 131), la revocacin no se da. 748. En qu consiste la conversin de la pena de prestacin de servicios a la comunidad y limitativa de das libres en privativas de libertad? Consiste en el incumplimiento injustificado de la pena de prestacin de servicios o de la jornada de limitacin de das-libres por parte del condenado (art. 55 del C.P.).
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Una de las caractersticas de las penas de prestacin de servicios a la comunidad y limitativa de das libres es que son reversibles, posibilitando su conversin en penas privativas de libertad, lo que tiene como objetivo garantizar su eficacia. En esa perspectiva se establece que si el condenado incumple injustificadamente con la prestacin de servicios o con la jornada de limitacin de das libres, se convertirn en penas privativas de libertad. La conversin se dar previo apercibimiento judicial, y se har conforme a las equivalencias establecidas en el artculo 53. 749. A quines se reserva la conversin de la pena de multa? La conversin de la pena de multa a privativa de libertad se reserva tan slo como una posibilidad en el caso del condenado solvente que no pague la multa o frustre su cumplimiento (art. 56 del C.P.). En el Cdigo Penal, se distingue entre: a) el condenado solvente que no paga la multa o frustra su cumplimiento; y. b) el condenado que deviene insolvente por causas ajenas a su voluntad. Solvente ser el condenado que puede efectuar el pago de la multa en los trminos establecidos en la ley, pudiendo devenir en insolvente por causas ajenas a su voluntad. En el primer caso a) se dan dos posibilidades: Ejecutar la pena en sus bienes; o Convertirla en pena privativa de libertad. En este caso, la conversin se dar previo requerimiento judicial. La equivalencia ser la de un da de pena privativa de libertad por cada da-multa no pagado.

Sin lugar a dudas se requerir una disposicin legal complementaria que d pautas para su cumplimiento. En el segundo caso b) la pena de multa se convierte en una limitativa de das libres o de prestacin de servicios a la comunidad. La equivalencia ser la siguiente: Una jornada de limitacin de das libres por cada siete das-multa impagos. Una jornada de prestacin de servicios a la comunidad por cada siete das-multa impagos.

Lo que sin duda es destacable es que se haya establecido que el condenado, al que le convirti la pena de multa en otra, tenga la posibilidad que en cualquier momento pueda pagar la multa, descontndosele el equivalente a la pena privativa de libertad o prestacin de servicios comunitarios cumplidos a la fecha. Finalmente, se establece que en el caso que se imponga conjuntamente la pena privativa de libertad y la de multa, se adicionar a la primera la que corresponde a la multa convertida. 750. En qu consiste la suspensin de la ejecucin de la pena? Consiste genricamente en la suspensin del cumplimiento de la condena durante un cierto perodo en el que se establece determinadas condiciones que si son cumplidas permiten declarar extinguida la responsabilidad. Se trata de la condena condicional o pena condicionalmente suspendida. Responde este instituto poltico-criminal a criterios del Derecho humanitario que propicia darle al infractor una oportunidad de probar para el futuro su respeto al orden jurdico -sistema de sometimiento a prueba-. Existen diversas razones para evitar la aplicacin de las penas privativas de libertad de corta duracin. Ellas desocializan antes que favorecer la resocializacin del presidiario. Adems, las penas cortas de prisin se prevn para delitos poco graves, para los cuales bastaran penas menos traumticas.

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El Cdigo Penal de 1924 introdujo en su artculo 53 la llamada condena condicional, adoptando el sistema franco-belga (exposicin de motivos). El sistema franco-belga del sursis supone el pronunciamiento de la pena pero con suspensin de su cumplimiento durante un determinado periodo de prueba, sin necesidad de sometimiento a ciertos deberes ni control. En verdad, nos parece acertada la decisin del legislador de reemplazar la denominacin condena condicional por la de suspensin de la ejecucin de la pena, pues en verdad lo que se suspende no es la condena sino el cumplimiento de la pena impuesta. 1. Requisitos: El artculo 57 del C.P. establece dos clases de presupuestos para que el juez decida suspender la ejecucin de la pena: a) Presupuestos objetivos: que la condena se refiera a pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos. En caso de concurso de delitos, poco importa que cualquiera de las penas no excedan el lmite sealado y habr que computar en funcin a la pena ms grave. Presupuestos subjetivos: que la naturaleza, modalidad del hecho punible y la personalidad del agente hiciera prever que esta medida le impedir cometer nuevo delito. Dada la eliminacin de la reincidencia, el condenado rehabilitado puede ser susceptible de sursis.

b)

2.

Plazo de suspensin: El perodo de suspensin de la ejecucin de la pena es de uno a tres aos. Este plazo de suspensin debe ser fijado segn la naturaleza del delito, personalidad del agente y otras circunstancias. Reglas de conducta (art. 58 del C.P.)

El Juez al otorgar la sursis impondr medidas de conducta: prohibicin de frecuentar determinados lugares; prohibicin de ausentarse del lugar donde reside sin autorizacin del Juez; comparecer personal y obligatoriamente al juzgado para informar y justificar sus actividades; reparar los daos ocasionados por el delito, salvo cuando demuestre que est en imposibilidad de hacerlo; que el agente no tenga en su poder objetos susceptibles de facilitar la realizacin de otro delito; y, los dems deberes que el juez crea convenientes a la rehabilitacin social del agente, siempre que no atente contra la dignidad del condenado. Otros deberes que el Juez podra sealar seran por ejemplo: indicar al sentenciado la frecuencia de cursos de habilitacin profesional, tratamientos de desintoxicacin o deshabituacin u otros que no atenten contra su dignidad. No obstante, es necesario recalcar que el Juez no puede imponer al condenado deberes inexigibles o de dudosa constitucionalidad (v. gr. Visitar peridicamente la Iglesia, afiliarse a determinadas asociaciones, etc.). o 1. Incumplimiento de las reglas de conducta (art. 59 del C.P.) Incumplimiento de las reglas de conducta: El incumplimiento de las reglas indicadas en el artculo 58 del C.P., o la condena por otro delito puede originar: amonestacin al infractor, prrroga del periodo de suspensin o la revocacin de la suspensin de la pena. Todas las medidas a adoptar por el incumplimiento de las reglas de conducta o la condena de otro delito, son entregadas a la discrecionalidad del juez. De este modo, la prctica de otra infraccin penal durante el perodo de prueba no revoca necesariamente la sursis, siendo necesaria una sentencia condenatoria. Aqu est prevista la revocacin facultativa diferente al supuesto de revocacin obligatoria prevista en el artculo 60 del C.P. En lugar de la revocacin es posible disponer la prrroga del periodo de prueba. La ley seala un lmite hasta la mitad del plazo inicialmente fijado, sin que la prrroga acumulada exceda de tres aos. Amonestacin: Esta medida aplicable a las infracciones menores de las reglas de conducta o infracciones penales menores (delito con pena menor a tres aos) supone reprender o amonestar al infractor y puede ser pblica (audiencia admonitoria) y privada, situacin que no ha sido precisada

2. 3.

4.

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por el Cdigo Penal de 1991. La respuesta est condicionada a la orientacin preventiva general o especial que fundamentara la sursis. o Revocacin de suspensin de la pena (art. 60 del C.P.)

La suspensin de la pena ser revocada si durante el plazo de prueba el agente es condenado por la comisin de un nuevo delito doloso, cuya pena privativa de libertad sea superior a tres aos. Poco interesa el cuantum de la pena que se aplic o la fecha de la comisin de la infraccin (anterior o posterior al que origin la sursis) o si fue realizado durante el periodo de prueba. En este caso, se ejecutar la pena suspendida y la que corresponda por la segunda infraccin. o Cumplimiento de las condiciones (art. 61 del C.P.)

Expirado el perodo de prueba sin que el condenado infrinja reglas de conducta de manera persistente y obstinada o, sin que cometa nuevo delito doloso, la condena se considera como no pronunciada. Esto supone la extincin de la pena aplicada. El juez deber declarar la extincin pero, en todo caso, si no lo hace, la pena ser igualmente extinta, pues esa extincin no depende del despacho judicial. Extinta la pena, el conocimiento posterior de un delito doloso o de otra razn que haga pensar que la sursis no le corresponda al sujeto, no puede originar la revocacin de la suspensin. 751. En qu consiste la reserva del fallo condenatorio? La reserva del fallo condenatorio (art. 62 del C.P.) consiste en una alternativa a la pena privativa de libertad de corta duracin lo mismo que a las de multa y limitativas de Derecho. La reserva se diferencia de la suspensin de la ejecucin de la pena por la no pronunciacin del fallo que produce como consecuencia la no existencia de antecedentes penales. El juez deber elegir entre las dos, cul es la ms conveniente al caso juzgado, utilizando los mismos criterios preventivos que en la suspensin de la ejecucin de la pena (artculo 57, inc. 2). El plazo de la reserva ser de uno a tres aos desde que la decisin adquiere la categora de cosa juzgada, atendiendo a criterios preventivos como la personalidad del sujeto, las circunstancias del hecho y duracin de la pena a imponer o impuesta, a condicin que con la aplicacin de esta medida no se cometa un nuevo delito. Se relaciona con el principio de prevencin establecido en el artculo I del Ttulo Preliminar del C.P. Con respecto de los tipos de penas en que se dispondr la reserva, sta surgir como sustituto de la pena privativa de libertad, pero en la actualidad la sentencia es abarcar a los otros tipos de penas. En este sentido nuestro Cdigo dispone la reserva en los siguientes casos: a. b. c. Cuando la pena sea privativa de libertad no mayor de 3 aos o con multa. Cuando la pena no supera las noventa jornadas de prestacin de servicios a la comunidad o de limitacin de das libres. Cuando la pena a imponerse no supere los dos aos de inhabilitacin.

