Poder Constituyente

Qu es el Poder Constituyente?
El Poder constituyente es la voluntad originaria, soberana, suprema y directa que tiene un pueblo,
para constituir un Estado dndole una personalidad al mismo y darse la organizacin jurdica y
poltica que ms le convenga.

1. Definiciones De Poder
2. Qu Es Constituir?
3. Concepto De Poder Constituyente
4. Definiciones De Poder Constituyente
5. Titularidad Del Poder Constituyente
6. Caracteres Del Poder Constituyente
7. Clases De Poder Constituyente
8. Poder Constituyente Originario
9. Poder Constituyente Derivado
10. Lmites Del Poder Constituyente Originario
11. Lmites Del Poder Constituyente Derivado
12. Limites Ideolgicos
13. Limites Procesales
14. Historia Del Ejercicio Del Poder Constituyente

by J O R G E M A C H I C A D O

E l Poder es la suprema potestad del Estado que lo autoriza para imponer decisiones de carcter
general y regir, aun coercitivamente[1] , segn reglas obligatorias, la convivencia de cuantos residen
en su territorio sujeto a sus facultades polticas y administrativas que los obedecern . Hay poder
cuando el mandato de una sujeto A es obedecido por un sujeto B (cualquiera que sea la motivacin de
la obediencia): si no hay obediencia no hay poder [2] . El Poder se ejerce a travs del Gobierno que
realiza la voluntad del Estado. El Gobierno pone en movimiento un elemento del Estado: el Poder.

Ha sido tema de polmica, a travs de los siglos, cual sea el origen del poder, para algunos, procede
de Dios y recae directamente en la persona elegida para ejercerlo. Esta teora sirvi de base a las
monarquas absolutas y a los regmenes de gobierno autocrtico (persona individual, partido poltico,
grupo militar, organismo sindical). Otros muchos autores niegan el origen divino del poder, destaca
la Teora Del Contrato Social expuesta por Jean Rousseau, que dice que el poder es un atributo del
pueblo que es delegado a una constituyente con las formas constitucionalmente establecidas.

Si la suprema potestad del Estado se ejerce hacia sus ciudadanos se llama imperium y si es ejercida
hacia el exterior, hacia otros Estados, se llama soberana [3] .

DEFINICIONES DE PODER
El poder es el hecho de participar en las decisiones ya sea del Estado o de alguna organizacin. (
style='text-transform:uppercase'>Lasswell, definicin Participativa).

El poder es la probabilidad de que cierta orden sea obedecida por algn grupo. (Weber, definicin
normativa).

El poder es la capacidad de ejercer ciertas funciones de provecho de la comunidad. (Parsons:

definicin funcionalista).

El poder es la capacidad de una clase social para realizar su objetivo especfico. (Paulantzas:
definicin marxista).
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El poder es un medio de comunicacin generalizado simblicamente que hace probable la aceptacin
de acciones de Alter (el otro superior en poder) como premisas y vnculos para las acciones de Ego (el
inferior en poder). (Luhmann: definicin contempornea).

QU ES CONSTITUIR?
Constituir significa dar forma y, cuando de Derecho se trata, equivale a determinar (formar) las reglas
de funcionamiento y distribucin del Poder. Por eso se dice, por ejemplo: se contempla el derecho de
un pueblo a determinarse libremente.

CONCEPTO DE PODER CONSTITUYENTE

El Poder constituyente es la voluntad originaria, soberana, suprema y directa que tiene un
pueblo, para constituir un Estado dndole una personalidad al mismo y darse la organizacin
jurdica y poltica que ms le convenga.

El poder constituyente puede ser delegado a una asamblea o a una convencin. Aquella funciona luego
de una revolucin o un golpe de Estado. sta se rene siguiendo el procedimiento de la Constitucin o
siguiendo una Ley de llamado a esa reunin , ley que no puede ir contra la Constitucin que ser
reformada.

Una Asamblea puede decidir y establecer en la futura Constitucin todo lo que se le plazca.
Una Convencin tiene lmites: no puede desconocer los derechos fundamentales [4] style='line-height:
ya reconocidos en la Constitucin a reformar, ni tampoco puede desconocer la ley que le dio origen.

DEFINICIONES DE PODER CONSTITUYENTE

Este trmino fue utilizado desde la Revolucin Francesa (1789). Sieys[5] fue el primero en teorizar
sobre el poder constituyente y define el Poder Constituyente como la potestad que tiene un pueblo de
constituir un Estado y de darse la organizacin jurdica y poltica que mas le convenga.

