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Contrato de obras
Por regla general el contrato de obra hemos dicho que está destinado al tema de bienes y
servicios
Aquí vamos a encontrar obligaciones del contratista y las obligaciones del comitente
Lo que sí es cierto es que no se requiere de la presencia personal del contrato algo que
yo sea estrictamente necesario porque así contrato otra forma para examinarlo tan pronto
como sea posible.
1.2 La aceptación de la obra se produce una vez que esta ha sido examinada o se ha
iniciado el derecho a dictaminar la que también es posible el tema es el comitente debe
aceptarla salvo que exista resultado de la posibilidad de rechazar la obra de la cual va a
hacer entrega la aceptación será una declaración de voluntad de recibir la obra es una
declaración sencilla bilateral se puede hacer de forma expresa o tácita y la ley presume
esa aceptación en la medida en que se va pagando lo que significa que habría que salvar
las circulaciones contractuales es que se haga de forma diferente; lo interesante de la
aceptación es que el contratista se libera de responsabilidad salvo por vicios o
defectos ocultos y aceptar la obra hace posible la entrega de ella por lo cual puede ser
demandada esta tal entrega.
Cuando se paga obras en contratos muy grandes y se va haciendo pago por separado se
habla de la figura de la aceptación provisional eso es lo que quiere en la práctica
significar es que el efecto liberatorio que venimos hablando solo se va a producir en el
supuesto de la entrega final y la aceptación con reserva no es otra cosa clara en ese
sentido de que puedan inserirse de forma transparente la intención de la parte respecto a
que se trate de la como tal.
Estos va en un doble sentido por una parte el contratista que ha ejecutado una obra sobre
una cosa mueble tiene un derecho de retención aquí no es como hablábamos en el caso
del precio que era el derecho de suspensión del pago del precio porque el dinero
era una cosa in genere, estamos hablando de si la obra se ejecutó sobre una cosa
mueble pues el contratista tiene que estar con ese bien hasta tanto se realice el pago y
también el contratistas puede hacer valer el privilegio que la ley le otorga un crédito por
construcción, o mejora de un objeto mueble, mientras esté en poder del acreedor se hace
en poder de él de conformidad con las reglas sobre el privilegio art 1871 del código civil
Hay un par de obligaciones secundarias que están estrechamente vinculadas por una
parte el comitente debe cooperar con el contratista en el sentido de no perturbar, allí a eso
la obligación negativa no hacerlo y también tendrá es realizar todos los actos que sean
necesarios para el cumplimiento de la función del contratista. Esta es la obligación de
hacer una obligación positiva, caso por ejemplo el desalojo del inmueble.
Art. 1634 del código civil “si quien contrata la obra se obliga a poner el material debe
suplir la pérdida en el caso de descubrirse la obra antes de ser entregada salvo si hubiera
habido mora en la recibirla. Ya puesto solo su trabajo o su industria no es responsable
sino por su culpa.”
Art. 1635 “en el segundo caso del artículo precedente, si la cosa parece sin que haya
culpa por parte del obrero (por parte del contratista) antes de ser entregada la obra y sin
que el dueño este en mora de examinarla, el obrero no tiene derecho para cobrar, su
salario, al menos que la cosa haya perecido por vicio de la materia o por causa imputable
al comitente”.
Los riesgos de la cosa la ley lo impone a la parte que suministra los materiales en el
sentido del principio de que la cosa perece para su dueño.
Riesgos del contrato la ley expresamente señala que el contratista no tiene derecho al
precio sino cuando el comitente se encuentra en mora de examinar la obra o que esta
pereció por vicio de los materiales o por causa imputable al comitente.
Los riesgos de la obra el comité pierde el derecho a exigir la obra contratista salvo que
exista culpa de este caso de que la obra se interfiera en el proceso ante de ser entregada
y hay culpa del contratista pues es un tema de riesgo sino de incumplimiento por ejemplo
no custodio la obra de manera adecuada para que ella se conservara hasta el momento
de la entrega entonces así no es ejercer adecuadamente su obligación.
Los materiales
“Se señala que quien pone solamente trabajo su industria o quien provee el material
puede convenir entonces el contratista lo haga también lo puede hacer y de regular
también lo hace insisto el convenio”
Otra distinción que es importante hacer es el del suelo y los materiales porque una cosa
es la propiedad del terreno donde este se ubica y lo que debía que lo que se va a colocar
sobre él en función de la obra que debe realizarse.
Igual distinción es importante hacer en el caso de la materia en sí misma y los medios que
se usan para actuar con esta materia por ejemplo si estamos hablando de la soldadura
una cosa que el soldador como equipó que se emplea para aplicar la soldadura y otra
cosa es la soldadura en sí mismo la soldadura en sí mismo constituye el material ¿Quién
provee el material? La provisión del material corresponde en principio contrario que puede
ser expresa o tácita, al contratista decimos en principio porque el comité puede, según
los casos, asumirlo cabe como posible también que el comité se le encargue al
contratista la adquisición de los materiales por cuenta de él.
Con lo cual estamos en presencia de un contrato de obra ciertamente pero con una
prestación subordinada de mandato.
Nada impide que se pueda establecer la provisión de materiales por el comitente y por el
contratista
¿Cómo se determina el material? En el caso de los cuerpos ciertos no es aquellos que
son posibles de ser identificados el que asuma la obligación de entregarla no se libera
entregando cualquiera sino tiene que entregar exactamente lo que han sido pactados,
pasare la calidad de los materiales que está previsto que se entregue puede pasarse de
forma expresa o aún de manera táctica si hiera silencio la norma prevé que se haga con
la calidad media, la norma general en esta ámbito de las obligaciones.