El Cdigo slo se refiere a las penas privativas de libertad, de multa y limitativas de derecho, pero no de las penas restrictivas de libertad, por lo que no habr reserva del fallo en ningn caso respecto de estas ltimas. Efectos de la reserva (art. 63 del C.P.) 1. Resolucin del fallo condenatorio: Toda sentencia est compuesta de tres partes: expositiva, que contiene el relato de los hechos; la considerativa, donde el juez hace una apreciacin de la prueba actuada, valorndola y declarando la responsabilidad del sujeto; y la parte resolutiva, que contiene la decisin del tribunal, fijando la pena o medida de seguridad a imponer, as como las responsabilidades civiles.
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En la reserva del fallo (probation) el juez slo se abstiene de dictar la parte resolutiva, pero se consideran tanto la parte expositiva como la considerativa en donde se declara la responsabilidad del agente. Creemos que esto no implica no resolver, sino solamente no fijar la pena. En este sentido, es recomendable que se resuelva suspender el fallo abriendo un periodo de prueba en la que se establecen las reglas de conducta que el sujeto tendr que cumplir. Del mismo modo, se establecern las consecuencias civiles derivadas del delito. En la reserva del fallo, a diferencia de la suspensin de la ejecucin de la pena, lo que se suspende es la determinacin de la pena y no su cumplimiento, en la que s existe pena. 2. Registro Judicial: Su finalidad no es otra que la de proporcionar informacin acerca de condenas a penas y a medidas, para la rehabilitacin del sujeto, a travs de un certificado de conducta llamado certificado de antecedentes penales. Debido al obstculo que ofrecen al sujeto los antecedentes penales para su normal desenvolvimiento social, el legislador ha optado por suspender su inscripcin en el Registro Judicial, slo para el caso de la reserva del fallo condenatorio, lo que nos parece positivo. Reglas de conducta (art. 64 del C.P.) 1. Reglas de conducta en la reserva del fallo condenatorio.- El Cdigo establece que al disponer la reserva del fallo, se impondrn reglas de conducta que conformar el periodo de prueba. Estas reglas son las mismas que las indicadas para la suspensin de la ejecucin de la pena y tienen un carcter preventivo especial, es decir, educador y reintegrador. Al parecer es favorable que no se establezcan obligaciones en forma genrica que pueden suponer para el sometido a ellas, un control y una molestia adicionales que le dificulte en su normal desenvolvimiento o libertad. En este sentido, las reglas no pueden imponer al sujeto cargas inexigibles. Las reglas sealadas en nuestro cdigo son las siguientes: a. Prohibicin de frecuentar determinados lugares.- Referido a determinados lugares que pueden ser considerados como ambientes nocivos, con la finalidad de evitar la comisin de un nuevo delito. Por ejemplo: bares, casas de juego, prostbulos, etc. Prohibicin de ausentarse del lugar donde reside sin autorizacin del Juez.- Tiene como finalidad hacer efectivas las reglas de conducta impuestas y que puedan ser controladas. Comparecer mensualmente al juzgado, personal y obligatoriamente, para informar y justificar sus actividades.- Esta medida permite al Juez que conoce del caso, fiscalizar y orientar al agente de modo que no haga innecesaria esta institucin. Reparar los daos ocasionados por el delito, salvo que demuestre que est imposibilitado de hacerlo.- Esta se refiere a la reparacin que debe hacer el sujeto hasta donde le sea posible. Dicha regla refuerza el deber de indemnizar los daos que impone el Derecho Civil. Que el agente no tenga en su poder objetos susceptibles de facilitar la realizacin de otro delito.- Con la finalidad de prevenir nuevos delitos, el Juez puede prior la tenencia de armas o de cualquier otro objeto que pudiera servirle de ocasin o estmulo para cometer nuevos delitos. Las dems reglas de conducta que el Juez estime convenientes para la rehabilitacin social de agente, siempre que no atenten contra la dignidad.- Aqu se consideran todas las dems reglas que no se encuentren indicadas expresamente, pero que el Juez la tome como necesarias siguiendo los criterios preventivos que mantiene este Cdigo.

b. c.

d.

e.

f.

Incumplimiento de las reglas de conducta Cuando el agente incumpliere las reglas de conducta impuestas, por razones atribuibles a su responsabilidad, el Juez podr: 1. 2. 3. Hacerle una severa advertencia; Prorrogar el rgimen de prueba sin exceder la mitad del plazo inicialmente fijado. En ningn caso la prrroga acumulada sobrepasar de tres aos; o, Revocar el rgimen de prueba.

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Cumplimiento del plazo (art. 67 del C.P.).- Si expirara el plazo del periodo de prueba sin la concurrencia de cualquier motivo de revocacin, se declarar extinguido este periodo, as como no efectuado el juzgamiento. Esta extincin no depende del despacho judicial. 752. En qu consiste la exencin de la pena? La exencin de la pena (art. 68 del C.P.) consiste en la declaracin de la responsabilidad, sin sancin penal. Como vemos, no se trata de un acto de gracia, sino de exencin de pena por falta de merecimiento en los casos que la responsabilidad del agente fuere mnima. El Cdigo Penal limita la exencin para las penas privativas de libertad no mayor de dos aos, extendindose a las penas limitativas de derecho y multa. La exencin est reservada al arbitrio del Juez y se pronunciar con la sentencia. Con respecto a su inscripcin en los registros judiciales, la normativa penal no lo establece, por ello sera recomendable que la exencin implique no inscribirlo en los Registros Judiciales. 753. Qu es la reparacin civil? Segn la Real Academia Espaola en su diccionario de la lengua espaola la reparacin es la accin y efecto de reparar cosas materiales mal hechas o estropeadas. Tambin es sinnimo de desagravio, satisfaccin completa de una ofensa, dao o injuria. As tambin se seala que la reparacin del dao, es la obligacin que al responsable de un dao por dolo, culpa, convenio o disposicin legal, le corresponde para reponer las cosas en el estado anterior, dentro de lo posible, y para compensar las prdidas de toda ndole que por ello haya padecido el perjudicado o la vctima. Otra definicin que podemos ensayar es entender la reparacin del dao como la obligacin de los responsables de ste, que aparte de cumplir la pena o medida de seguridad, deben resarcir a la vctima de la infraccin del orden jurdico, o a los causahabientes de la misma, de todo quebranto de orden econmico. En nuestra legislacin penal se encuentra regulada en el Titulo VI. Capitulo I de los artculos 92 al 101 de la Parte general del Cdigo Penal. Ahora bien, como sostiene LARRAURI PIOJAN, el concepto de reparacin posee una acepcin amplia que permite abarcar varias opciones semnticas. Entre ellas destacan, sobre todo, las que se identifican con aquellas medidas que realiza el infractor de contenido simblico (presentacin de disculpas), econmico (restitutorio, compensatorio o indemnizatorio), o material (prestacin de un servicio) a favor de la vctima (individual o colectiva). Segn BARJA DE QUIROGA, en la reparacin del dao se puede dar indistintamente obligaciones de dar, de hacer o de no hacer que el juez o tribunal establecern atendiendo a la naturaleza de aqul y a las condiciones personales y patrimoniales del culpable, determinando si han de ser cumplidas por l mismo o pueden ser ejecutadas a su costa. Un enfoque similar es el que posee PEA CABRERA, al sealar que La responsabilidad que se origina de un delito, moviliza todo el sistema jurdico de un Estado, claro est, con la finalidad de verificar, y luego castigar al sujeto a quien es inherente esa responsabilidad. Pero sta no es la ltima consecuencia que se deriva de un hecho punible, y que se limita tan solo al campo penal. Subsisten, a pesar del castigo impuesto al sujeto responsable, el dao o perjuicios causados en el patrimonio econmico y moral de la vctima. La ltima consecuencia de un delito, no es tan solo la pena, sino la obligacin de reparar, en lo posible, el dao y los perjuicios causados. Este resarcimiento obligatorio es la llamada Reparacin Civil En lo esencial la reparacin es una pretensin particular del afectado por el delito, es, pues, como explica SAN MARTN CASTRO una declaracin de voluntad interpuesta ante el rgano jurisdiccional penal, dirigida contra el autor o partcipe del delito y, en su caso, el tercero civil, y sustentada en la comisin de
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un acto penalmente antijurdico que ha producido daos en el patrimonio del perjudicado o actor civil, por la cual solicita la condena tanto de los primeros cuanto del segundo, a la restitucin del bien o, si no es posible, el pago de su valor; y, a la indemnizacin de los daos y perjuicios. Las consecuencias de un delito no son solo la pena y la medida de seguridad, sino tambin sanciones civiles con carcter reparador. Esto se produce porque de muchos hechos punibles se derivan infracciones a los intereses particulares de la vctima. La reparacin civil tiene por finalidad la reparacin del dao ocasionado, as como para su cumplimiento, no est limitado a la persona del infractor sino que puede ser transmisible a sus herederos o terceros. 754. En qu consiste la prescripcin de la accin penal? Es la extincin que se produce, por el slo transcurso del tiempo, del derecho de perseguir o castigar a un delincuente, cuando desde la comisin de un hecho punible hasta el momento en que se trate de enjuiciarlo se ha cumplido con el lapso marcado por la ley. La prescripcin penal obra de dos maneras, como prescripcin de la accin a mrito de la cual ya no puede solicitarse ni continuarse la instruccin ni el juzgamiento; y como prescripcin de la pena, por lo que no puede obligarse a sufrir la pena impuesta. La prescripcin de la accin penal tiene como premisa la realizacin de un hecho punible que an no ha sido sancionado penalmente (no hay sentencia firme). La prescripcin de la accin penal puede ser de dos clases: Ordinaria o Extraordinaria. La primera, surge cuando transcurre un plazo igual al mximo legal de la pena dispuesta para el delito cometido (art. 80). La segunda, gira en torno al momento en que se produjo la interrupcin de la prescripcin ordinaria, es decir, es necesario conocer las situaciones que interrumpen la prescripcin (art. 83). El desarrollo de la prescripcin extraordinaria se realizar en el punto referido a las situaciones que interrumpen la prescripcin. 755. Qu responsabilidad penal alcanza a las personas jurdicas? De acuerdo a nuestra legislacin penal las personas jurdicas no tienen responsabilidad penal, si sus actividades configuran un acto delictivo deber responder su representante legal, esta medida se sustenta en la teora alemana del actuar en lugar de otro. Sin embargo, el Cdigo Penal prev una serie de consecuencias accesorias (art. 105 del C.P.) cuando la persona jurdica ha sido utilizada como instrumento para cometer delitos, tales como: la clausura de locales, la disolucin de la persona jurdica, el decomiso de sus bienes, etc. 756. Dentro de las consecuencias personales, cules se aplican a los inimputables que han cometido algn delito? Los inimputables a los que fuera atribuible un delito (cuya existencia se ha determinado judicialmente) sern sujetos a una medida de seguridad que si bien importa la restriccin de un derecho como las penas, tiene una finalidad curativa y de tutela. 757. Cules son las clases de medidas de seguridad? Las medidas de seguridad que prev el Cdigo Penal son de dos clases: a) El tratamiento ambulatorio que se aplica con la pena a inimputables relativos. V.gr. toxicmanos o alcohlicos; y, b) el internamiento que se aplica a inimputables absolutos. En ambos casos la norma requiere un pronstico de peligrosidad que deber realizar el Juez, tomando en consideracin el pronunciamiento de los expertos. 758. Cules son las causas de extincin de la accin penal que prev nuestra legislacin? Se prevn como causas generales la muerte del procesado, la prescripcin, la cosa juzgada, la amnista, adems de considerar la aplicacin del principio de oportunidad previsto en el artculo 2 del Cdigo Procesal Penal de 1991, y causas de extincin de la accin de ejercicio privado como la transaccin, el desistimiento y la conciliacin.

