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- CONCEPTO:
Señala Recassen Sichés: "Al hablar del carácter ilimitado y absoluto del poder constituyente se
anuncia tan sólo que no está sometido a ninguna norma jurídica anterior que esté vigente -las que
sigan vigentes mientras actúe el poder constituyente, no derivan su vigencia de ningún título antiguo,
sino de una consolidación tácita o expresa de parte del poder constituyente. Pero esa formal
ilimitación del poder constituyente, de ninguna manera implica que hayamos de considerar que no
deba seguir determinadas orientaciones valorativas, es decir, el poder constituyente no está sometido
a ninguna traba positiva, pero sí está sometido a los valores jurídicos ideales y a las exigencias del
bien común en una determinada circunstancia histórica. El poder constituyente (originario) no se haya
restringido por ninguna autoridad jurídica humana, pero debe obedecer a los principios de justicia y a
los demás valores jurídicos y a la opinión social
que lo ha originado". Por ejemplo, está limitado por el respeto a los derechos que emanan de la
naturaleza humana.
Situaciones en que puede darse la ruptura constitucional:
La insurrección o sublevación.
Esta clasificación formulada por James Bryce en su obra " Constituciones flexibles y
constituciones rígidas ", descansa en la forma en que se modifica la Constitución.
Si la Constitución se modifica de la misma manera que una ley ordinaria, es una
Constitución flexible.
Si en cambio, su modificación requiere mecanismos distintos y más exigentes que el
que se exige para modificar la ley ordinaria, es una Constitución rígida. Puede ser sólo
el procedimiento distinto, pero puede también ser otro órgano, o quórums más
elevados.
En la Constitución flexible el ejemplo típico es el de Inglaterra. El Parlamento británico
puede modificar la Constitución mediante una simple ley común. El mismo órgano, el
mismo procedimiento y el mismo quórum para dictar una ley ordinaria sirve para dictar
una ley constitucional; sólo es posible distinguirlas por la materia, puesto que la forma
es la misma.
La parte consuetudinaria se modifica con otra costumbre, con otra convención.
Hay Constituciones rígidas que tienen disposiciones pétreas. Es mejor decir
disposiciones pétreas que Constituciones pétreas, puesto que
hoy sólo ciertas disposiciones son inmodificables, no pueden ser
reformadas o derogadas.
Por ejemplo, la Constitución francesa de 1958 en su art. 89, inc. final,
señala que " no podrá ser objeto de reforma la forma republicana de
gobierno ". Italia tiene una disposición similar. El art. 139 dice: " La forma
republicana no puede ser objeto de revisión constitucional ".
Las constituciones pétreas o inmodificables no existen en nuestro tiempo, y
son inadmisibles doctrinariamente, ya que es contradictorio con la
existencia de un pueblo soberano que no pueda modificar la Constitución
preexistente.
La Constitución chilena de 1823 no contemplaba un procedimiento de
reforma. La Carta de 1823 fue declarada insubsistente mediante una ley.
En las Constituciones flexibles, las que se modifican de la misma manera
como se modifican las leyes ordinarias, sólo existe por consiguiente el
órgano legislativo, que elabora las normas legislativas y constitucionales,
pero estas últimas no se pueden diferenciar formalmente de las legislativas,
sino sólo y únicamente por su contenido, es decir, por su materia, esto es,
solamente material.
En cambio las Constituciones rígidas, las que se modifican de distinta forma
que una ley ordinaria, se produce una distinción entre órgano legislativo y
órgano o poder constituyente derivado. Y aún en el supuesto caso de no
establecerse otra diferenciación que el procedimiento o los quórum de aprobación,
permaneciendo en lo estructural el mismo órgano legislativo, cabe concebirlo como
órgano constituyente derivado en cuanto se ciñe al procedimiento y a los quórum
establecidos para la elaboración de normas constitucionales.
Lo anterior, lleva por tanto a diferenciar las normas formalmente constitucionales y las
materialmente constitucionales.
De ahí entonces que en las Constituciones rígidas, pueden incorporarse normas que
materialmente son sólo legislativas y no constitucionales, pero que han sido
incorporadas en la Constitución, convirtiéndolas en normas sólo formalmente
constitucionales, por motivos diversos, por ejemplo, buscando la mayor seguridad para
determinados intereses de ciertos sectores, inscribiéndolos en la norma que otorga la
mayor seguridad y estabilidad como es la Constitución .