El comité está obligado a proveer los materiales y los ofrece con una calidad mayor a la
que fue originalmente pactada el contratista tiene la posibilidad de rechazarlo si eso
supone un imprevisto en el incremento de los costos de la actividad que él debe cumplir.
Si el obligado a proveer los materiales es el contratista que realiza esa actividad con
materiales de menor calidad a lo que pudiera esperarse constituye un vicio de efecto de la
obra y la obra se ejecuta con materiales de calidad superior lo que pudieran evitar un
incremento de la obra por ejemplo, pues hay una variación en ella y seguiríamos las
reglas que hemos conversado sobre este punto.
Cuál es la cantidad de los materiales que debe ser provista lo que diga el contrato y
en silencio de este lo que sea necesario para ejecutar correctamente la obra.
Los vicios del material como se responde; cuando el contratista es quien provee el
material responde él.
Ahora hay una regla particular en cuando se mantiene la responsabilidad del contratistas
hasta la aceptación definitiva de la obra salvo vicios ocultos y si es el comitente quien
suministro el material y el material tienen vicios esto debe ser advertido por el contratista
al comitente, caso que el comité decida ejecutar la obra con ese material de menor
calidad se acepta que el contratista está liberado de responsabilidad frente al comitente,
pero no frente a terceros; así que conserva la responsabilidad civil, penal, administrativa
que pudiera haber en relación con los terceros por este material de esas cosas pudiera
haber sido utilizado.
Quien custodia el material: El material debe ser guardado desde su recepción hasta su
utilización en la obra por el contratista en caso de que el comitente lo suministre
Cómo se extingue en contacto? Lo primero es decir que contrato de obra se extingue por
cualquiera de los medios que están a finalmente previstos dentro de la ley para la
extinción de todo tipo de contratos.
La muerte del contratista también es insignificativa como causa definición del contrato
del mismo muerto del contratista por referencia a la persona natural la extinción de la
personalidad jurídica que pueda cumplir el rol de contratista pues tiene su equivalencia en
la muerte
¿Qué sucede en caso? De muerte del contratista el dueño tiene que pagar a los
herederos del contratista en proporción a el precio convenido, el valor de los trabajos
hechos y de los materiales preparados cuando tales trabajos o materiales puedan ser
utilizados en la continuidad de esta obra que no podrá ejecutar quien dio o quien como
señala la norma y a eso nos referimos con supuestos adicionales padezca de interdicción
o incapacidad por enfermedad o por enfermedad física o por alguna afectación por un
tema de ausencia.
Los únicos trabajos que deben ser indemnizados son aquellos que son útiles al comitente,
porque es la muerte del contratista que se entiende el principio que no ha dependido de la
voluntad del comitente.
Los materiales preparados son aquellos que contratista adquirió estaban en condiciones
de utilizarlo para la obra aquí como en el anterior caso los herederos tendrían el derecho
a renunciar a la indemnización quedándose con los materiales. En este punto no le
corresponde indemnizar por la utilidad. A diferencia del caso del desistimiento.
Art. 1638 del código civil “cuando un arquitecto o empresario es el encargado de construir
un edificio a destajo, conforme a un plano convenido con propietario del suelo no pueden
pedir ningún aumento del precio, ni bajo el pretexto de que el precio de la obra o de los
materiales han aumentado, ni bajo pretexto de que se han hecho al plano cambios o
aumentos y si estos cambios o aumentos no han sido autorizados por escrito y al precio
convenido con el propietario.
El segundo es por cambio de aumento de la obra que la se considera por la doctrina como
una norma especial y allí se ha dispuesto que para que se pueda trabajar con la
protección del comitente, para evitar que deba sufrir aumento de precios producto de la
actividad de contratista fuera de los términos convenidos pues hay una serie de
supuestos:
primero el contrato haya sido a destajo por una cantidad fija y que no contenga
previsto alguna acerca de la modificación del precio por tan solo cambio de los
planos, si hay ese esas especificaciones esas posibilidades de producir esos
cambios pues no será entonces algo que el comité pueda alegar como que
desconocía,
El plano haya sido convenido entre comités y control,
El tercero de la obra de la que se trate sea un edifico, no especifica exactamente
cuáles son las características del edificio, pero si en todo caso supone una obra
de considerable entidad se levanta sobre suelo.
Que el contrato haya sido celebrado en su contratista y es dueño del suelo.
Que los cambios hayan sido autorizados por el comitente por escrito y un precio
convenido.
La llamada responsabilidad de la empresario arquitecto no es otra cosa que la
responsabilidad de cenla jurisprudencia como en la mayoría de la doctrina del cenal
porque va a durar diez años. Se extiende mucho en el tiempo que está pensada para la
protección del comitente y su causa videntes aparte del interés público en relación con las
obras en las que se trata.
El interés social también está allí ¿Por qué? Porque construido para evitar el peligro de
reina y consecuencia de afectación de la vida, la salud y el patrimonio de todas las
personas.
El empresario es quien ejecuta la obra en virtud del contrato y ahí es donde estamos
pensando en los maestros, los albañiles, los obreros que puedan actuar sobre la obra.
El alcance esta responsabilidad en primer lugar no pudiera entender aquí la última parte
que hacíamos de sujeto pasivo ¿Por qué? Porque ciertamente arquitecto y empresario
están llamados a cumplir este con esta responsabilidad pero, el subcontratista también lo
hará frente al contratista que para se va a convertir.
quienes puedan sumar esa responsabilidad el comité y sus causa vientes a título
universal, como a título particular, carga de la prueba GORRONDONA OJO
3RA PARTE
Artículo 1643 del código civil, aquí se estipula que salvo lo que establece los trabajadores
la obra no tendrán acción contra el para que se hayan hecho las obras sino hasta el
monto de lo que deba al empresario en el momento en que se intente la acción.
