Jorge Luis Domínguez Blanco

Abogado
Universidad del Atlántico, Barranquilla
Especialista en Derecho Administrativo
Universidad Sergio Arboleda, Santa Marta
Cel: 313-7572789 * 3152255092 * E-mail. george_942@hotmail.com

DOCTORA
XIOMARA BARRIOS
Gerente
E.S.E. CENTRO DE SALUD PAZ DEL RIO
Fundación - Magdalena
E. S. D.

REF: SOLICITUD DE RECONOCIMIENTO DE PRESTACIONES

SOCIALES E INDEMNIZACIONES.

JORGE LUIS DOMINGUEZ BLANCO, mayor de edad, de esta vecindad,

identificado con la cédula de ciudadanía número 19.588.013 expedida en
Fundación y la T. P. No 120520 del C. S. De la J., actuando en mi calidad
de apoderado del señor ARNULFO SULBARAN MERCADO, mayor de
edad, de esta vecindad, por medio del presente me dirijo a usted, con todo
el respeto, con el fin de solicitarle se sirva ordenar a quien corresponda se
le reconozcan y paguen a mi mandante los valores correspondientes a las
siguientes acreencias laborales:

cesantía, primas, primas de navidad, vacaciones, intereses sobre cesantía,

auxilio de transporte, trabajo suplementario (Horas extras diurnas ),
dotaciones, indemnización por terminación unilateral del contrato, prima
vacacional y bonificación por servicios prestados, devolución de pagos
realizados por el suscrito a seguridad social, indemnización o sanción por la
no consignación del auxilio de cesantías en un fondo de los años 2016,
2017, 2018 ,2019, 2020 y 2021, indemnización moratoria por el no pago de
las cesantías, primas e indemnización por despido.

De igual manera se me expida certificación laboral de todo el tiempo

servido de mi mandante desde febrero 12 de 2016, hasta el 30 de julio
de 2021, copias de todos los contratos y copias de todos los pagos
realizados a mi poderdante en el periodo antes señalado.

H E C H O S:

1. Mi mandante presto sus servicios personales a esa entidad, por

contrato de prestación de servicio, desempeñando el cargo de
MEDICO GENERAL EN LA ESE CENTRO DE SALUD PAZ DEL
RIO desde el 12 de febrero 2016, en el área de consulta externa.

2. El día 30 de julio de 2021, fue despedido en forma unilateral e

injusta.

3. Cumplía órdenes de funcionarios de la ESE CENTRO DE SALUD

PAZ DEL RIO es decir estaba subordinado.
 Jorge Luis Domínguez Blanco
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4. Mi mandante desempeño sus labores en forma ejemplar y le toco
laborar en horas extras diurnas.

5. El horario de trabajo todos los días de la semana (lunes a viernes),

era establecido mensualmente con la siguiente secuencia: lunes de
1:00 P.M hasta las 5:00 P.M, de lunes a viernes, en el área de
consulta externa

6. Por la prestación de sus servicios devengaba la suma de

$3.800.000 mensuales
7. La labor que desempeño en esa Empresa Social Del Estado
corresponde a la de empleado público, tal y como lo prevé la ley
para estos casos.

8. Entre sus funciones se encontraba la atención en salud de los

usuarios de las EPS, realización de procedimientos médicos y uso
de medicamentos en Los consultorios de la ese centro de salud
paz del rio.

9. A la terminación del contrato la ESE CENTRO DE SALUD PAZ

DEL RIO no le han cancelado las sumas correspondientes, las
cesantía, primas, primas de navidad, vacaciones, intereses sobre
cesantía, auxilio de transporte, trabajo suplementario (Horas extras
diurnas ), dotaciones, indemnización por terminación unilateral del
contrato, prima vacacional y bonificación por servicios prestados,
indemnización o sanción por la no consignación del auxilio de
cesantías en un fondo de los años 2016 al 2021, indemnización
moratoria por el no pago de las cesantías, primas e indemnización
por despido.

Sobre el pago de prestaciones sociales cuando el personal es vinculado por

contrato de prestación de servicio, ha dicho la Corte:

JURISPRUDENCIA. —Derecho a prestaciones sociales, supernumerarias.