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759.

Cules son las causas de extincin de la pena? Se consideran como causas de extincin de la pena, la muerte del condenado, la prescripcin, la amnista, el indulto y el perdn del ofendido.

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PARTE ESPECIAL
DELITOS CONTRA LA VIDA EL CUERPO Y LA SALUD
760. Que son los delitos contra la vida el cuerpo y la salud? La vida es un bien jurdico principal en nuestra sociedad, al que toda persona tiene derecho, de esta forma es proclamada por nuestra constitucin en el inciso 1 del artculo 2. La vida se protege de modo absoluto aunque segn nuestra constitucin existen excepciones a esta regla general as el artculo 140 de la constitucin establece la pena de muerte para los delitos de traicin a la patria en caso de guerra y terrorismo. Antes de iniciar el anlisis de los diferentes delitos que se establecen contra la vida hay que precisar el termino Vida. A este respecto la doctrina moderna distingue entre vida humana o vida humana dependiente y vida de la persona o vida humana independiente. I. Vida Humana Independiente y vida humana dependiente: el bien jurdico protegido. a) Vida humana dependiente: El objeto de proteccin es la vida humana, dentro de la cual hay que considerar tanto la vida del embrin o el feto como la vida de la persona. No puede dudarse que el feto y el embrin disfrutan tambin de vida humana slo que de manera dependiente de la vida de otra persona-la madre-, puesto que existe la esperanza de que surja la vida de una persona. I. Primera Cuestin: Cundo se inicia la vida humana? 1. Se inicia con la fecundacin del vulo por el espermatozoide. 2. Se establece el plazo de tres meses para determinar el comienzo de la vida. 3. Comienza con la anidacin del vulo fecundado en el tero de la mujer. Esta ltima posicin es la que consideramos ms correcta. Por tanto, a partir de la anidacin podremos hablar de vida humana. Esto toma suma importancia porque nos ayudar a diferenciar cundo nos encontramos frente a medios anticonceptivos y cundo ante medios abortivos. Todo medio que impida la anidacin del vulo fecundado en el tero de la mujer ser considerado un mtodo anticonceptivo, puesto que todava no existe el objeto de proteccin, esto es la vida humana. Por el contrario, todo medio que se utilice con posterioridad a la anidacin podr ser considerado abortivo. () II. Segunda Cuestin: Cundo acaba la vida humana? La respuesta es unnime: la vida humana acaba con la muerte. Pero surge de inmediato el siguiente interrogante: Cundo se entiende en el mbito de derecho penal que una persona est muerta? Actualmente la mayora de la doctrina sostiene que una persona se considera muerta cuando ya no existe actividad cerebral, dado que, segn argumentan algunos autores, con el desarrollo de la ciencia cada vez se puede precisar con mayor exactitud dicho momento. No obstante, existen otras opiniones que entienden producida la muerte de una persona cuando sta deja de respirar o cesa el latido de su corazn. () b) Vida humana independiente: Dentro del concepto genrico de vida humana hay que distinguir entre vida humana dependiente y vida humana independiente. Para solventar esta cuestin hay que tener en cuenta lo dispuesto en el art. 110 CP, referido al infanticidio, delito que, se considera protege la vida humana independiente. En el mencionado artculo se incluye la expresin durante el parto; por tanto, es el momento del parto el punto de partida en esta cuestin, pero ser necesario delimitar cundo comienza el parto. Los autores asimilan este concepto al de recin nacido, pero en este punto hay diferentes opiniones. 1. 2. Se requiere que el feto vida 24 horas desprendido del claustro materno. Se requiere el desprendimiento de la madre.
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3. 4. 5. 6. 7. 8.

La percepcin visual, opinin sustentada sobre la idea de reprochabilidad, en la medida en que resulta mas reprochable matar lo que se ve que lo que no se ve. El corte del cordn umbilical. La respiracin pulmonar. El comienzo de la expulsin motivada por el parto. El criterio de autonoma de vida, es decir, desde el momento en que el sujeto funcionalmente acta de forma autnoma de la madre, se considera que ha nacido, se halle o no desprendido totalmente, se halle o no cortado el cordn umbilical. El criterio del parto, entendido a partir del momento en que comienza la fase de dilatacin del tero.

Ante esta diversidad de opiniones, se considera ms acertado el criterio de la percepcin visual como lmite mnimo de la vida humana independiente, entendindose por tal, la posibilidad de apreciar en la fase de alumbramiento del parto a la persona, una vez que comienza a salir del claustro materno. 761. A qu llamamos homicidio? JULIUS CLARUS lo defina como la muerte de un hombre ocasionada por otro hombre. El homicidio es la privacin de la vida de una persona causada por otra u otras personas consiste en la privacin injusta de la vida de una persona por parte de otra persona. Dentro de la teora del delito se da una definicin que es: la accin comisiva u omisiva, tipificada en la ley penal, de matar a otro, antijuridica y culpablemente Debemos precisar que la figura del homicidio requiere de tres elementos bsicos que son los siguientes: a) Una vida humana preexistente al hecho b) Una accin igualmente humana que determina la extincin de esa vida c) Un riguroso nexo de causalidad entre la accin humana y la muerte del sujeto pasivo. Bien jurdico protegido El bien jurdico tutelado es la vida humana independiente desde el nacimiento hasta la muerte. El contenido anmico del bien jurdico vida comprende el derecho a la propia existencia, lo que comparte ya un criterio naturalistico pues la presencia de vida se determina conforme a criterios cientficonaturalisticos. Conforme esta concepcin la vida humana como proceso vital fsico-biolgico no repara en posibles deficiencias fsicas ni en capacidades propiamente humanas. 762. Cual es la tipicidad del homicidio simple? Este tipo penal se circunscribe estrictamente a la muerte de una persona le causa a otra sin que el evento criminal concurran circunstancias especiales vinculadas con la modalidad o movil del acto o con las vinculaciones de parentesco habidas entre victima y victimario que el den gravedad o atenuacin al tipo base. Tipicidad objetiva En cuanto al sujeto activo este puede ser cualquiera lo mismo que el sujeto pasivo. La conducta operada por el actor esta contenida en el hecho descrito por el verbo rector matar y por la relacin de causalidad fenomnica existente entre la conducta y el resultado tpico (muerte). El dolo genrico contenido en el propsito de matar corresponde al elemento subjetivo. En lo que a la causalidad se refiere, el homicidio simple debe contener una accin u omisin determinada que protagoniza el agente y que necesariamente origina o causa el resultado muerte. En cuanto a loso medios estos pueden se r de cualquier ndole materiales o morales siempre que no se trata de aquellos que pudieran agravar el homicidio.