MANDATO
La aceptación puede ser tácita y resultar de la ejecución del mandato por el mandatario.
Artículo 1.688 El mandato concebido en términos generales no comprende más que los
actos de administración.
Para poder transigir, enajenar, hipotecar o ejecutar cualquier otro acto que exceda de la
administración ordinaria, el mandato debe ser expreso.
Artículo 1.689 El mandatario no puede exceder los límites fijados en el mandato. El poder
para transigir no envuelve el de comprometer.
Capítulo II
De las obligaciones del mandatario
Artículo 1.693 El mandatario responde no sólo del dolo, sino también de la culpa en la
ejecución del mandato.
2º. Cuando el poder para sustituir ha sido conferido sin designación de persona, responde
solamente de la culpa cometida en la elección y en las instrucciones que necesariamente
debió comunicar al sustituto.
En estos casos, el mandante puede obrar directamente contra la persona que haya
sustituido al mandatario.
Artículo 1.696 El mandatario debe intereses de las cantidades que aplicó a usos propios,
desde el día en que lo hizo; y de las que aparezca deber, desde que se ha constituido en
mora.
Artículo 1.697 El mandatario que, contratando como tal, ha dado a la parte con quien
contrata conocimiento suficiente de las facultades que se le hayan conferido, no es
responsable para con ella de lo que haya hecho fuera de los límites del mandato, a menos
que se haya obligado personalmente.
Capítulo III
De las obligaciones del mandante
Artículo 1.698 El mandante debe cumplir todas las obligaciones contraídas por el
mandatario dentro de los límites del mandato.
Artículo 1.699 El mandante debe reembolsar al mandatario los avances y los gastos que
éste haya hecho para la ejecución del mandato, y pagarle sus salarios si lo ha prometido.
Artículo 1.701 El mandante debe al mandatario los intereses de las cantidades que éste
ha avanzado, a contar del día en que se hayan hecho los avances.
Artículo 1.702 El mandatario podrá retener en garantía las cosas que son objeto del
mandato, hasta que el mandante cumpla con las obligaciones de que tratan los tres
artículos anteriores.
Sin embargo, el mandante podrá sustituir la garantía por otros bienes o pedir que se la
limite, a cuyo efecto ocurrirá al Juez de Primera Instancia de la jurisdicción, quien
ordenará la citación del mandatario. Si éste objetare la eficacia o suficiencia de la nueva
garantía ofrecida, o impugnare por excesiva la limitación solicitada, el Juez abrirá una
averiguación por ocho días y al noveno resolverá lo conducente.
Artículo 1.703 Si el mandato se ha conferido por dos o más personas para un un negocio
común, cada una de ellas es responsable solidariamente al mandatario de todos los
efectos del mandato.
Capítulo IV
De la extinción del mandato
3º. Por la muerte, interdicción, quiebra o cesión de bienes del mandante o del mandatario.
4º. Por la inhabilitación del mandante o del mandatario, si el mandato tiene por objeto
actos que no podrían ejecutar por sí, sin asistencia de curador.
Artículo 1.705 En los casos indicados en los números 1º y3º del artículo precedente, no
se extingue el mandato cuando haya sido conferido en ejecución de una obligación del
mandante para con el mandatario.
Artículo 1.706 El mandante puede revocar el mandato siempre que quiera, y compeler al
mandatario a la devolución del instrumento que contenga la prueba del mandato.
Artículo 1.710 Lo que hace el mandatario en nombre del mandante ignorando la muerte
de éste o una de las otras causas que hacen cesar el mandato, es válido, con tal que
aquellos con los cuales ha contratado hayan procedido de buena fe.
Artículo 1.712 En caso de muerte del mandatario, sus herederos, si tienen conocimiento
del mandato, deben avisar al mandante y proveer entre tanto a lo que exijan las
circunstancias en interés de éste.
Título XII
De la transacción
Artículo 1.713 La transacción es un contrato por el cual las partes, mediante reciprocas
concesiones, terminan un litigio pendiente o precaven un litigio eventual.
Artículo 1.714 Para transigir se necesita tener capacidad para disponer de las cosas
comprendidas en la transacción.
Artículo 1.715 Se puede transigir sobre la acción civil proveniente de delito; pero la
transacción no impide el juicio penal por parte del Ministerio Público.
Artículo 1.717 Las transacciones no ponen fin sino a las diferencias que se han
designado, sea que las partes hayan manifestado su intención por expresiones especiales
o generales, sea que esta intención aparezca como una consecuencia necesaria de lo
que se haya expresado.
Artículo 1.718 La transacción tiene entre las partes la misma fuerza que la cosa juzgada.
Artículo 1.722 Es igualmente nula la transacción sobre un litigio que ya estaba decidido
por sentencia ejecutoriada, si las partes o alguna de ellas no tenían conocimiento de esta
sentencia.
La transacción será nula cuando no se refiera mas que a un objeto, y se demuestre por
documentos nuevamente descubiertos, que una de las partes no tenía ningún derecho
sobre dicho objeto.
Título XIII
Del Comodato
Capítulo I
De la naturaleza del comodato
Artículo 1.724 El comodato o préstamo de uso es un contrato por el cual una de las
partes entrega a la otra gratuitamente una cosa para que se sirva de ella, por tiempo o
para uso determinados, con cargo de restituir la misma cosa.