Carl Smitt la define como voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es capaz de adoptar la concreta
decisin de conjunto, sobre el modo y forma de la propia existencia poltica.

Jorge Reinaldo Vanossi define al poder constituyente como voluntad primera de un pueblo que no ha
tenido organizacin jurdica o de aquella tenindola, decide cambiar la filosofa jurdico-poltica de
su orden constitucional o tambin de aquel pueblo que independizado, busca construir una sociedad
organizada y soberana, dando forma y expresin a esa mediante una Constitucin [6] .

Para Carlos Sanchez Viamonte el poder constituyente es la soberana originaria, extraordinaria,

suprema y directa en cuyo ejercicio la sociedad poltica se identifica con el Estado para dar
nacimiento y personalidad, y para crear sus rganos de expresin necesarias.

Linares dice el poder constituyente es la facultad inherente a toda comunidad soberana a darse su
ordenamiento jurdico y poltico fundamental por medio de una Constitucin y a reformar a sta total
o parcialmente cuando sea necesario.

TITULARIDAD DEL PODER CONSTITUYENTE

Es el pueblo. El sujeto del poder constituyente es el pueblo, su nico titular, con base en la fuente de
la legitimidad ampliamente predominante en nuestros das, la legitimidad democrtica sustentada en
el principio de la soberana popular.

No se debe confundir pueblo con poblacin. Pueblo son todas las personas individuales que gozan de
la ciudadana [7] . Mientras que poblacin es el conjunto de habitantes y estantes de un Estado.
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CARACTERES DEL PODER CONSTITUYENTE

Es supremo. No es constituido y no depende de ningn poder anterior. Es supremo, porque se

coloca encima de los dems poderes que va a constituir.
Es extraordinario. Porque es nico. Solo se presenta en circunstancias muy especiales, como
en las revoluciones, y solo ocurre una sola vez.
Es directo. Porque proviene directamente de la voluntad del pueblo.
Es soberano. Porque a travs de esta potestad el pueblo puede establecer lo que mas le
convenga y porque no se encuentra sometido de antemano a ninguna norma.
Es incondicionado. Porque establece su ordenamiento jurdico de la manera que el pueblo
quiera.

CLASES DE PODER CONSTITUYENTE

Modernamente todo se considera que todo Poder Constituyente es originario. La divisin en Clases de
Poder Constituyente es del siglo XIX. As que la sealaremos solo por asuntos de pedagoga.

Las Clases de Poder Constituyente son:

Poder Constituyente Originario

Poder Constituyente Derivado

PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO

Poder Constituyente Originario. Aquel que funda un Estado o que cambia la constitucin de un
Estado luego de una Revolucin. Llamado tambin Poder Constituyente Absoluto, Poltico,
Revolucionario, Fundacional o En Etapa de primigeneidad.

Es el verdadero Poder Constituyente, se da luego de las revoluciones. Su principal carcter es:

destruye todas las instituciones preexistentes y crea nuevas. Por ejemplo Bolivia en 1825 y 1971 (la
Asamblea Popular desconoce totalmente la Constitucin); Argentina en 1852-53 que destruyen la
forma de organizacin anterior y adopta una nueva organizacin de un nuevo Estado, adopta un Estado
liberal; Cuba luego de la revolucin adopta un Estado Socialista.

PODER CONSTITUYENTE DERIVADO

El Poder Constituyente Derivado es aquel cuyo ejercicio est regulado y limitado por el poder
constituyente originario a travs de la Constitucin [8]. Llamado tambin Poder Constituyente
Jurdico o Reformador. Actualmente ya no se acepta esta clase de poder constituyente, ahora todo
Poder Constituyente, es originario.

Para reformar parcialmente la constitucin se debe cumplir con el Procedimiento De Reforma De La

Constitucin y para reformarla totalmente se debe promulgar una ley especial de llamado a
una Convencin Constituyente y respetar los lmites que la propia Constitucin establece. Por eso se
dice que el fundamento del Poder constituyente derivado es el Principio de Legalidad...

LMITES`DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO

El Poder Constituyente no tiene restricciones porque su carcter es extraordinario, supremo y directo,
algunos autores (Sieys) establece que las nicas limitaciones podrn ser algunos derechos naturales y
ticos (derecho la vida) por la sencilla razn de que los derechos fundamentales del hombre valen
como anteriores y superiores al Estado. Aunque es refutado por autores que dicen que los derechos
fundamentales no son lmites al Poder Constituyente, sino su base, el fundamento, el principio del
mismo.
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Pero otros autores dicen que el Poder Constituyente si tiene restricciones, solo la voluntad divina no
tiene restricciones, la voluntad humana est condicionada y el poder constituyente, est condicionada
por el proceso poltico del momento en que es ejercido por el pueblo.