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Tipicidad subjetiva La imputacin subjetiva precisa del dolo consistente en el conocimiento de lo que se hace momento cognitivo, lo mismo que la voluntad es decir decisin de actuar que para el tipo simple bajo estudio no es otra cosa que saber que se mata y querer mata, formula conocida como animus necandi. 763. Qu es el parricidio? El parricidio es el homicidio agravado por el conocimiento que tuvo el agente del vnculo de parentesco consanguneo en lnea recta que lo una a la victima o por el conocimiento del vnculo jurdico existente con ella por acto de matrimonio civil, adopcin civil o concubinato legalmente amparado. Caractersticas del parricidio Es un tipo especial impropio, por cuanto la posibilidad de autora esta limitada solo a un determinado circulo de autores. No puede cometer el delito cualquier persona, sino nicamente aquellas en quienes concurre la especial calidad exigida por ley como son los ascendientes, descendientes, cnyuge o concubino. Se entiende al parricidio como un delito especial impropio dado que guarda correspondencia con un delito comn, el homicidio simple. Esta peculiaridad del tipo trae consigo consecuencias fundamentales a nivel de la autora y participacin. Es un tipo autnomo, dado que goza de una jerarqua valorativa propia respecto a los dems delitos contra la vida. La construccin del tipo de parricidio, a diferencia del homicidio simple, posee un doble dato valorativo, por un lado la prohibicin de matar y por el otro la prohibicin de matar al pariente (ascendiente, descendiente, cnyuge o concubino). Si bien es cierto que parece indudable la mayor gravedad del injusto en el parricidio respecto a las dems figuras, hecho que seria una honda repercusin en lo que atae a la autora y participacin del delito sub. examine, tambin es meridianamente claro que la resolucin del problema aludido tiene que arreglarse segn prescripciones contenidas en la parte general (articulo 26). () Al igual que el homicidio simple el parricidio es un tipo no referenciado, no requiere ni alude a una especial circunstancia de tiempo, lugar, modo u ocasin. Asimismo, el tipo no se detiene en exigir una determinada utilizacin de medios o instrumentos por lo que ha de entender una amplia libertad en la precisin de los medios comisitos. Es un tipo de resultado, dado que produce un cambio en el mundo exterior: la muerte del pariente. Esta modificacin es de naturaleza fsica, dado que causa la muerte a una persona y es notoria la separacin espacio-temporal entre accin y resultado. Por su redaccin es un tipo monosubjetivo, basta que la muerte sea producida por una persona, siempre y cuando sea ascendiente, descendiente, cnyuge o concubino. 764. A que llamamos Asesinato u homicidio calificado? Es un homicidio intencional pero con el agregado de factores o elementos que le otorgan una especial gravedad y que por lo mismo hacen lugar a una represin ms severa. Esos elementos de agravacin que acreditan una acentuada perversidad en el agente. Son aquellos homicidios en que concurren situaciones particularmente graves en cuanto a los mviles que determinan su comisin o los medios empleados para ejecutarlo. El articulo 108 que seala los casos en que el homicidio adquiere para nuestra ley el nivel de asesinato, incurre en una nueva y penosa incorreccin al dar el nombre de circunstancias a factores sumamente significativos de agravacin. No puede decirse que la ferocidad, el lucro, la gran crueldad o la alevosa son nada ms que circunstancias. Son, por el contrario elementos consustanciales de la figura delictiva calificadas o agravada.

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765.

Cuales son las circunstancias del homicidio calificado? Las circunstancias que le dieron particularidad al asesinato son del siguiente orden: a) Por el mvil o motivo: - Ferocidad. - Lucro - Placer b) Por conexin con otro delito: - Para facilitarlo - Para ocultarlo c) Por el modo de ejecucin: - Con alevosa d) Por el medio empleado - Con venenos - Fuego, explosin u otros medios catastrficos que ponen en peligro la vida de terceros Asesinato por Ferocidad.-este elemento que obra como motivo y animo informante de la conducta pertenece a la esfera de la culpabilidad en cuanto categora que alberga la formacin de la voluntad del agente criminal. La Ferocidad segn el diccionario de la real academia alude a la idea de fiereza y crueldad; a su vez fiereza importa inhumanidad y crueldad en el nimo, con el empleo del vocablo en mencin el legislador pretende resaltar el profundo reproche al homicidio que se comete con inhumanidad y una motivacin cercana al salvajismo y a la barbarie. El asesinato cometido con el mvil de ferocidad requiere ser probado no basta desconocer la motivacin del autor para plantear la presencia de la ferocidad. A pesar de ser un elemento de naturaleza psquica, intima y subjetiva requiere una determinada situacin objetiva y externa susceptible de verificacin con los instrumentos y medio de prueba adecuados. Aqu el peritaje psiquitrico nos brinda un dato invalorable de gran precisin. Asesinato por Lucro.- el lucro en el asesinato puede ser susceptible de diversas interpretaciones dogmticas en virtud a la poli funcionalidad semntica del trmino. En una primera interpretacin extensa, el lucro puede aludir a toda forma de ganancia o provecho alcanzado o por lograr, consecuencia de la produccin de la muerte. Asesinato por Placer.- segn el Diccionario de la Real Academia el significado de la palabra placer denota la experimentacin de una sensacin agradable o la presencia de un animo contento. Si se acepta, como se hace aqu, la tesis del sentido literal posible, como limite de la interpretacin jurdica, no cabe duda que la referencia legislativa del matar por placer da lugar a una circunstancia agravante sumamente amplia en cuanto a contenido y variedad de interpretaciones que quizs no solo desborde, sino abrace a las otras modalidades tpicas.

766.

Qu es el homicidio por emocin violenta? Es una modalidad atenuada de homicidio, se trata del homicidio cometido bajo el imperio de una emocin violenta derivada de un hecho imprevisto y sbito que determina la voluntad del sujeto activo. La emocin violenta es un estado afectivo complejo que se presenta en el ser humano cuando al tomar conocimiento de un hecho que ignoraba o al confrontar una situacin inesperada y singularmente dura que genera una intensa perturbacin psquica. Ese mpetu emocional puede vincularse por cierto a una pasin.

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767.

Cuales son los presupuestos de la excusa por emocin violenta? En primer lugar debe preceder a la reaccin agresiva, una situacin que por su naturaleza haya de generar dicha conducta en la persona del autor, que puede ser explicado en base a criterios de razonabilidad y/o proporcionalidad, apreciacin que a priori no puede dar una estimacin generalizada, sino que deber ser analizada por el juez caso por caso, eso si, deben destacarse aquellas circunstancias que por nimias e irrelevantes no pueden explicar y fundamentar esta particularidad atenuante. Segundo que la emocin debe ser violenta importa el grado de subjetividad que encierra la circunstancia que genero la reaccin agresiva, se exige que mas que su violencia exprese una emotividad que de forma exabrupta desencadene una desenfrenada perturbacin de las facultades sensitivas del agente. Tercero que la circunstancia que desencadena la irrefrenable reaccin agresiva del agente no haya sido provocada por su persona.

768.

A que llamamos Infanticidio? El delito de infanticidio es un delito especial impropio nico en su gnero desde que el sujeto activo solo puede serlo la madre durante el parto o bajo la influencia del estado puerperal y el sujeto pasivo solo puede serlo el hijo naciendo o recin nacido de este parto. El delito de infanticidio es perpetrable a nuestro criterio, en el mayor de los casos solo por comisin pues su perpetracin por omisin contradice el supuesto estado de colapso expansivo propio del estado puerperal o del concomitante al proceso del parto. La omisin impropia supondra un genero de calculo y de autocontrol incompatible a nuestro entender con el estado psico-patofisiologico de la parturienta, salvo la nica hiptesis que al estado puerperal se le asociara una crisis depresiva profunda en el que cabria la modalidad infanticida por omisin impropia, hiptesis que deber ser verificada mediante pericia psiquiatrita y psicolgica. Si se verificara la muerte del infante por omisin sin que este hecho se le haya asociado el estado depresivo al que hemos aludido, estaramos muy probablemente frente a un tipo penal de parricidio.

769.

Cual es la naturaleza jurdica del homicidio culposo? La culpa, por el contrario, es la consecucin de un resultado ilcito pero con ausencia de intencin. El hecho daoso se deriva del comportamiento negligente, imprudente o temerario del sujeto activo del delito quien, adems debe hallarse en la posibilidad psicolgica de representarse el resultado. El artculo bajo comentario reprime el homicidio culposo, vale decir aquel que se causa sin intencin. En la prctica judicial, al homicidio culposo se le denomina tambin homicidio por negligencia. Ello se debe, en gran parte a que el artculo 82 del Cdigo derogado equiparaba la culpa con la negligencia. El nuevo cdigo no define la culpa, En nuestra legislacin -sostena Lus Roy Freyre- la palabra negligencia tiene un amplio sentido que abarca cualquier forma de culpa. Esencialmente, la negligencia es el ingrediente psicolgico de la culpa y se encuentra insita en la imprudencia y en la impericia. (...) Puede intentarse, empero, una definicin de cada uno de esos elementos de la conducta culposa. Negligencia es el descuido, la falta de atencin y diligencia, la omisin de cuidados y precauciones normales. La imprudencia es ms bien la temeridad, el exceso, la falta de ecuanimidad. La impericia equivale a la falta de aptitud o de conocimientos para el desarrollo apropiado de una determinada actividad. Tomando como ejemplo de un homicidio culposo en accidente de trnsito, podramos decir que un conductor negligente es aqul que conducen su vehculo a sabiendas que el sistema de frenos se halla en malas condiciones; conductor imprudente es el que corre a velocidad excesiva en arterias congestionadas y; por ltimo, conductor imperito es el que carece de conocimientos y tcnica apropiados para guiar un vehculo en condiciones de seguridad. De todo lo expuesto, obtenemos los elementos del homicidio culposo, que son los siguientes: x Vida humana pre-existente. Este requisito elemental es idntico al del homicidio doloso. x Una accin humana que genera o produce la extincin de esa vida. x Una indispensable relacin de causalidad entre la accin y el resultado.