Artículo 1.725 Las obligaciones y derechos que nacen del comodato pasan a los
herederos de ambos contrayentes, a no ser que el préstamo se haya hecho en
contemplación a sólo la persona del comodatario, pues entonces los herederos de éste no
tienen derecho a continuar en el uso de la cosa dada en préstamo
Capítulo II
De las obligaciones del comodatario
Artículo 1.726 El comodatario debe cuidar la cosa dada en préstamo como un buen
padre de familia, y no debe servirse de ella sino para el uso determinado por la
convención, o, a falta de ésta, por la naturaleza de la cosa y la costumbre del lugar, so
pena de daños y perjuicios.
2º. Cuando la cosa prestada perece por caso fortuito y el comodatario hubiere podido
evitar la pérdida usando una cosa propia en vez de aquélla.
3º. Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la suya, ha
preferido deliberadamente la suya.
5º. Cuando la cosa se hubiese estimado al tiempo del préstamo, aunque la pérdida
acaezca por caso fortuito, ésta será de cuenta del comodatario, si no hubiese pacto en
contrario.
Artículo 1.728 Si la cosa se deteriora únicamente por efecto del uso para el cual se dio
en préstamo y sin culpa del comodatario, éste no responde del deterioro.
Artículo 1.729 El comodatario que ha hecho algún gasto para usar de la cosa dada en
préstamo, no puede pedir el reembolso.
Artículo 1.730 Si son dos o más los comodatarios, es solidaria su responsabilidad para
con el comodante.
Artículo 1.731 El comodatario está obligado a restituir la cosa prestada a la expiración del
término convenido. Si no ha sido convenido ningún término, debe restituir la cosa al
haberse servido de ella conforme a la convención. El comodante puede igualmente exigir
la restitución de la cosa cuando haya transcurrido un lapso conveniente dentro del cual
pueda presumirse que el comodatario ha hecho uso de la cosa
Cuando la duración del comodato no haya sido fijada y no pueda serlo según su objeto, el
comodante puede exigir en cualquier momento la restitución de la cosa.
Artículo 1.732 Si antes del término convenido o antes de que haya cesado la necesidad
del comodatario, sobreviniere al comodante una necesidad urgente e Imprevista de
servirse de la cosa, podrá obligar al comodatario a restituirla.
Capítulo III
De las obligaciones del comodante
Artículo 1.733 Si durante el préstamo se ha visto el comodatario obligado a hacer para la
conservación de la cosa algún gasto extraordinario, necesario, y tan urgente que no haya
podido prevenir de él al comodante, éste debe pagarlo.
Artículo 1.734 El comodante que, conociendo los vicios de la cosa dada en préstamo, no
previno de ellos al comodatario, responderá a éste de los daños que por aquella causa
hubiese sufrido.
Capítulo I
De la naturaleza del mutuo
Artículo 1.735 El mutuo es un contrato por el cual una de las partes entrega a otra cierta
cantidad de cosas, con cargo de restituir otras tantas de la misma especie y calidad.
Artículo 1.736 Por efecto del mutuo, el mutuario se hace propietario de la cosa que se le
dio en préstamo, y ésta perece para él, de cualquier manera que suceda la pérdida.
Artículo 1.737 La obligación que resulta del préstamo de una cantidad de dinero, es
siempre la de restituir la cantidad numéricamente expresada en el contrato.
Artículo 1.738 La regla del artículo precedente no rige cuando se han dado en préstamo
monedas de oro o plata determinadas, y se ha estipulado que la restitución se haga en la
misma especie de moneda y en, igual cantidad.
Capítulo II
Artículo 1.741 El mutuante no puede pedir antes del término convenido las cosas que dio
en préstamo.
Artículo 1.742 Si no hay término fijado para la restitución, el Tribunal puede acordar un
plazo para ella, según las circunstancias.
Capítulo III
De las obligaciones del mutuario
Artículo 1.744 El mutuario está obligado a restituir las cosas de la misma calidad y en la
misma cantidad de las que recibió, y en el término convenido, y a falta de esto, está
obligado a pagar su valor en el tiempo y en el lugar en que según el contrato debía hacer
la restitución.
Contrato de sociedades
la sociedad tiene su origen en lo civil y luego como tantas otras disposiciones adquirió
especialidad y se desarrolló en el ámbito mercantil.
La sociedad, dice el código en el 1649 “es un contrato por el cual dos o más personas
convienen en contribuir cada una con la propiedad o el uso de la o con su propia industria
a la realización de un fin económico común”.
La affectió societatis va a explicar entre otras cosas las normas que encontraremos en
los sucesivos en materia de administración o de distribución de ganancias y pérdidas y
prohibiciones como la de el pasto leonino. La clausula leonina.
Sociedad y asociación tienen que ver con la distinción a favor de quién se gestiona el
las actividades que se cumplen dentro de la persona jurídica. Que el beneficio es para
quienes lo han constituido, estamos hablando de sociedad. El beneficio es para terceros,
estamos hablando de asociación.
La sociedad y la comunidad tiene que ver comunidad ordinaria que nosotros estuvimos
revisando en algún momento cuando hablamos de retracto legal las comunidades
ordinarias que se estudiaron en el derecho civil bienes se distinguen de las sociedades en
cuanto que estas tienen pueden tener origen leal o convencional mientras la sociedad es
solo convencional; en la comunidad no se realizan aportes en los términos de que se
quiera alcanzar un sismo económico común a todos ellos; sino que se construye en el
entorno a patrimonios que ya existe. la comunidad no tiene:
El otro bloque de casos de tipificación dudosa que se mencionan que es la sociedad con
el arrendamiento, con el mandato, el contrato de edición, préstamo, intereses o prestación
de servicios.