"Ahora bien, el artículo 83 del Decreto 1042 de 1978, preceptúa:
De los supernumerarios. Para suplir las vacancias temporales de los
empleados públicos en caso de licencias o vacaciones, podrá vincularse
personal supernumerario.
También podrán vincularse supernumerarios para desarrollar actividades de
carácter netamente transitorio.
En ningún caso la vinculación de un supernumerario excederá el término de
tres meses, salvo autorización especial del gobierno cuando se trate de
actividades que por su naturaleza requieran personal transitorio por
períodos superiores.
La remuneración de los supernumerarios se fijará de acuerdo con las
escalas de remuneración establecidas en el presente decreto, según las
funciones que deban desarrollarse.
Cuando la vinculación de personal supernumerario no exceda el término de
tres meses, no habrá lugar al reconocimiento de prestaciones sociales. Sin
embargo, las entidades deberán suministrar al personal supernumerario
atención médica en caso de enfermedad o accidente de trabajo.
 Jorge Luis Domínguez Blanco
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La vinculación de supernumerarios se hará mediante resolución
administrativa, en la cual deberá constar expresamente el término durante
el cual se prestarán los servicios y la asignación que vaya a pagarse”.
De conformidad con las nítidas voces de la norma pre transcrita la
vinculación de los auxiliares de la administración, como son los
supernumerarios, únicamente procede en tres casos:
a) Para proveer vacancias temporales en caso de licencias;
b) Para surtir vacancias temporales en caso de vacaciones, y,
c) Para desarrollar actividades de carácter netamente transitorio.
En cuanto al término de vinculación la norma nos enseña que no puede
sobrepasar de tres (3) meses, salvo cuando el gobierno autorice un término
mayor y finalmente, con referencia a las prestaciones sociales el precepto
indica que solamente proceden cuando la vinculación exceda del lapso
señalado, aspecto que, conforme lo enseña el doctor Diego Younes Moreno
en su obra Derecho Administrativo Laboral es inequitativo “...puesto que las
prestaciones sociales han de ser también consecuencia del trabajo en forma
independiente de la mayor o menor duración de la vinculación” (Obra citada,
Editorial Temis, Séptima Edición, página 30).
Si se analiza la situación del actor frente al precepto traído a colación se
concluye que la actividad que aquél desempeñó durante el período al que
se ha hecho referencia de ninguna manera puede catalogarse como
transitoria, habida cuenta que como se vio, en forma continua, sin que
existiera solución de continuidad en la prestación de sus servicios, se
desempeñó como médico ginecobstetra, función propia de la atención
integral de la salud, inherente a la naturaleza, organización y estructura de
la entidad demandada.

De otra parte, si bien es cierto los actos administrativos por virtud de los
cuales se le hacen los diferentes nombramientos como supernumerario al
actor no sobrepasan individualmente considerados el término de tres (3)
meses y se encuentran fundamentados en que se presentan vacantes
temporales por comisiones de servicio o vacaciones que se han concedido
a sus respectivos titulares, también lo es que mediante las resoluciones
2684 (fl. 71) 2873 (fl. 73) y 3224 (fl. 75), se le nombró exactamente para
desempeñar el mismo cargo de médico especialista en ginecobstetricia,
clase II, grado 38, en la UPI-01 de la Clínica León XIII, en condición de
supernumerario, por encontrarse en comisión de servicios el doctor
Guillermo Orozco Vásquez. Luego si desempeñó el mismo cargo por
espacio superior a los tres meses, resulta inequitativo, injusto y violatoria del
derecho al trabajo, protegido tanto en la Constitución anterior (vigente para
la fecha en que se configuró el acto presunto demandado) como en la actual,
y a los principios mínimos laborales contemplados, entre otros, en el artículo
53 de la última Carta, tales como la primacía de la realidad sobre las formas
en las relaciones de trabajo, la irrenunciabilidad a los beneficios mínimos
establecidos en normas laborales y la estabilidad en el empleo, que no se
le reconozcan las prestaciones sociales a que tiene derecho, so pretexto de
que cada nombramiento individualmente considerado no sobrepasó el
término atrás mentado.