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x Que la accin humana ofrezca los caracteres de la culpa, vale decir que sea imprudente, negligente o imperita, y x Que el sujeto activo del delito haya estado en la posibilidad de representarse psicolgicamente ese resultado. Comentario especial merecen los elementos 3 y 5, o sea la relacin de causalidad que debe necesariamente vincular a la accin humana con el resultado, as como al requisito consistente en la posibilidad de que el sujeto activo del delito se represente psicolgicamente el resultado que generar su proceder. En cuanto a la relacin de causalidad es absolutamente indispensable que la muerte sea consecuencia directa del comportamiento del sujeto activo.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD PERSONAL


770. Que son los delitos contra la libertad? Despus de la vida humana, el bien jurdico de mayor valor es la libertad humana, conditio sine quanon, para con el goce y disfrute del resto de intereses jurdicos por parte del individuo, a quien el orden jurdico lo reputa como titular de aquel. La libertad ha de considerarse en pieza insustituible en un orden que ha de respetar la individualidad como cimiento de la organizacin social y poltica de una sociedad. En los delitos que violan la libertad personal del individuo, importa una condicin esencial, para que el individuo pueda hacer uso y disfrute del resto de libertades que le reconoce el ordenamiento jurdico, la garanta de un orden democraticote derecho es el reconocimiento a todos los ciudadanos de su libertad personal ya que no puede haber una organizacin social y polticamente organizada que niegue la libertad personal, pues la base del comunitarismo social es precisamente el respeto irrestricto del contenido esencial de tal inters jurdico. 771. A que llamamos el delito de secuestro? Es el delito que consiste en privar a la persona del disfrute de su libertad mediante el uso de la fuerza o de grave amenaza a una persona del lugar donde se encuentra para trasladarla a otro sitio donde queda sometida en sus desplazamientos y limitada en sus decisiones a la determinacin del sujeto activo de la infraccin, es verdad que puede haber un secuestro sin desplazamiento en el espacio y ello ocurrira si el autor ingresa al domicilio de la victima y all la reduce y somete. Es importante remarcar que en este delito no solamente se priva al sujeto pasivo de la posibilidad de desplazarse libremente en el espacio sino que su libertad de hacer las cosas que quiere y de no hacer las cosas que no quiere, queda perturbada y sometida a lo que diga el agente. Formas de tipicidad en el secuestro Tipicidad objetiva dentro de ella encontramos a: Sujeto activo.- no se exige una cualidad especial para ser autor del delito, pero sin embargo cuando se trata de un funcionario y/o servidor publico con competencia para privar de libertad a un individuo ser una conducta tpica de abuso de autoridad Sujeto pasivo.- puede serlo cualquier persona no se requiere de una especial condicin, si es el padre que retiene al menor fuera del lugar de la persona que ejerce la patria potestad, ser un acto de sustraccin de menores. El tipo penal hace hincapi como circunstancia agravante cuando la victima es funcionario y/o servidor publico, representante diplomtico, es pariente dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad, cuando adolece de enfermedad grave o esta en estado de gestacin.

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Modalidad tpica.- la accin tpica ha de significar la privacin de la libertad de una persona sin interesar el mvil y/o propsito. Tipicidad subjetiva resulta una figura delictiva solo reprimible a titulo de dolo, conciencia y voluntad de realizacin tpica, el agente debe saber que esta privando a un sujeto en forma ilegitima por lo que basta con el dolo eventual. Dicho dolo debe abarcar las circunstancias agravantes que se glosan en el articulado en cuestin. 772. A que llamamos delitos contra la libertad sexual? Son aquellos delitos que reprimen la llamada violacin propia o real, que consiste en someter a una persona a prcticas sexuales o anlogas contra su voluntad, es decir el derecho que tiene toda persona de decidir si quiere o no tener acceso carnal. El sujeto activo o pasivo puede ser varn o mujer, y el hecho podra consistir en la relacin sexual secundum natura o en otro tipo de relacin, incluyendo la prctica homosexual. La violencia o la grave amenaza sigue siendo elemento constitutivo. El nuevo texto ingresa a una descripcin casustica sumamente prolija, que ubica tres vas en el cuerpo humano a travs de las cuales puede perpetrarse la violacin: la va vaginal, la va anal y la va bucal y se refiere a actos anlogos a la penetracin sexual, como la introduccin de objetos u otras partes del cuerpo humano en las vas vaginal y anal.

DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO


773. Qu son los delitos contra el patrimonio? El termino patrimonio que la ley utiliza es porque en determinadas figuras delictivas tales como el hurto, robo, la usurpacin el bien cautelado no es necesariamente la propiedad sino la posesin a tal punto que el propietario de una cosa puede resultar cometiendo un delito con relacin a ese bien. Por eso, la expresin delitos contra el patrimonio es la mas amplia y comprensiva de todas las hiptesis legales. Entre las innovaciones positivas de la flamante estructura jurdica, figura, en primer termino, el haber diferenciado adecuadamente el hurto del robo, materia en la que el cdigo anterior incurra en grave confusin. La denominacin que se ha dado el delito de receptacin, mal llamado encubrimiento en el cdigo derogado, es otro de los aciertos. Error ha sido en cambio retirar los libramientos fraudulentas del marco genrico de la estafa para trasladarlos a un capitulo que ahora forma parte del titulo denominado delitos contra la confianza y la buena fe en los negocios, parecera que el giro delictuoso de cheques solamente caera dentro del mbito de las actividades comerciales o industriales y no como debe ser, en cualquier rea de la actividad human, pertenezca o no a la esfera de los negocios. 774. Qu es el hurto? El hurto es el apoderamiento o sustraccin por lo que debe tratarse de un objeto que pueda ser desplazado de un lugar a otro, es decir un bien mueble para que se produzca este delito es necesario que no exista violencia. Se tutela indirectamente la propiedad sobre el patrimonio mueble e indirectamente de la posesin de bien mueble, el fundamento de este hecho se desprende de la literalidad de la norma, que exige ajenidad de la cosa objeto del apoderamiento delictivo. Tipicidad objetiva El sujeto activo puede ser cualquier persona que no sea el dueo de la cosa mueble hurtada El sujeto pasivo es tambin cualquier persona, incluyendo la jurdica propietaria o poseedora de la cosa

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La conducta que reclama el tipo es el apoderamiento que implica tomar agarrar la cosa asirla con las manos y desplazarla de modo que escape del mbito de tutela y dominio de su legitimo tenedor titular y pase a la del autor. Tipicidad subjetiva El tipo adems de dolo genrico de entender que se toma cosa total o parcialmente ajena y querer que ello ocurra exige un elemento subjetivo del tipo, a saber, el nimo de lucro venido con la locucin para obtener provecho que comprende la idea o propsito de conservar la cosa. El nimo de lucro ha sido definido como la intencin de obtener una ventaja patrimonial directa como correlato del apoderamiento de las cosas ajenas. Elementos comunes y la diferencia del hurto con el robo Tenemos como elementos comunes: - apoderamiento ilegitimo - objeto mueble - objeto total o parcialmente ajeno - desplazamiento del objeto en el espacio - propsito de lucro o enriquecimiento La diferencia radica en el hurto esta totalmente excluido el empleo de la fuerza o de la violencia mientras que en el robo estos elementos forman parte integrante de esta figura, es decir en el hurto la nota esencial radica en el uso de un medio del todo ajeno a la fuerza o a la violencia, tal como la destreza. 775. Qu es el delito de robo? En el robo se tutela bsicamente el patrimonio en su tenencia o propiedad sin embargo se trata de un tipo pluriofensivo en la medida en que la violencia o intimidacin exigida puede afectar a la salud del sujeto pasivo. Tipicidad objetiva El sujeto activo ser cualquier persona incluyendo el copropietario. El sujeto pasivo ser cualquier persona incluyendo al copropietario, pero no la persona jurdica quien por su ndole no puede ser objeto de la violencia fsica o intimidacin que reclama al tipo. La conducta se compone del apoderamiento del bien mueble total o parcialmente ajeno, el concepto de apoderamiento como en el hurto alude a la accin en virtud de lo cual el autor toma la cosa sustrayndola de su tenedor y dispone para si de ella. Lo que determina la consumacin del delito es la disponibilidad del autor sobre lo sustrado siquiera sea por un breve lapso. Tipicidad subjetiva La figura delictiva del robo solo resulta reprimible a titulo de dolo conciencia y voluntad de realizacin tpica, el autor dirige su conducta a desapoderar a la victima de sus bienes muebles mediando violencia fsica y/o amenaza de peligro inminente para su vida o integridad fsica. Al igual que el hurto el autor debe ser consciente de la ajenidad del bien por lo que podra darse un error de tipo que si es invencible no implica la impunidad de la conducta, pues el despliegue de los medios violentos serian desplazados a los tipos penales de coaccin o lesiones. 776. A que se refiere el cdigo penal a estafa y otras defraudaciones? La estafa es la conducta engaosa con nimo de lucro injusto propio o ajeno que determinando un error en una o varias personas las induce a rechazar un acto de disposicin consecuencia del cual es un perjuicio en su patrimonio o en el de un tercero.