OJO debemos recordar el principio general (El patrimonio del deudor es la prenda
común de sus acreedores), entonces si vaciamos ese patrimonio entregando todos
los bienes a una sociedad estaríamos permitiendo que se defraudaran los
derechos de los acreedores de los socios.
Por eso está prohibida la sociedad en cambio de gananciales que está prevista como
sociedad a titulo universal entre cónyuges, es una sociedad que está regulada por la ley y
que propiamente ni siquiera el nombre de sociedad recibe, sino es el nombre técnico de
comunidad de gananciales.
Valga decir que en materia de consentimiento son contratos Intuito Personae (Entre
personas), porque estas son sociedades de personas en los términos en que está
concebida por la ley de manera que el error en la persona es fundamental en términos de
capacidad y poder son actos que exceden de la simple administración porque el aporte
implica la movilización de patrimonio o de la actividad misma del sujeto en unas
condiciones que exceden de lo que es simple administración.
En el caso del giro social que es el comienzo y duración de la sociedad, el giro social son
todas las actividades que se requieren para alcanzar el objeto social que se han pactado,
es desde el momento mismo de la celebración del contrato, aunque puede pactarse que
el giro inicie en el momento en que se concluya con las formalidades registrales y se
adquiera la personalidad jurídica, esto se hace mucho para efectos de los temas de
certeza, seguridad jurídica y de relaciones con los terceros.
¿Cuánto tiempo va a durar esa relación social? (Duración de la sociedad)
Lo que establezcan las estipulaciones del contrato, si nada se dice se entiende que es
ilimitada, a menos que se haya pactado para un objeto muy circunscrito a un acto
concreto, a una actividad concreta y si está limitada a esa sola actividad una vez que esa
actividad finalice pues se entenderá que esa sociedad decae, que la sociedad se extingue
en ese momento.
Un ejemplo de una actividad concreta pudiera ser: La sociedad civil en materia de minas
(tenemos una sociedad), vamos a explotar litio que conseguimos en plan de lato en
pregonero, entonces vamos a explotar el litio que está allí y la sociedad se constituyó para
la explotación de eso. En el momento en que se agote el mineral se entiende que la
sociedad decae porque ya agoto su objeto social.
Efectos de la sociedad
Ad Extra (como se vincula la sociedad con otras personas sea naturales o jurídicas).
De manera que el inventario debe ser muy claro para que el efectivamente pueda luego
cobrarse sobre el bien del que se trate, el tema de riesgo no es poca cosa porque
estamos hablando de que la cosa perece para su dueño.
Garantía por esos aportes: El socio que aporto un cuerpo cierto está obligado al
saneamiento de ley en los términos de si impera el vendedor respecto del comprador, el
socio en cambio que aporta su industria de las ganancias que durante el giro social haya
podido obtener en ese tramo y el socio que ha aportado las cosas sin conferir más que un
derecho de crédito (El arrendamiento, por ejemplo), está obligado al saneamiento
conforme a las normas que nosotros estudiamos sobre arrendamiento.
En los demás casos rige el derecho común, podrá ser demandado para el cumplimiento
de la obligación más los daños y perjuicios a que haya lugar en cada caso.
Hay todo un estatuto derivado del fin económico común perseguido por todos los socios,
ese estatuto define entonces lo que son derechos y obligaciones de ellos, así, por
ejemplo, si hablamos de la posición del socio frente a la sociedad el socio no puede tomar
para su utilidad personal cantidades pertenecientes a la sociedad y si lo hace. debe
intereses más daños y perjuicios-
Posición personal si uno de los socios es acreedor, por ejemplo, por su cuenta particular
de una cantidad exigible a una persona que no es solo deudora de el sino también de la
sociedad por una cantidad igualmente exigible se tratan de dos obligaciones liquidas y
exigibles, la ley obliga a que ese socio primero lo que recibe del deudor lo impute a la
sociedad y sobre el suyo en la proporción de ambos créditos, dicho de otra manera si el
socio estaba cobrando primero su crédito y luego pretende cobrarle a ese deudor el de la
sociedad, la ley dice que debe entenderse que realmente está cobrando los dos
proporcionalmente cada uno a su propio crédito.
Es poco masomenos la regulación del art 1657 C.C.V. allí mismo también se estipula que:
“Si la imputación la hizo íntegramente sobre el crédito de la sociedad esa declaración
tiene efectos porque se entiende que él está apostando porque se realice el fin económico
común, entonces la gestión que realiza no la hace pensando en su bien únicamente
personal sino en el bien de la sociedad, todo socio según los términos de la ley que ha
recibido por entero su parte en un crédito social y el deudor se hace el del insolvente,
debe traer a la masa todo lo que ha recibido aunque haya dado recibo especialmente por
su parte.
(El recibió la parte que le correspondía de un crédito que era de la sociedad y después
esa persona del deudor no puede seguir pagando, pues lo que ella recibió debe ponerlo
en común).
Hay una regla general respecto a que todo socio responde ante la sociedad por los
perjuicios que este pueda causarle por su actividad, se dice que no puede compensarlo
con los beneficios que le haya proporcionado en otros negocios, ejemplo, no puede llegar
a decir simplemente “como en otros negocios la sociedad ha ganado tanto y ahorita ha
perdido esto por causa mía, pues entonces compensemos lo que antes se ganó por lo
que se está perdiendo ahora” (Esto no le está permitido).
