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y Ejecutoras de Obras
Este temor de daño o peligro a que se ven expuestos sus derechos es lo que en
doctrina se conoce como “peligro en la demora” “periculum in mora”, que en
nuestro caso se traduce, en el riesgo manifiesto que quede ilusoria la ejecución del
fallo que estamos seguros favorecerá a nuestra representada, por todos lo vicios
de los cuales adolece el acto administrativo que lo hacen absolutamente nulo. En
consecuencia, consideramos, en términos de justicia, que por virtud de los
presentes alegatos, se encuentra cumplido el primer requisito para que la medida
solicitada pueda ser decretada.
Ciudadana Juez, por otra parte, de suspenderse los efectos del acto administrativo
de rescisión del Contrato de Obra Nº INVIOBRAS 001-2010 y las consecuenciales
indemnizaciones y penalizaciones impuesta a nuestra representada, al
Administración Pública no vería desmejorada o de algún modo perjudicada su
posición, ya que, tal como se mencionó anteriormente, la sociedad mercantil
SEGUROS CARONÍ, C.A., se constituyó en fiadora solidaria y principal pagadora
de las obligaciones asumidas por TODO CONCRETO, S.A., en ocasión a la
ejecución del contrato INVIOBRAS 001-2011, tanto laborales como civiles, de allí
que el pago se encuentre completamente garantizado en el supuesto, desde ahora
negado, que nos sea negada la razón en el presente recurso
(Resaltado añadido).
Considera este Juzgado que del citado criterio jurisprudencial se desprenden las
siguientes premisas:
1. Independientemente de las gestiones que en la práctica deba realizar un
particular para obtener del Estado el reintegro del dinero erogado por concepto
del pago de indemnizaciones, penalidades o multa, el carácter coactivo de las
decisiones jurisdiccionales obliga a la Administración, en el caso de declararse
con lugar el recurso incoado, a devolver el monto percibido por tal concepto.
2. La devolución del monto de la multa o indemnización pagada no constituye
una potestad discrecional de la Administración, por el contrario, es un
verdadero deber jurídico derivado de una sentencia cuyos efectos son de
obligatorio cumplimiento y cuya inobservancia genera responsabilidade s
personales y directas a los funcionarios públicos.
3. La devolución de la multa o indemnización tampoco constituye una prestación
de imposible ejecución, pues, una vez declarada la nulidad del acto por el que
ésta se impuso, basta la realización del correspondiente procedimie nto
administrativo para que se reintegre el dinero.
4. La solicitud de suspensión de efectos del acto administrativo cuya nulidad se
solicite, no sólo debe estar fundamentada en las razones de hecho y de derecho
que la parte afectada considere pertinente exponer, sino que el solicitante está
en el deber de explicar con claridad la magnitud del daño que le podría producir
la ejecución del acto impugnado, acompañando al efecto algún medio
probatorio que permita al órgano jurisdiccional tener la convicción de que la
sentencia definitiva no va a poder reparar el daño alegado.
Aplicando las premisas expuestas al caso de autos, observa este Juzgado que la
representación judicial de la empresa demandante alegó que de conminársele a
pagar los montos ordenados en la resolución impugnada se vería expuesta a un
cierre de sus actividades, que en el caso de incoar demanda el instituto público de
autos contra la empresa afianzadora Seguros Caroni C.A., por ejecución de la
fianza de fiel cumplimiento y de la fianza de reintegro de anticipo con fundame nto
en la resolución impugnada, eventualmente estaría expuesta a una acción de
devolución o reintegro de las cantidades afianzadas; al respecto, considera este
Juzgado que los alegatos en que la mencionada representación judicial sustenta el
periculum in mora, resultan contradictorios porque en caso de incoarse acción
judicial de cobro de las cantidades ordenadas en la resolución cuestionada en
nulidad en su contra, no se vería expuesta a un cierre de sus actividades por el pago
de las sumas ordenadas, dado que para garantizarle al Instituto Contratante el
cumplimiento del contrato y el reintegro del anticipo que se le entregó para su
ejecución, la compañía Seguros Caroní C.A. otorgó fianza de fiel cumplimie nto
por la cantidad de un millón doscientos veintidós mil seiscientos doce bolívares
con ochenta y ocho céntimos (Bs. 1.222.612,88), y fianza de reintegro de anticipo
por la cantidad de tres millones doscientos sesenta mil trescientos un bolívares con
dos céntimos (Bs. 3.260.301,02), montos que son superiores a los ordenados pagar
en la resolución impugnada, en tal virtud, en un eventual proceso judicial que
incoare el instituto público en su contra para el cobro de las cantidades ordenadas
pagar en la resolución cuestionada podría solicitar la intervención de la garante;
aunado a lo anterior, la eventual acción por reintegro o repetición de lo pagado que
probablemente incoare la compañía afianzadora no cumple con la condición de
certeza de perjuicio real y procesal requerido para que se configure el mencionada
requisito de procedencia, en consecuencia, considera este Juzgado que no se
configura en el caso concreto el requisito concurrente del peligro en la demora para
el otorgamiento de la cautelar solicitada, por lo que debe este Juzgado declarar
improcedente la medida de suspensión de los efectos de la resolución impugnada,
resultando inoficioso el análisis y pronunciamiento respecto al otro supuesto de
procedencia (presunción de buen derecho), pues su cumplimiento debe ser
concurrente, así lo ha venido decidiendo la jurisprudencia reiterada de la Sala
Político Administrativa, entre otras la Nº 01536-31/02/2008. Así se declara.