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EZAINE CHAVEZ lo define en el engao o ardid que induce en error al sujeto pasivo y lo determina a efectuar un acto lesivo a su patrimonio en provecho del sujeto activo o de un tercero. El tercero en el campo jurdico y en el lenguaje comn es la persona que interviene eventualmente en la relacin entre dos personas. Los elementos del delito de estafa son: - engao antecedente producido por ardid, maquinacin, falacia. - El acto de disposicin patrimonial que protagoniza la victima - Nexo casual entre ambos eventos - Lucro Tipicidad objetiva El sujeto activo puede ser cualquier persona El sujeto pasivo puede serlo cualquier persona, el engaado que sufre de perjuicio patrimonial cuando es persona natural. Tratndose de persona jurdica lo es ella, aunque el engaado haya sido el representante o empleado. El comportamiento exigido por el tipo al agente es el de inducir a la victima a error mediante engao, astucia, ardid, u otra forma fraudulenta procurando con ello el despojo patrimonial perjudicndolo. Tipicidad subjetiva El tipo es doloso, esto es conocimiento de estar engaando con la finalidad de alcanzar de la victima se desprenda de su patrimonio y con voluntad de hacerlo. Se refiere adems nimo de lucro como intencin de obtener un enriquecimiento de ndole patrimonial para si o un tercero. Otras defraudaciones responden a circunstancias agravantes del delito de estafa genrica, sin embrago es que estas modalidades delictivas reciban una pena menor que la que se ha fijado en el articulo 196 lo que no corresponde con su real naturaleza dando entender entonces que se tratara de figuras atenuadas declaracin incompatible con lo antes anotado 777. A que llamamos extorsin? Llamamos extorsin a aquella violencia fsica y/o amenaza grave que el agente concretiza en la esfera de libertad de la victima para que esta le entregue una ventaja patrimonial ilcita, en definitiva el agente es coartado en su capacidad decisoria, fruto del temor en que se ve envuelto de no verse vulnerado en sus bienes jurdicos fundamentales. En la extorsin hay un ataque a la libertad de la persona que se lleva a cabo mediante una intimidacin la que tiene por finalidad forzar o constreir su libre determinacin en cuanto a la disposicin de sus bienes o de los que estn a su cuidado. Tipicidad objetiva El sujeto activo podr ser cualquier persona, lo mismo que la pasiva con la presicion de que esta ultima puede ser una distinta de aquella que fue intimidada o violentada. El titular del patrimonio puede ser distinto de la persona violentada. La conducta exigida en el tipo es la de obligar, compeler a otro, mediante violencia, intimidacin o manteniendo en rehn a una persona a otorgar al agente o aun tercero una ventaja econmica indebida esto es, a lo que no tiene derecho el agente ni el tercero. Tipicidad subjetiva Se trata de un delito eminentemente doloso y en tal virtud el agente debe entender que acta contra la voluntad de la victima y que no tiene derecho a la prestacin econmica que le exige.

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DERECHO PENAL ECONMICO


778. Cual es el concepto y caracterstica del derecho penal econmico? El derecho penal econmico se ocupa de la conducta del ser humano y en este caso se trata de comportamientos en una diversidad de contextos y situaciones marcadas principalmente por la actividad econmica. Se puede inferir que el derecho penal econmico es una rama jurdica vinculada a la direccin de la economa nacional y que se efectiza por medio de leyes reguladoras de las actividades econmicas. Ahora bien la propia regulacin de la actividad econmica establece ciertos derechos y deberes para los sujetos econmicos participantes, estos requieren en determinados casos de la proteccin de las normas penales. Segn la doctrina el derecho penal econmico es el conjunto de normas jurdico penales que protegen el orden econmico. Para concluir el derecho penal econmico es un apndice el ius puniendo estatal, que se encarga de prevenir y reprimir aquellas conductas disvaliosas que se manifiestan en una grave perturbacin y distorsin de la normatividad que regula la libre competencia y otros principios fundamentales que se coligen de una economa social de mercado. Caractersticas: x Ninguno de los delitos contra el orden econmico y social vulnera ni pone en peligro el orden econmico y social puede decirse que lo perturban, pero en este contexto perturbar no quiere decir sino lesin de normas, de las normas que integran el orden econmico y social. x Los delitos econmicos se encuentran revestidos de una particular sustantividad tpica, al manifestar un inters jurdico protegido que ha de ser concebido desde un plano sistmico, ello al margen que de forma indirecta se puedan ver protegidos intereses jurdicos individuales. x No todas las figuras delictivas que se comprenden en la presente titulacin han de tutelar un bien jurdico supraindividual es de verse que algunos delitos protegen de forma directa un inters jurdico individual que tienen una correspondencia con el orden econmico. En este segundo plano hemos de ubicar a los injustos tpicos como las practicas monoplicas en el mercado la competencia desleal y las licitaciones colusorias. 779. Qu son las leyes penales en blanco Se califica leyes penales en blanco en sentido amplio a todos los tipos penales abiertos los cuales no describen enteramente la accin y/o la materia de prohibicin y se encuentran por consiguiente necesitados de complementacin. 780. Cuales son los delitos econmicos y contra el orden financiero Los delitos contra el orden econmico se encuentran tipificados en el titulo IX y son: - Especulacin - Adulteracin - Fraudes en remates, licitaciones y concursos pblicos - Rehusamiento a prestar informacin a la autoridad - Uso fraudulento de moneda extranjera de cambio preferencial Y los delitos contra el orden financiero son: - Concentracin crediticia - Ocultamiento, omisin o falsedad de informacin - Instituciones financieras ilegales - Obtencin fraudulenta de crdito - Pnico financiero - Omisin de las provisiones especificas - Desvi fraudulento de crdito promocional

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781.

Qu son los delitos tributarios? Es toda accin u omisin que importe violacin de normas tributarias de ndole sustancial o formal constituye infraccin sancionable. Existen dos tesis que sealan cual es el bien jurdico tutelado en esta clase de delitos. Tesis patrimonialistas.- sostienen que lo que se tutela es el patrimonio de la hacienda publica mientras que en la tesis funcionalista se refieren a la proteccin del sistema o funcionamiento de la hacienda publica. Hacienda publica entendida como el sistema de recaudacin de ingresos y realizacin del gasto publico.

782.

Cuales son los sujetos y elementos de los delitos aduaneros? El sujeto activo es la persona natural fsica plenamente identificada e individualizada que participa o colabora en la comisin de un delito El sujeto pasivo es el estado representado por ADUANAS agraviado por este ilcito penal. Elementos de los delitos aduaneros Elemento material.- la mercanca objeto material del delito debe tener un valor superior a las 4 UIT cuando se trata de los delitos de contrabando y receptacin aduanera y cuando el valor de la mercanca supera las 20 UIT estamos frente a una de las circunstancias agravantes de los delitos de contrabando y defraudacin de rentas de aduanas. Elemento subjetivo.- es exigible la existencia de dolo o sea la conciencia y voluntad del agente activo de cometer determinado delito aduanero.

783.

Cmo se definen los delitos contra la salud pblica? Se denominan delitos contra la salud pblica a todas aquellas acciones que sean subsumibles en los tipos penales correspondientes al Captulo III del Ttulo XII de nuestro Cdigo Penal vigente. Se entiende por salud a aquel estado de la persona en la cual existe ausencia de enfermedad, ya sea fsica o psquica, es decir, el estado en que la persona puede ejercer todas sus funciones. Es necesario sealar, que el concepto de salud pblica entendida como un valor universal que trasciende fronteras se encuentra inmerso en el concepto de seguridad pblica de nuestro ordenamiento jurdico. Se entiende por seguridad pblica al conjunto de condiciones necesarias para la conservacin la integridad de todo bien jurdico, considerando como titulares a todos y cada uno de los integrantes de la sociedad. Es por ello que en los delitos regulados desde el art. 286 al art. 303 del C.P. se protege el bien jurdico salud pblica pues acciones como contaminacin de aguas para consumo humano (art. 286), adulteracin de sustancias destinadas para el uso pblico (art. 287), que encuentran como sujetos pasivos a la sociedad, ya que es sta quien aprovechar estos recursos. Por tanto, la alteracin de estos recursos por intervencin del hombre se constituye como delito en nuestro ordenamiento jurdico. Asimismo, nuestra normativa vigente es sabia al proteger la salud pblica de quienes se atribuyen y ejercen funciones mdicas, como en los casos del art. 290 (ejercicio ilegal de la medicina), 292 (violacin de medidas sanitarias), etc.

784.

Qu es el trfico ilcito de drogas? Se entiende por trfico ilcito de drogas a la comercializacin o negociacin que se realiza con sustancias nocivas para la salud con la finalidad de obtener un aprovechamiento lucrativo. Por tanto, al ser sustancias que generan un dao en la salud de las personas que lo consumen, ya sea modificando su conducta o crendoles una dependencia farmacutica, el Estado determina como ilcita su circulacin.