¿El socio tiene acción contra la sociedad? Si, para que se le restituyan los capitales
desembolsados por cuenta de ella, por las obligaciones contraídas de buena fe en los
negocios de la sociedad y por los riesgos inseparables en su gestión. Es un estado
parecido al del mandatario frente al mandante, ciertamente el socio hace todo el bien
posible para que la sociedad funcione, pero eso no significa que el socio deba haber
disminuido radicalmente su patrimonio por tener que atender o gestionar asuntos propios
de la sociedad en la que todos participan de beneficios y perdidas y es el siguiente punto
que nos ocupa.
Todos los socios deben participar de beneficios y perdidas, pero, esa participación en
principio corresponde definirla a la autonomía de la voluntad, la regulación en este punto
estipula en primer lugar que está prohibida la sociedad leonina, en los términos de la
doctrina una sociedad es Leonina cuando se atribuye a uno de los socios todos los
beneficios, pero también se ha considerado Leonino cuando uno de los socios ve que no
va a tener beneficios, se le priva a el de todos los beneficios de la sociedad o también se
considera leonino cuando se le exime de todas las pérdidas que pueda sufrir la sociedad,
la cláusula que es Leonina se considera nula.
Ahora bien, el socio que no ha aportado sino solo industria puede ser exonerado de toda
contribución en las perdidas, esta es la excepción que está prevista a la sociedad Leonina
(Entonces, Leonino será porque un socio se queda con todos los beneficios, se le priva de
todos los beneficios o se le exime de todas las perdidas, la única excepción para este
último caso es el socio aportante de industria).
Si deja pasar 3 meses desde que fue conocida esa decisión tampoco la puede impugnar.
Si el administrador es uno solo de los socios el socio que esta nombrado en esa
condición y va a adquirir el nombre de administrador extraordinario puede ejecutar
todos los actos que dependan de la administración con tal de que no obre de
manera dolosa, esta facultad de ser administrador extraordinario no puede
revocarse sin causa legitima mientras exista la sociedad, pero si se ha dado por un
acto posterior al contrato de sociedad puede ser revocada como un simple
mandato.
Si ya no se trata de un solo socio administrando sino de varios socios, cuando dos o más
socios son encargados de la administración sin determinarse sus funciones o sin
establecer que no podrán actuar los unos sin el consentimiento de los otros cada uno
puede actuar separadamente, por el contrario, si se convino que los socios actúen por
unanimidad o por mayoría tiene que seguirse la regla salvo que se trate de un acto
urgente que pueda causar un perjuicio grave e irreparable a la sociedad en cuyo caso se
entiende que, por aquello del affectio societatis puede efectivamente el socio actuar de
manera independiente de los demás con los que debería realizar la actividad-
Cada socio tiene derecho a servirse de las cosas de la sociedad con tal que las emplee
con el destino previsto y que no se sirva de ellas en contra del interés social o de modo
que impida a sus compañeros servirse de ellas si se entiende que están apuntando a la
gestión del fin económico común, no puede estar utilizando el socio las cosas para su
beneficio personal, ya hemos dicho en ocasión anterior que, si esto sucede con sumas de
dinero, lógicamente el tendrá que pagar intereses, en estos casos pudiera quedar
expuesto a demandas por daños y perjuicios porque las cosas que han sido puestas en
común es para alcanzar los fines comunes que se han previsto por la sociedad.
Cada socio tiene derecho a obligar a los demás a contribuir en los gastos necesarios para
la gestión social, lo que incluye la conservación de los bienes, uno de los socios no puede
hacer innovaciones de las cosas de la sociedad, lo que incluye hasta las mejoras sin tener
consentimiento de los demás.
Sea que la sociedad tenga administradores o no, se va a requerir unanimidad para ciertos
asuntos entonces, por ejemplo, se requiere unanimidad para revocar a los
administradores ordinarios sin causa legitima, igualmente es necesaria la unanimidad
para autorizar al administrador a que realice actos que excedan de lo que está previsto
dentro de los estatutos, cuando haya oposición, (el ejercicio del derecho de veto) pues los
socios no pueden actuar en oposición a uno que se haya negado en este caso particular
de que las reglas no hubieran previsto nada más, porque no habría unanimidad y para
modificar el contrato social es necesaria la unanimidad.
Si se ha previsto en el contrato social que este pueda ser modificado por mayoría, la
modificación del objeto social dice la doctrina tiene que ser siempre por unanimidad, igual
unanimidad se requiere para autorizar la cesión de las partes sociales (aquí no hablamos
de acciones), salvo que estuviéramos en el campo de las sociedades civiles con forma de
derecho mercantil.
La ley establece que los socios no pueden uno de ellos obligar a los demás si no le han
confiado poder para que lo pueda hacer de manera que el socio queda obligado con el
tercero cada vez que celebro personalmente el contrato con el tercero a título de él y no
de la sociedad o cuando el administrador dentro de los límites de sus poderes celebra el
acto frente a los terceros en nombre de la sociedad, cuando a falta de administrador uno
de los socios celebro el acto dentro de los límites de los poderes que le señala ese
artículo.
El socio solo queda obligado frente a terceros por enriquecimiento sin causa,
La responsabilidad es ilimitada en cuanto al monto y si hay una clausula interna pues eso
solo tiene eficacia frente a los socios y no frente a terceros, la responsabilidad no es
solidaria entre los socios y la sociedad. No se trata del levantamiento del velo corporativo,
estamos hablando de subsidiaridad, una vez que la sociedad no puede cumplir vamos
frente al socio, lo que implica que la sociedad haya incumplido por su parte y es por
partes viriles en el sentido de que todos los socios responden por partes iguales, aunque
luego entre ellos se haga una distribución diferente.
Elementos básicos que se pasan por considerar la sesión de las partes sociales, el
retiro, disfrute y la extinción de la sociedad.