Varios artículos de la Constitución suiza, son únicamente formalmente
constitucionales, pero materialmente son normas legislativas.
El artículo 23 bis que se refiere a las reservas de trigo, cultivo, adquisición y selección
de sus semillas, a las preservación de la industria molinera, la harina panificable y del
pan; el art. 25 bis que se refiere a la protección de los animales; el art. 32 quáter que
se refiere al comercio de bebidas espirituosas no destiladas, a los productores de vino
de sidra.
Utilizando un criterio puramente empírico se distinguen las Constituciones
semirígidas. Son las que no ofrecen demasiadas dificultades para su
modificación, pero por cierto mayores que las requeridas para la
modificación de una ley ordinaria, es decir, que las Constituciones flexibles.
Por ejemplo, la Carta del 33 era una Constitución rígida, puesto que exigía
la aprobación de la reforma de dos Congresos sucesivos
La Constitución normativa.
La Constitución normativa es aquella que sus normas "dominan el proceso político o a
la inversa, el proceso del poder se adapta a las normas de la Constitución y se somete
a ella. Para usar una expresión de la vida diaria: la Constitución es como un traje que
sienta bien y que se lleva realmente “
Los países de Europa en general, los países nórdicos, Francia, Italia, Alemania, en
América EE.UU..
Señala que: "la eliminación del analfabetismo sigue siendo un requisito indispensable
para el funcionamiento con éxito de una Constitución normativa. Ni la radio ni los
símbolos electorales recientemente empleados para analfabetos son instrumentos
válidos ".
Se trata de una constitución realmente vivida por los detentadores y por los
destinatarios del poder.
La Constitución nominal.
Una Constitución podrá ser jurídicamente válida pero si la dinámica del proceso
político no se adapta a sus normas, la Constitución carece de realidad existencial. En
este caso, cabe calificar a dicha Constitución de nominal ".
La situación de hecho impide o no permite por ahora, la completa integración de las
normas constitucionales en la dinámica de la vida política", probablemente fue una
decisión prematura, o hay ausencia de educación general o política, "la inexistencia de
una clase media independiente. La esperanza persiste... de que tarde o temprano la
realidad del proceso del poder corresponderá al modelo establecido de Constitución".
Su objetivo en un futuro más o menos lejano es convertirse en una Constitución
normativa y determinar realmente la dinámica del proceso del poder..." "La función
primaria de la Constitución nominal es educativa ". Continuando el símil del traje, el
traje queda grande, "el traje cuelga durante cierto tiempo en el armario y será puesto
cuando el cuerpo nacional haya crecido “
Cita Loewenstein como ejemplos los países de Iberoamérica, los nuevos estados
africanos y asiáticos.
La Constitución semántica.
Si bien la Constitución será plenamente aplicada, en su realidad ontológica
no es sino la formalización de la existente situación del poder político en
beneficio exclusivo de los detentadores del poder fáctico, que disponen del
aparato coactivo del Estado .
La conformación del poder está congelada en beneficio de los detentadores
fácticos del poder, no juega por tanto, ningún rol como limitación de la
concentración del poder. La Constitución "es aquí el instrumento para
estabilizar y eternizar la intervención de los dominadores fácticos en la
comunidad. Y para continuar con el símil anterior, el traje no es en absoluto
un traje, sino un disfraz ".
Las constituciones semánticas, estos conjuntos de palabras, se dan en los
Estados socialistas marxistas.
En efecto, no existe alternativa real al Partido Comunista. En las elecciones
siempre es el vencedor, puesto que no hay otro partido, o si existe, no es
realmente un contendor.
Los tipos de Constitución nominal y semántica, presumen siempre
de ser normativos "y por ello se hace necesario adentrarse en la realidad
del poder "
LA SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN.
La supremacía material.
Las razones que fundamentan la supremacía material son básicamente las siguientes:
a) Regula el Estado, sus órganos y sus competencias y los derechos esenciales de las
personas. En consecuencia, las instituciones políticas fundamentales tienen en la
norma constitucional su primera y esencial regulación normativa.
b) La Constitución debe también su superioridad a su propia naturaleza, ya que regula
la formación del resto de las normas jurídicas, la jerarquía que a cada categoría de
normas corresponde y al órgano encargado de dictarlas.
c) Consagra también la idea de derecho. Esto es "la representación de un orden social
deseable", en palabras de Burdeau. Se trata de la filosofía política, social y económica
que inspira al texto constitucional
La supremacía formal.