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DERECHO PENAL

As, prescribe el articulo 296, sancionando con pena el comportamiento de aquel sujeto que promueve, favorece o facilita el consumo ilegal de drogas toxicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, mediante actos de fabricacin o trafico. El bien jurdico protegido por el Estado en estos delitos es la salud pblica, ya que para la circulacin de estas sustancias nocivas para las personas, los agentes delictivos crean una red organizada consignada a imponer, a travs de cualquier medio, su consumo, especialmente entre los menores de edad. 785. Cul es el significado de lavado de dinero? La expresin lavado o blanqueo de dinero seala que el dinero negro, al lavarse, se blanquea y adquiere la apariencia de recursos lcitos para as ingresar al mercado de capitales. Segn la Naciones Unidas el lavado o blanqueo de dinero se entiende como la ocultacin o encubrimiento de la verdadera fuente de origen, disposicin, traslado o propiedad del producto del trfico ilcito de drogas. Sin embargo, lo que identifica, de manera especial, a estas operaciones de sustitucin y legalizacin de bienes y capitales, a la vez que les asegura la configuracin de una slida apariencia de legitimidad, se relaciona con dos aspectos. Uno, referido al modus operandi que emplea el agente; y el otro, en funcin de los vnculos entre el agente del lavado y el origen ilegal del dinero que se lava. La primera caracterstica del lavado es que los actos que lo materializan se ejecutan observando siempre todas las formalidades y procedimientos usuales y regularmente exigidos por cualquier negocio jurdico o financiero. Y la segunda de las caractersticas mencionadas, implica que en los actos de lavado slo intervienen como autores personas ajenas, totalmente, a los actos generadores del capital o bienes ilegales. Vale decir, el agente no debe estar directa ni indirectamente vinculado con la ejecucin de los delitos de trfico ilcito de drogas que propiciaron el capital ilegal. En nuestro ordenamiento jurdico el lavado de dinero lo encontramos regulado en la Ley N 27765 se entiende que se incurre en este delito de diversas maneras, tales como: 1.- Actos de Conversin y Transferencia Esto es, cuando el agente convierte o transfiere dinero, bienes, efectos o ganancias cuyo origen ilcito conoce o puede presumir, con la finalidad de evitar la identificacin de su origen, su incautacin o decomiso. 2.- Actos de Ocultamiento y Tenencia La persona que adquiere, utiliza, guarda, custodia, recibe, oculta o mantiene en su poder dinero, bienes, efectos o ganancias, cuyo origen ilcito conoce o puede presumir, con la finalidad de evitar la identificacin de su origen, su incautacin o decomiso. 786. Cmo se definen los delitos contra la ecologa? Las personas se desenvuelven en dos dimensiones: espacio y tiempo. En ese sentido, el Derecho penal debe proteger un ambiente sano y su desarrollo sostenible para que las personas puedan desarrollarse en un ambiente equilibrado y adecuado. Por tanto, Derecho Penal peruano en la normativa correspondiente a travs de sus artculos -del 304 al 314- se encargan de proteger al ambiente de aquellas conductas altamente lesivas con sus respectivas sanciones jurdicas. Partiendo de ello, en nuestro Cdigo Penal podemos percibir tres grupos: a) aquellas que perturban en general a cualquier elemento del ambiente, esto es, flora, fauna, agua, aire, etc. (arts. 304 a 307);b) aquellas que suponen una lesin directa a especies protegidas, tanto de la fauna como de la flora (arts. 308 a 310); y, c) aquellas que implican una urbanizacin irregular o una utilizacin abusiva del suelo (arts. 312 a 314). De esta manera, el bien jurdico tutelado en estos tipos es el medio ambiente natural, el cual se encuentra integrado de la proteccin de las propiedades del suelo, flora, fauna y dems recursos naturales que permitan el mantenimiento de nuestro sistema de vida.

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787.

Cmo se definen los delitos contra la tranquilidad pblica? En el marco jurdico-penal se entiende por tranquilidad pblica a aquella situacin subjetiva, sensacin de sosiego de las personas integrantes de la sociedad, nacida de la confianza de que pueden vivir en una atmsfera de paz social, puesto que sus individuos ajustarn sus conductas a las reglas fundamentales de la convivencia. Adems, no solamente se protege la tranquilidad pblica desde una perspectiva interna sino tambin desde el plano internacional y del Estado mismo. Todos estos bienes se protegen en el art. 315 al 318 del C.P., cuya finalidad es garantizar un desarrollo pacfico y ordenado de la vida en sociedad. Aqu se prescribe el delito de asociacin ilcita para delinquir (Art. 317), que se configura cuando un sujeto forma parte de una organizacin de dos o mas personas destinadas a cometer delitos, se le imputara una pena por el solo hecho de ser miembro de dicha organizacin.

788.

Qu es delito de apologa? En el plano comn se entiende por apologa aquel argumento, en el que se defiende, elogia o justifica a una persona, idea, accin o inaccin que est usualmente bajo polmica y que es o puede ser un delito. En sentido ms estricto, en el plano jurdico, "Apologa del delito" es una expresin que se aplica usualmente en el lenguaje jurdico, y tiene relacin con la defensa a ideologas controversiales como, por ejemplo, el terrorismo, o el uso de narcticos con fines medicinales. En nuestro Cdigo Penal, el delito de apologa se encuentra regulado en el art. 316 , que seala, se le impone una pena a aquel sujeto que pblicamente, hace la apologa de un delito o de la persona que haya sido condenada como su autor o participe.

789.

Qu es el terrorismo? Se entiende por terrorismo a aquel fenmeno histrico y social que se origina en una sociedad necesariamente en conflicto cuyo sistema poltico no ha previsto los mecanismos necesarios para una compacta integracin de todos sus ciudadanos y clases sociales que lo componen. Entre las caractersticas principales del terrorismo se tiene el uso del terror para coaccionar a entidades, sociedades o gobiernos a ejecutar sus planes. En otras palabras, a travs del terrorismo se aterroriza a la poblacin y/o se obliga a un gobierno o una organizacin internacional, a realizar un acto o abstenerse de hacerlo, siempre que ella rena las siguientes caractersticas: a) Tener un plan de accin destinado a la propagacin de odio poltico. b) Encontrarse organizado en redes operativas de carcter nacional o internacional. c) Disponer de armas de guerra, explosivos, agentes qumicos o bacteriolgicos, o cualquier otro medio idneo para poner en peligro la vida o la integridad de las personas. Asimismo, este delito se encuentra regulado en diversos dispositivos que enumeramos a continuacin, con la salvedad de que algunos de ellos se encuentran vigentes parcialmente:

790.

Cmo se definen los delitos contra la humanidad? El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional define a los delitos contra la humanidad o de lesa humanidad ( como el estatuto lo denomina) aquellos delitos que comprenden las siguientes conductas: asesinato, exterminio, deportacin o desplazamiento forzoso, encarcelacin, tortura, violacin, prostitucion forzada, esterilizacin forzada secuestro o cualesquiera actos inhumanos que causen graves sufrimientos o atenten contra la salud mental o fsica de quien lo sufre, siempre que dichas conductas se cometan como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque. En nuestro ordenamiento jurdico se integran en 1998 los delitos contra la humanidad a travs de la Ley N 26926 llenando el gran vaco existente en nuestro Cdigo Penal. De esta manera, el Estado defiende y protege la propia dignidad humana, por intermedio de la garanta de los derechos fundamentales de la persona.

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DERECHO PENAL

791.

Qu es el delito de genocidio? Siguiendo en conexin con el Estatuto de Roma, nuestra normativa penal ha recogido el delito de genocidio en el art. 319 cuando cualquiera de los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la intencin de destruir total o parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal: a) Matanza de miembros del grupo; b) Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo; c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial; d) Medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo; e) Traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo. En este delito el bien jurdico protegido lo constituye el grupo humano que se encuentra unido en razn de su nacionalidad, etnia, grupo social o religin; evitando as una discriminacin fundamentada en la pertenencia ha determinado grupo.

792.

Cmo se definen los delitos contra los poderes del Estado y el Orden Constitucional? Son aquellos delitos que van a desequilibrar el Orden Constitucional y que se encuentran dirigidos a desestabilizar la funcin que desempean los poderes del Estado generando caos social y cometindose al unsono diversos delitos. El bien jurdico protegido en estos tipos penales es la seguridad pblica y se encuentran reguladas en el art. 346 al 353. Entre los delitos ms resaltantes de esta parte de nuestra normativa encontramos al delito de rebelin, delito de sedicin, y delito de motn o amotinamiento.

793.

Qu es el delito de rebelin? El delito de rebelin subsume las acciones que consisten en alzarse en armas para variar la forma de gobierno, deponerlo legalmente, modificarlo o suprimir el rgimen constitucional. En otras palabras, a travs de la comisin del delito de rebelin se desconoce la preeminencia del gobierno.

794.

Qu es el delito de sedicin? El delito de sedicin subsume las conductas que consisten en alzarse en armas para impedir que la autoridad ejerza libremente sus funciones o para evitar el cumplimiento de las leyes o resoluciones o impedir las elecciones generales, parlamentarias, regionales o locales. En otros trminos, en la comisin del delito de sedicin no se desconoce al gobierno legalmente constituido.

795.

Qu es el delito de motn? El delito de motn subsume las acciones que en forma tumultuaria y empleando violencia contra las personas o fuerza en las cosas, se atribuye los derechos del pueblo y peticiona en nombre de ste con la finalidad de exigir a la autoridad la ejecucin u omisin de sus funciones correspondientes a su cargo pblico.

796.