Así si sería posible a nivel de excepción que un socio cediera su parte o transmita su
cualidad de socio siempre que el contrato así lo establezca conforme a las reglas que el
considera ya sea por mayoría o por unanimidad, sea que se estipulen derechos de
preferencia o de tanteo para los demás socios.
Ojo zorres debe quedar claro que puede darse cesión de crédito respecto de los derecho
que tenga el socio contra la sociedad por indemnizaciones debidas o por utilidades que la
sociedad deba distribuir pues esos derechos de crédito pueden ser cedidos como
cualquier otro crédito solo en este caso debe ser notificada a la sociedad o está debe
aceptar en los términos en que haya sido pactado en el contrato social está posibilidad
ojo zorres
El principio es que no pueden retirarse los socios de la sociedad sino de los casos que
están previstos por la ley, con las consecuencias que ella señala que normalmente son
las que conducen a la disolución de la sociedad.
El contrato puede establecer el derecho a retirarse pero solo por las causas que así se
dispongan y que aquel contrato estipule claramente si la sociedad se extingue o si por el
contrario continua con los socios restantes.
La extinción de la sociedad
Allí hay una disputa conceptual, sobre ¿a qué se debe entender por extinción? Porque
puede ser que se trate del fin de la personas jurídica o de la terminación de las relaciones
sociales o que la sociedad deje de girar para alcanzar el fin social.
Para superar este punto lo que ha hecho la doctrina es proponer que la extinción tiene
varias etapas.
2da etapa. La liquidación : cuenta con dos fases que se pueden reconocer la
liquidación propiamente dicha y la división o partición de los bienes.
Respecto a la disolución hay varias causas especiales previstas por la ley para la
terminación de la sociedad:
A) Expirado del término por el cual la sociedad ha sido constituida, sobre este
punto ya hemos dicho que se ha declarado en el contrato sobre tal termino,
se entiende que la sociedad es ilimitada o al menos se extenderá todo lo
necesario por el objeto que se haya previsto en caso de que se le haya
individualizado de tal amneda que pueda identificarse el comienzo y el fin
del pago.
¿Se puede prorrogar una sociedad?
Si, perfectamente por los mismos medios por los que se le constituye.
En el tema de la imposibilidad del negocio hay algunas reglas respecto de la perdida del
objeto, aporte que deben hacer los socios, entonces si uno de los socios propuso en el
contrato poner la propiedad de un bien a nombre de la sociedad y este objeto perece
antes de ser aportado pues la sociedad queda disuelta respecto de todos los socios que
es los mandado por la ley.
También queda disuelta en todos los casos de perdida de la cosa cuando el solo hice fue
puesto en común y la propiedad correspondiente al socio nuevamente por la perdida de la
cosa.
En cambio se la cosa cuya propiedad se aporto a la sociedad y se pierde una vez que la
sociedad a quedado constituida el aporte ha sido realizado, pues en ese supuesto la socia
se mantiene porque ya la perdida corresponderá en la términos de los riesgos, como lo
hemos mencionado antes al socio o la sociedad pero el aporte, la obligación del socio ya
se había cumplido.
Esa causal se puede interpretar en el sentido que debe ver qué existe un hecho que le
impida al socio cumplir personalmente con sus obligaciones pues la sociedad procederá a
disolverse, esa disolución es de pleno derecho que de tal forma que no se continúa con
los herederos del socio muerto ni entre los socios restantes a menos de que así se haya
pactado en los términos del contrato. OJO ART 1676 C.C.V
Las sociedades d educación limitada en los vasos de que existan justos motivos como el
caso de uno de los socios falle su compromiso o una enfermedad habitual lo haga inhábil
para los negocios de la sociedad pues también puede entrar en consideración como
causal de extinción.
En los casos de las sociedades de duración ilimitada se deben cumplir algunas
condiciones.
En estricto sensu la liquidación lo que pretende es conectar desde las relaciones jurídicas
cuya titularidad pertenecen a la sociedad en un patrimonio es susceptible de distribución.
El liquidador va a ser designado por los socios pro unanimidad a no ser que en el contrato
estuviera dispuesto otra cosa, si hay desacuerdo entre los socios lo nombra el juez a
solicitud de cualquiera de ellos, salvo que se esté ejecutando el contrato y entonces
debemos atenernos a las reglas del contrato para la designación.
Debería quedar previsto en el contrato social, en todo caso el liquidador sea que lo
nombren los socios o el hueso solo puede ser removido por ciertos motivos.
El liquidador debe ocupar los archivos de la sociedad, los bienes deben proceder a exigir
los derechos de la sociedad o sea los créditos de que ella es acreedora, debe pagar la
deuda a los acreedores, cumplir con todos las obligaciones que constituyen tanto pasivos
como activos .
DEPOSITO
Título XV
Del depósito y del secuestro
Artículo 1.749 El depósito en general es un acto por el cual una persona recibe la cosa
ajena con obligación de guardarla y restituirla.
Sección I
Del depósito voluntario
Artículo 1.753 El depósito voluntario se efectúa por el espontáneo consentimiento del que
da y del que recibe la cosa en depósito.
Artículo 1.754 El depósito voluntario no puede efectuarse sino entre personas capaces
para contratar.
Sin embargo, si una persona capaz para contratar acepta el depósito hecho por otra
incapaz, queda sujeta a todas las obligaciones de un verdadero depositario, y pueden
perseguirla el tutor, el curador o el administrador de la persona que hizo el depósito, o
ésta misma, si llega a tener capacidad.