III. DISPOSITIVA
En mérito de las consideraciones expuestas, este Juzgado Superior de lo
Contencioso Administrativo del Segundo Circuito de la Circunscripción Judicia l
del Estado Bolívar, actuando en nombre de la República, administrando justicia y
por autoridad de la Ley, declara IMPROCEDENTE la medida cautelar de
suspensión provisional de los efectos de la Resolución Nº 0411/2011 dictada el
diecinueve (19) de octubre de 2011 por el Presidente del INSTITUTO DE
VIVIENDAS, OBRAS Y SERVICIOS DEL ESTADO BOLÍVAR (INVIOBRAS
BOLÍVAR), mediante la cual resolvió rescindir el CONTRATO DE OBRAS Nº
INVIOBRAS 001-2010: “CONSTRUCCIÓN DE 59 VIVIENDAS
UNIFAMILIARES MODELO (70,00 M2) ESTRUCTURA PREFABRICADA
EN CONCRETO, UBICADO EN PARROQUIA 11 DE ABRIL UD 128 SAN
FÉLIX, MUNICIPIO CARONÍ DEL ESTADO BOLÍVAR”, suscrito con la
empresa demandante, le ordenó el reintegro de Bs. 517.302,08 por concepto de
anticipo no amortizado, cancelarle Bs. 56.948,56 y Bs. 346.869,03, por concepto
de indemnización y penalización del uno por mil (1x1000) por cada día de retraso
en la entrega de la obra.
P., regístrese, déjese copia certificada de la presente sentencia. A. copia certific ada
de la presente decisión a la pieza principal. C. lo ordenado.
Dada, firmada y sellada en la Sala de Despacho del Juzgado Superior de lo
Contencioso Administrativo del Segundo Circuito de la Circunscripción Judicia l
del Estado Bolívar, en Puerto Ordaz, veintisiete (27) de septiembre del año 2012.
Años: 202º de la Independencia y 153º de la Federación.
LA JUEZA
B.O. LOBO
LA SECRETARIA
ANNA FLORES FABRIS
Análisis
Se pudo evidenciar en el caso antes expuesto que la parte actora, por medio de
la resolución Nº 0411/2011 dictada el diecinueve (19) de octubre de 2011 por el
Presidente del INSTITUTO DE VIVIENDAS, OBRAS Y SERVICIOS DEL ESTADO
BOLÍVAR (INVIOBRAS BOLÍVAR). Pretendió rescindir o culminar el contrato que
había pactado con TODO CONCRETO, S.A. el cual tenía como objeto principal la
construcción de 59 casa destinadas a la parroquia 11 de abril ud 128 San Félix,
Municipio Caroní del Estado Bolívar. Y el reintegro de la cantidad anticipada no
amortizada para la ejecución de la obra y los demás compromisos contractuales por
concepto de indemnización y penalización.
Cabe destacar que el Juzgado Superior de lo Contencioso Administrativo del
Segundo Circuito de la Circunscripción Judicial del Estado Bolívar, declara
Improcedente la medida cautelar de suspensión provisional de los efectos de la
Resolución antes mencionada, y ordenó el reintegro de la cantidad pactada por el
concepto de anticipo (No amortizado), aparte de las demás indemnizaciones previstas
en las cláusulas contractuales concernientes a la penalización por el incumplimiento y
retraso de la obra.
CONCLUSIÓN
La ley de Contrataciones Públicas sustituye a la de licitaciones y establece la
reestructuración de los esquemas de las contrataciones públicas, los procedimientos de
selección de contratistas y proveedores del Estado. Para la selección de contratistas, la
nueva ley establece las modalidades de concurso abierto, cerrados y de consulta de
precios, así como la contratación directa. La nueva ley reduce los lapsos para la
preparación de ofertas e incluye los consejos comunales a los procesos de adjudicació n
de la empresa y la contraloría social.