Qu son los delitos contra la administracin pblica? Administracin Pblica denota toda la actividad del Estado, sea esta Legislativa, ejecutiva y Judicial, por lo que puede ser considerada como el Complejo de funciones ejercidas por los rganos Estatales, en la consecucin de Bienes colectivos. En consecuencia, atentan contra la Administracin Pblica en general los delitos que impiden o perturban la organizacin y el desarrollo normal de las actividades de los rganos pblicos en el ejercicio de sus funciones.

797.

Como se configura el delito de abuso de autoridad? El delito de abuso de autoridad, se encuentra prescrito en el Art. 376 CP, y se configura cuando el funcionario pblico que, abusando de sus atribuciones, comete u ordena, en perjuicio de alguien, un acto arbitrario cualquiera. El abuso de autoridad es asociado al uso de un poder otorgado por la posesin de un cargo o funcin, pero de tal forma que este uso no est dirigido a cumplir las funciones atribuidas a ese cargo, sino a satisfacer intereses personales del individuo que lo ejerce.
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798.

Qu es el delito de concusin? El delito de concusin se tipifica en el cdigo penal Art. 382, donde seala que es un abuso de autoridad del servidor pblico que suscita en la vctima un temor o tambin un error que la determina a dar o prometer al funcionario algo que no se debe. En la concusin, el funcionario corrupto, hace valer el constreimiento, la induccin o la solicitud como medio intimidativo, para infundir en la vctima un temor, una alteracin del animo, el metus publicae potestatis que la lleva a dar o prometer dinero o cualquier otra utilidad no debido. Vale decir que es un delito especial puesto que slo lo pueden realizar los funcionarios pblicos y cuyo objeto de proteccin jurdico penal es la correcta administracin publica.

799.

Qu es el delito de peculado? El delito de peculado se encuentra tipificado en el Art. 387 CP, y se define como la apropiacin o utilizacin, de cualquier forma, de caudales o efectos confiados al funcionario o servidor pblico para su percepcin, administracin o custodia, en razn de su cargo. Es la infraccin de sus deberes funcionariales lo que fundamenta la imputacin de este ilcito, adems, solo pueden ser sujetos activos los funcionarios pblicos, caracterizndose como un delito especial o de infraccin de deber. As tambin, constituye circunstancia agravante en este ilcito si los caudales o efectos estuvieran destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social.

800.

Cmo se define el delito de corrupcin de funcionarios? La corrupcin de funcionarios es aquella desviacin por parte de la administracin de los poderes del Estado del correcto funcionamiento, que no es otro que el inters pblico. Es la conducta que se desva de las obligaciones de orden pblico normales debido a intereses personales (familiares o de allegados) o beneficios monetarios o de orden social; o que viola normas respecto al uso de cierto tipo de influencias con fines personales. Entre los delitos ms relevantes se encuentra el delito de Cohecho, donde el comportamiento tpico se configura cuando el funcionario o servidor publico acepta o recibe en donativo o cualquier otra ventaja o beneficio para realizar u omitir un acto en violacin de sus obligaciones, infringiendo sus deberes al que se encuentran ligados en virtud a la institucin administracin pblica.

801.

Que se entiende por delitos contra la administracin de justicia? En los delitos contra la administracin de justicia, en sus diversas modalidades tpicas integrantes de la categora, se trata de tutelar, prioritariamente, los intereses concernientes al normal y eficaz funcionamiento de la actividad judicial, el respeto para con la autoridad de las decisiones judiciales y el sometimiento de los particulares a la jurisdiccin, intereses que vienen protegidos contra determinados hechos susceptibles de obstaculizar o de desviar la actividad judicial o que suponen una elusin de disposiciones procesales o un desconocimiento de la propia funcin jurisdiccional.

802.

Que es el delito de prevaricato? El delito de prevaricato puede ser realizado por cualquier titular de rgano judicial, tanto los jueces y magistrados de carrera, y se comete y se consuma a travs del dictado al interior de un proceso, de una resolucin o de la emisin de un dictamen en la que se advierta y cumpla cualquiera de los siguientes supuestos: a) b) c) Manifiestamente sea contrario al texto expreso de la ley Cita pruebas inexistentes o hechos falsos. Se apoya en leyes supuestas o derogadas

En este sentido, en este delito el sujeto activo ostenta una calificacin especial, el ser Juez o fiscal. Por ello este delito se caracteriza por ser un delito Especial propio o de infraccin de deber.

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DERECHO PENAL

803.

Cmo se definen los delitos contra la fe pblica? Los delitos contra la fe pblica son aquellos que contravienen a la confianza colectiva en determinados actos, documentos, signos o smbolos indispensables para el normal desenvolvimiento de la vida civil. El bien jurdico tutelado en estos delitos es la fe pblica, entendida sta como la confianza o creencia que cualquier miembro del grupo social tiene en lo que se entrega o muestra, por la certeza que de ello da el Estado.

804.

Cmo se configura el delito de falsificacin de documentos? El delito de falsificacin de documentos se encuentra regulado en el Art. 427 CP y se configura cuando el agente hace, en todo o en parte, un documento falso o adultera uno verdadero que pueda dar origen a derecho u obligacin o servir para probar un hecho, con el propsito de utilizar el documento. Asimismo, realiza este delito el que hace uso de un documento falso o falsificado, como si fuese legtimo, siempre que de su uso pueda resultar algn perjuicio. El bien jurdico protegido es la fe pblica, y el hecho delictivo se caracteriza como un delito comn, pues por cualquier persona puede realizarlo.

805.

Cmo se realiza la figura delictiva de falsedad ideolgica? El tipo de falsedad ideolgica, se encuentra regulada en el Art. 428 CP, se configura este delito cuando el agente inserta o hace insertar, en instrumento pblico, declaraciones falsas concernientes a hechos que deban probarse con el documento, con el objeto de emplearlo como si la declaracin fuera conforme a la verdad. Resulta necesario tambin recalcar que la sancin de este delito se equipara hacia aquel que hace uso del documento como si el contenido fuera exacto, siempre que de su uso pueda resultar algn perjuicio.

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DERECHO DE EJECUCIN PENAL


806. En que consiste la ley penal de ejecucin? La ley penal de ejecucin se circunscribe al anlisis de las normas que preceptan el cdigo de ejecucin penal, cuyo objeto es normar la ejecucin de las diversas penas establecidas en los tipos penales de la parte especial. 807. Cmo se configura su aplicacin en el tiempo? El problema de las normas de derecho penitenciario aplicables en relacin a su temporalidad, ha de resolverse con el principio tempus regis actum. Proscribiendo que se aplique un procedimiento distinto al previamente establecido en la ley. Esto de acuerdo al articulo VII del Titulo Preliminar del Cdigo de Ejecucin Penal que dispone que la retroactividad y la interpretacin de este cdigo se resuelve en lo ms favorable al interno la solicitud debe resolverse conforme a la ley vigente al momento de la presentarse la peticin, y se aplicar una nueva ley, siempre que sea ms favorable desde la expectativa del interno 808. Que son los beneficios penitenciarios Se consideran como derechos subjetivos de los internos, condicionados puesto que no opera su aplicacin automticamente sino que estn supeditados a determinados presupuestos. Algunos autores lo consideran como incentivos concedidos a los internos que han observado las reglas de conducta en el campo penitenciario que no operan como derechos ni como gracia puesto que estn sujetos al cumplimiento de los requisitos y a la evaluacin del rgano tcnico del establecimiento penitenciario. x x x x x Permiso de salidas.- se da este beneficio al interno, procesado, sentenciado y consiste en poder salir del establecimiento penal bajo la autorizacin del director del establecimiento en situaciones de urgencia o emergencia para el interno, el plazo mximo es de 72 horas. Redencin de la pena por trabajo y educacin.- es un beneficio que permite al sentenciado acortar el tiempo de permanencia en el establecimiento penitenciario mediante la acumulacin de los das redimidos La semilibertad.- se ubica entre una etapa intermedia entre la reclusin y la liberacin condicional Liberacin condicional.- se funda este beneficio en la presuncin de enmienda del penado, pero sujeta a vigilancia de las autoridades penitenciarias y judiciales. Visita intima.- se caracteriza este beneficio por responder a un problema carcelario como la abstinencia sexual forzada, se otorga sin ninguna distincin jurdica o categora, busca mantener el vinculo familiar como un elemento indispensable para la resocializacion tambin busca evitar desviaciones sexuales y alivia tensiones y la ansiedad de los reclusos.

809.

A que llamamos rgimen penitenciario? Bajo el rubro de rgimen penitenciario se establece el conjunto de normas esenciales que regulan la convivencia y el orden dentro de los establecimientos penitenciarios as como los derechos y beneficios penitenciarios a los que pueda acogerse el interno. El primer contacto del interno con el sistema penitenciario se produce cuando este ingresa al establecimiento penitenciario por mandato de la autoridad judicial competente. Las primeras acciones que se realicen despus del ingreso van a influir decisivamente en la personalidad del interno y de su tratamiento. El interno es informado de sus derechos y obligaciones entregndosele una cartilla con las normas de vida del establecimiento el reglamento deber contemplar los casos del interno analfabeto y del interno extranjero que no conoce el idioma castellano. El rgimen disciplinario es flexible de acuerdo a las caractersticas de cada grupo de internos. La sancin ms severa es el aislamiento y solo ser aplicable en los casos que el interno manifiesta agresividad y violencia.

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DERECHO PENAL

BIBLIOGRAFIA
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