Artículo 1.755 Si el deposito se ha hecho por una persona capaz en otra que no lo sea,
sólo tendrá la capaz acción para reivindicar la cosa depositada, mientras exista en poder
del depositario, o para que éste le restituya la cantidad hasta la cual se haya enriquecido
con la cosa o con su precio.
De las obligaciones del depositante
Artículo 1.760 El depositario no debe tratar de conocer cuáles son las cosas depositadas
en su poder, si le han sido confiadas en un cofre cerrado o bajo una cubierta sellada.
Artículo 1.761 El depositario debe devolver idénticamente la cosa que ha recibido.
Artículo 1.762 El depositario cumple con restituir la cosa en el estado en que se halle al
tiempo de la restitución. Los deterioros sobrevenidos sin su culpa son de cargo del
depositante.
Artículo 1.763 El depositario a quien se haya arrebatado por fuerza mayor la cosa
depositada y que haya recibido en su lugar una cantidad de dinero u otra cosa, debe
entregar lo que haya recibido.
Artículo 1.764 El depositario debe entregar los frutos que haya percibido de la cosa; pero
no debe intereses del dinero depositado, sino desde el día en que se haya constituido en
mora de hacer la restitución.
Artículo 1.765 El depositario no debe restituir la cosa sino a quien se la entregó, o a
aquél en cuyo nombre se hizo el depósito, o que fue designado para recibirlo, salvo lo
dispuesto en el artículo 1.754.
Artículo 1.766 No puede exigir el depositario que el depositante pruebe ser propietario de
la cosa depositada.
Sin embargo, si llega a descubrir que la cosa es hurtada, r quién es su verdadero dueño,
debe hacer saber a éste el depósito. Si éste descuida reclamar el depósito, el depositario
se liberta válidamente por la entrega del depósito a aquél de quien lo haya recibido, con
tal que haya hecho la entrega después de vencido el tiempo determinado y suficiente,
dado por él al verdadero dueño para su reclamación.
Artículo 1.767 En caso de haber muerto el depositante, la devolución deberá hacerse a
su heredero.
Artículo 1.769 Si el depósito se ha hecho por un tutor administrador, con ese carácter, y
su administración ha cesado en la época de la restitución, ésta debe hacerse a la
Persona representada o al nuevo administrador, según los casos.
No habiéndose designado lugar para la devolución, deberá hacerse ésta donde se halle la
cosa depositada, aunque no sea el mismo donde se hizo el depósito con tal que no haya
en ello malicia por parte del depositario.
Artículo 1.771 La restitución es a voluntad tanto del depositante como del depositario.
Si se fija tiempo para la restitución, esta cláusula sólo es obligatoria para el depositario,
quien en virtud de ella no puede devolver el depósito antes del tiempo estipulado, excepto
en los casos expresados por la Ley.
La obligación de guardar la cosa continúa en este caso hasta que el depositante la pida,
pero el depositario puede exigir que el depositante disponga de ella cuando se cumpla el
término estipulado para la duración del depósito, o cuando antes de cumplirse el término,
peligra el depósito en su poder o le causa perjuicio.
Artículo 1.772 Todas las obligaciones del depositario cesan desde que descubre y
prueba que es suya la cosa depositada.
Sección III
De las obligaciones del depositante
Artículo 1.773 El depositante está obligado a reembolsar al depositario los gastos que
haya hecho para la conservación de la cosa depositada, y a indemnizarle los daños que le
haya causado el depósito.
Artículo 1.774 El depositario puede retener el depósito hasta el pago total de todo cuanto
se le deba en razón del depósito. En este caso, se aplicará lo dispuesto en el artículo
1.702.
Del depósito necesario
Artículo 1.775 Depósito necesario es el que hace alguna persona apremiada por algún
accidente: como ruina, incendio, saqueo, naufragio u otro imprevisto.
Artículo 1.776 El depósito necesario se rige por las reglas establecidas para el depósito
voluntario; pero siempre se podrá probar de acuerdo con el artículo 1.393.
Artículo 1.777 Se reputa depósito necesario el de los efectos introducidos por los viajeros
en las posadas, fondas o mesones donde se alojan, o en las naves y demás vehículos
que los conducen; y los posaderos, fondistas, mesoneros, patrones y conductores,
responden de ellos como depositarios.
Artículo 1.778 La responsabilidad comprende tanto los hurtos como los daños causados
en los efectos de los viajeros por los criados, encargados, dependientes de los posaderos,
fondistas, mesoneros, patrones, marineros, conductores o porteadores y por los extraños
que frecuentan las mismas posadas, fondas, mesones, naves y vehículos; pero no los
ocasionados por fuerza mayor o negligencia grave del viajero.
Artículo 1.779 El viajero que lleva consigo efectos de gran valor, debe hacerlo saber al
posadero o a las personas arriba expresadas, y aun mostrárselos, si éstas lo exigen, para
que se emplee especial cuidado en su custodia.
Del secuestro
Sección I
De las diversas especies de secuestro
Sección II
Del secuestro convencional
Artículo 1.781 El secuestro convencional es el depósito de una cosa litigiosa hecho por
dos o mas personas en manos de un tercero, quien se obliga a devolverla después de la
terminación del pleito, a aquél a quien se declare que deben pertenecer.
Cuando es gratuito, está sometido a las reglas del depósito propiamente dicho, con las
diferencias que se indicaran.
Artículo 1.783 El secuestro puede tener por objeto bienes muebles o inmuebles.
Sección III
Del Secuestro Judicial
Artículo 1.787 El depositario podrá cobrar sus derechos arancelarios de los frutos
mismos, o del producto del remate de las cosas depositadas, y, en todo caso, de aquél a
cuya solicitud se acordó el embargo a reserva de cobrar los éste de quien haya lugar.