La Corte Constitucional, en pronunciamiento del 19 de marzo del año en

curso, recaído dentro del Expediente D-1430, actor Norberto Ríos Navarro
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y otros, en el que actuó como ponente el doctor Hernando Herrera Vergara,
sostuvo:

“No es cierto, entonces, como lo indican los accionantes que cada vez que
una entidad presente una insuficiencia de personal en su planta, pueda
acudirse como remedio expedito de la misma al contrato de prestación de
servicios a fin de solventar la crisis que se pueda generar; la contratación
de personas naturales por prestación de servicios independientes,
únicamente, opera cuando para el cumplimiento de los fines estatales la
entidad contratante no cuente con el personal de planta que garantice el
conocimiento profesional, técnico o científico que se requiere o los
conocimientos especializados que se demanden. Desde luego que si se
demuestra la existencia de una relación laboral que implica una actividad
personal subordinada y dependiente, el contrato se torna en laboral en razón
a la función desarrollada, lo que da lugar a desvirtuar la presunción
consagrada en el precepto acusado y, por consiguiente, al derecho al pago
de prestaciones sociales a cargo de la entidad contratante, para lo cual el
trabajador puede ejercer la acción laboral ante la justicia del trabajo, si se
trata de un trabajador oficial o ante la jurisdicción contencioso administrativa,
con respecto al empleado público (...).
Al respecto esta corporación considera pertinente señalar que los principios
mínimos y garantías constitucionales consagradas en el artículo 53
constitucional son de carácter general y aplicables a todas las modalidades
de la relación laboral (...).

Preferentemente, el principio constitucional de prevalencia de la realidad

sobre las formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones
laborales tiene plena operancia en el asunto sub lite, en los casos en que se
haya optado por los contratos de prestación de servicios para esconder una
relación laboral; de manera que, configurada esa relación dentro de un
contrato de esa modalidad el efecto normativo y garantizador del principio
se concretará en la protección del derecho al trabajo y garantías laborales,
sin reparar en la calificación o denominación que haya adoptado el vínculo
que la encuadra, desde el punto de vista formal, con lo cual “agota su
cometido al desentrañar y hacer triunfar la relación de trabajo sobre las
apariencias que hayan querido ocultarla. Y esta primacía puede imponerse
tanto frente a particulares como al Estado mismo”.
Cabe reiterar que de conformidad con el artículo 25 de la Carta Política, el
trabajo constituye un derecho que goza “... en todas sus modalidades, de la
especial protección del Estado”.

De ahí que, haya sido clara la jurisprudencia de la corporación en señalar

que “La administración no está legalmente autorizada para celebrar un
contrato de prestación de servicios que en su formación o en su ejecución
exhiba las notas de un contrato de trabajo” y en caso que se presente un
abuso de las formas jurídicas, “en gracia del principio de primacía de la
realidad sobre las formalidades establecidas por los sujetos de las
relaciones laborales, se llegue a desestimar un aparente. contrato de
prestación de servicios que en su sustancia material equivalga a un contrato
de y trabajo, en cuyo caso la contraprestación y demás derechos de la
persona se regirán por las normas laborales más favorables””.
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Y aun cuando aquí no se está frente a contratos de prestaciones de
servicios, sino frente a nombramientos provisionales y como
supernumerario, las directrices jurisprudenciales y los razonamientos
expuestos en el fallo pre transcritos son igualmente aplicables al caso
controvertido en el sentido de que la administración no se puede amparar
en este tipo de vinculaciones para evitarse el pago de prestaciones sociales
que legalmente le corresponde asumir, pues lo que realmente importa es el
predominio y la preponderancia de la verdad, autenticidad y la certeza sobre
las exigencias y procedimientos instituidos por aquélla al vincular a sus
servidores públicos". (Sent. jul. 10/97, Exp. 7969. M.P. Silvio Escudero
Castro). Contrato realidad.

SANCION POR LA NO CONSIGNACION DEL AUXILIO DE CESANTIA EN

UN FONDO:

Solicito igualmente condenar a la demanda al pago de la sanción

moratoria por la no consignación del auxilio de cesantía de la
demandante en un fondo, por lo siguiente:

CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCIÓN SEGUNDA SUBSECCIÓN A , con ponencia del doctor GABRIEL
VALBUENA HERNÁNDEZ Bogotá, en sentencia de fecha diecinueve (19)
de mayo de dos mil dieciséis (2016). Radicación número: 08001-23-31-000-
2011-00812-01(3855-14), dijo: “Respecto de la diferencia entre los
regímenes de cesantía, esto es, el que se rige por la Ley 50 de 1990 por la
remisión hecha en virtud de lo dispuesto del Decreto 1582 de 1998
(reglamentario de la Ley 344 de 1998) y el contenido en la Ley 342 de 1998,
la Corte Constitucional manifestó lo siguiente: “El demandante considera
que estos artículos consagran una situación que desfavorece a los afiliados
del Fondo Nacional de Ahorro frente a las sociedades administradoras de
fondos de cesantía, pues, mientras, en este último caso, la sanción por mora
en que incurre el empleador al consignar tardíamente las cesantías de su
empleado, corresponde a un día de salario a favor del trabajador, en el caso
de los afiliados al Fondo Nacional de Ahorro, la sanción es el doble del
interés bancario corriente, y se causa a favor del Fondo y no del trabajador.
La Corte considera que el presente examen de constitucionalidad, debe
avocarse no sobre las circunstancias secundarias del asunto, sino sobre lo
que constituye su núcleo esencial, es decir, determinar si las consecuencias
del mismo hecho generador, presenta diferencias sustanciales o no. Para
tal efecto, se tiene que el hecho generador consiste en el incumplimiento del
empleador de consignar oportunamente las cesantías de sus trabajadores.

En otras palaras, la prescripción extintiva es la figura que castiga la desidia

o negligencia de quien detenta un derecho y no lo ejerce oportunamente. En
el caso del régimen prestacional de los empleados públicos y trabajadores
oficiales se encuentra regulada en el artículo 41 del Decreto 3135 de 1968,
que estableció lo siguiente: “Las acciones que emanen de los derechos
consagrados en este Decreto prescribirán en tres años, contados desde que
la respectiva obligación se haya hecho exigible. El simple reclamo escrito
del empleado o trabajador ante la autoridad competente, sobre un derecho
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o prestación debidamente determinado, interrumpe la prescripción, pero
sólo por un lapso igual”. Por su parte, en el artículo 102 del Decreto 1848 de
4 de noviembre de 1969, por medio del cual se dispuso la integración de la
Seguridad Social entre el sector privado y público, se dispuso:
“PRESCRIPCIÓN DE ACCIONES. 1. Las acciones que emanan de los
derechos consagrados en el Decreto 3135 de 1968 y en este Decreto,
prescriben en tres (3) años, contados a partir de la fecha en que la respectiva
obligación se haya hecho exigible. 2. El simple reclamo escrito del empleado
oficial formulado ante la entidad o empresa obligada, sobre un derecho o
prestación debidamente determinado, interrumpe la prescripción, pero sólo
por un lapso igual.” Es decir, una vez la obligación es exigible, se cuenta
con un lapso de tres años para reclamarlo y en esos eventos se produce la
interrupción de la prescripción por una sola vez. a. De la prescripción en el
caso de la mora en el pago del auxilio de cesantías, conforme al régimen de
la Ley 50 de 1990. En relación con la prescripción de la sanción moratoria,
esta Sección ha manifestado en anteriores pronunciamientos que si bien es
cierto que la obligación de consignar en el fondo el auxilio de cesantía surge
para el empleador antes del 15 de febrero de cada año, la posibilidad de
demandar nace desde el momento de retiro del servidor de la entidad15,
motivo por el cual no hay lugar a aplicar la prescripción trienal cuando éste
continúa vinculado laboralmente a la entidad demandada.

Es por lo anterior que dado que la prestación social se debe pagar el 14 de

febrero de cada año, a partir del día siguiente a que se cause el derecho, se
empieza a causar la sanción moratoria y el trabajador debe solicitarle el
pago a la administración de manera oportuna so pena de prescripción trienal
de las sumas que no haya reclamado en el momento preciso. b. La
prescripción en el caso concreto “

NOTIFICACIONES
- El suscrito y mi mandante en la carrera 9 No 12-30 de Fundación
Magdalena correo electrónico jorgedominguezblancoabogado@hotmail

Anexo poder que acredita la calidad que invoco

Atentamente,

Atentamente,
JORGE LUIS DOMINGUEZ BLANCO
C. C. No. 19.588.013 de Fundación
T. P. No. 120.520del C. S. de la J.

JORGE LUIS DOMINGUEZ BLANCO

C. C. No. 19.588.013 de Fundación
T. P. No. 120.520del C. S. de la J.