PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS

ESPECIALIZACIÓN EN DERECHO FINANCIERO Y MERCADO DE CAPITALES
CAMILO ANDRÉS VANEGAS VÁSQUEZ
YEFERSON FUENTES QUINTERO
CARLOS HENRY RODRÍGUEZ SALGADO

LOS CRIPTOACTIVOS EN EL MERCADO CAMBIARIO

Con el auge que han tenido los Criptoactivos en los mercados nacionales e
internacionales, ha surgido la necesidad de los Gobiernos de crear una regulación
para este tipo de activos, que se definen, tal y como lo señala el Banco de la
República, en “unidades digitales susceptibles de ser usadas como medio de pago
en el intercambio de bienes y servicios, como depósito de valor y como unidad de
cuenta” 1. Al respecto, teniendo en cuenta que pueden ser utilizados como medios
de pago, es necesario validar si los Criptoactivos pueden llegar a ser considerados
como moneda de curso legal y/o divisa conforme la normatividad aplicable. Dado
lo anterior, procederemos en el presente ensayo a identificar los requisitos y/o
elementos de las monedas de curso legal a fin de determinar si los Criptoactivos,
pueden ser válidamente transferidas o negociadas en el mercado cambiario.

Conforme a lo anterior, el artículo 6 de la Ley 31 de 1992 establece que “ la unidad

monetaria y unidad de cuenta es el peso emitido por el Banco de la República”. A
su vez, el artículo 8 de la misma ley, señala que “la moneda legal, que está
constituida por billetes y moneda metálica, debe expresar su valor en pesos de
acuerdo con las denominaciones que establezca la Junta Directiva del banco de la
República y constituye el único medio de pago de curso legal con poder liberatorio
ilimitado”.

Derivado de lo establecido en la Ley 31 de 1992, podemos inferir que la moneda

de curso legal tiene las siguientes características:

1. Debe ser en billete o moneda metálica

1
https://www.banrep.gov.co/sites/default/files/publicaciones/archivos/documento-tecnico-
criptomonedas.pdf Pág. 2
 2. Debe ser emitida por el Banco de la República
3. Tiene un respaldo del Banco Central
4. Debe servir como medio de pago con poder liberatorio ilimitado

Teniendo en cuenta las características mencionadas anteriormente, nos

corresponde analizar si los Criptoactivos podrían considerarse como moneda de
curso legal. Al respecto, los Criptoactivos son un medio digital de intercambio, que
si bien sirven como medio pago, no son emitidas por un Banco Central y por lo
tanto no cuentan con ningún tipo de respaldo estatal, pues su respaldo está
fundamentado en la transaccionalidad que tienen las mismas en el mercado, esto
es, en las relaciones de oferta y demanda. Adicionalmente, pueden ser emitidas o
creadas mediante un proceso de minería que se realiza con la arquitectura
Blockchain, por cualquier persona que cuente con la capacidad tecnológica y
energética para ello.

Respecto al poder liberatorio ilimitado, es necesario resaltar que este se refiere a

la capacidad ilimitada que tiene un activo de extinguir o satisfacer las obligaciones.
Frente a este punto, las Criptomonedas no cuentan con esta capacidad ilimitada a
comparación de la moneda de curso legal adoptada, por cuanto esta última es
aceptada en todo el territorio nacional a través de un conceso social, que le
permites a las personas y a las empresas realizar transacciones con el fin de
adquirir de todo tipo de bienes y servicios con la misma moneda, lo que genera
una “seguridad, aceptabilidad y estabilidad en su poder adquisitivo” 2

En este mismo sentido, el Banco de la República, en el Documento Técnico

Critomonedas, señala que “La base de esta convención es la confianza. Y ella le
está dada por el respaldo de una institución estatal de elevada reputación (el
banco central), un marco legal y unas políticas públicas consistentes. Esto es lo
que garantiza sus altos estándares de seguridad, aceptabilidad y estabilidad en su
poder adquisitivo”.

2
https://www.banrep.gov.co/sites/default/files/publicaciones/archivos/documento-tecnico-
criptomonedas.pdf Pag. 3
De acuerdo con lo anterior, los Criptoactivos no pueden ser considerados como
moneda de curso legal por cuanto no cuentan con respaldo del banco central, no
han sido reconocidas como moneda legal por el legislador y no cuentan con poder
liberatorio ilimitado.

Acotado el punto anterior, nos corresponde determinar si los Criptoactivos pueden

ser considerados como divisas. Respecto a este punto, se considera divisa “toda
moneda emitida por una autoridad de un país extranjero” 3, pues la misma, requiere
que sea respaldada por un Banco Central y un estado soberano. Frente a este
punto, señala la Superintendencia Financiera de Colombia que “no han sido
reconocidas por el régimen cambiario colombiano como una divisa dado que no
cuentan con el respaldo o la participación de los bancos centrales.
Adicionalmente, estos instrumentos no se caracterizan por su alta liquidez en el
mercado, lo que significa que no son fácilmente intercambiables sin restricciones
en la forma o montos negociados, circunstancias que no las hacen congruentes
con las condiciones señaladas para su consideración como divisa de libre uso por
el Fondo Monetario Internacional y el Banco de Pagos Internacionales” 4.

En este orden de ideas, los Criptoactivos no pueden actualmente ser considerados

como moneda de curso legal ni como divisa, hasta tanto el legislador y la Junta
Directiva del Banco de la República las respalden y se genere una confianza en el
sistema financiero, se aumente su liquidez y puedan ser aceptadas en todo el
territorio nacional como un medio de pago.

Es de anotar, que actualmente se encuentra en desarrollo el Proyecto de

Normatividad No.17 de 2022, por medio del cual la Superintendencia Financiera
de Colombia (SFC) da un paso importante al futuro de la regulación de los Activos
Virtuales. A través de este proyecto, se establece una serie de “instrucciones
relativas a la vinculación y prestación de servicios a Proveedores de Servicios de
Activos Virtuales” (SFC, 2022) y consecuentemente, “deroga parcialmente las
Cartas Circulares 029/2014, 078/2016 y 052/2017” (SFC, 2022). Esto con el fin de
crear una regulación enfocada en la protección al consumidor financiero respecto
3
https://www.banrep.gov.co/es/node/35504
4
Carta Circular 52 del 22 de junio de 2017 – Superintendencia Financiera
a los Proveedores de Servicios de Activos Virtuales (PSAV) que prestarán el
servicio de intercambios y transferencias de los Criptoactivos.

Por lo anterior, se debería estar discutiendo la posibilidad de que estos activos

fueran catalogados como divisas sin respaldo de Bancos Centrales, o se innovara
el concepto de divisas para que sean respaldadas por sistemas algorítmicos y
estadísticos que le permitan a las personas confiar en su valor intrínseco.

BIBLIOGRAFÍA
- Superintendencia Financiera de Colombia (2022). Carta Circular 52 del 22 de
junio de 2017.
- Banco de la República (2018). Documento Técnico Criptomonedas
- Junta Directiva del Banco de la República (2014). Concepto 10625 del 9 de mayo
de 2014
- Junta Directiva del Banco de la República (2014). Concepto 21942 del 10 de
octubre de 2016