Segn a las ideas de la Ilustracin que aportaron a la Teora del Poder Constituyente dice que el lmite
del Poder Constituyente es el Principio de la divisin de poderes, asumido como dogma por el
constitucionalismo liberal. Es decir, el Poder Constituyente no se puede eliminar esta divisin al
constituir, al conformar un Estado.

LIMITES DEL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO

En el caso del Poder Constituyente derivado, sus limitantes son la normativa que le dio nacimiento; se
puede decir que el Poder Constituyente derivado ya es limitado desde su origen.

LIMITES IDEOLGICOS
Son absolutos, pues no se pueden superar. Por ejemplo en Venezuela y Colombia en sus Constituyentes
de 1999 y 1991 respectivamente se pudo cambiar el sistema poltico liberal? No.

En Ecuador (1998) Se pudo volver al comunitarismo, propio de sus naciones [9] , luego de la
realizacin de la constituyente? Tampoco. En Cuba, en este momento, si se diera la posibilidad de
cambiar su Constitucin, podr volverse a un sistema liberal?, la respuesta parecer ser, no.

En Bolivia, Se podr tomar los principios del Derecho consuetudinario Qulla o Quichua o de las dems
naciones bolivianas [10] como por ejemplo el Principio de rotacin de la autoridad, o el Principio de
propiedad colectiva y posesin individual de los recursos para ser gua en las construccin del nuevo
Estado plurinacional boliviano? Hilando ms fino, se establecer un pluralismo jurdico [11]? No hay
indicios para apuntar a una respuesta afirmativa, ya que la Constitucin poltica de Bolivia solo habla
de una Ley De Deslinde Jurisdiccional a aprobarse (Art. 191 II, 192 III).

Por eso decimos que los sistemas polticos y jurdicos de un Estado son difciles de cambiar, es por eso
tambin que son limitaciones del Poder Constituyente.

LIMITES PROCESALES
Aunque las normas a crearse no pueden regular a su creador, el poder constituyente no tiene ms
remedio que guiarse por reglas procesales puestas anteriormente, para evitar el caos. Estas reglas
contendrn: procedimiento de actuacin del poder constituyente, tramite para la reforma, plazos y
trminos, etc [12] .

HISTORIA DEL EJERCICIO DEL PODER CONSTITUYENTE

A lo largo de la historia el ejercicio del Poder Constituyente se ha efectuado del siguiente modo. Por
actos que imponen u otorgan una Constitucin o por actos democrticamente acordados de los cuales
nacen las Constituciones.

As entre los actos que imponen u otorgan una Constitucin, estn:

ACTOS TERICOS. El rey o el Seor invocando a Dios entregan reglas fundamentales para que sus
sbditos se comporten de acuerdo a estas. Por ejemplo las teocracias orientales como ser Babilonia
hacen conocer las leyes de Hammurabi, el llamado Cdigo de Hammurabi[13] (2250 a. C.). En la
India se hace conocer el Manu Smriti[14] (600 a.C. al 300 d.C, Cdigo del Hombre, del snscrito
manu, hombre) segn el cual se regirn las castas de la sociedad hind.

ACTOS ABSOLUTOS. Es otra forma de expresin del Poder constituyente: el Rey o Seor invocndose a
si mismo emitir reglas de ejercicio del poder. Por ejemplo el jefe de tribu se convierte en prncipe
feudal.
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ACTOS CONCEDIDOS A REQUERIMIENTO. Por ejemplo La Carta Magna[15] de 15 de junio de 1215
otorgada por Juan Sin Tierra a requerimiento de los estamentos privilegiados.

ACTOS CONCEDIDOS POR ACUERDO. Por ejemplo El Fuero de Len de 1188, que fue el Pacto Poltico
Civil entre Len IX y las Cortes.

Entre los actos democrticamente acordados de los cuales style='line-height:nacen las Constituciones,
estn:

ACTOS DE DEMOCRACIA DIRECTA. Por ejemplo Los Cabildos abiertos del Virreinato colonial, las
Asambleas atenienses o la Landgemein de Suiza.

ACTOS DE DEMOCRACIA SEMIDIRECTA. Que se pueden dar por:

Referndum Consultivo (ante legem) Se consulta al pueblo no a la poblacinsobre la

oportunidad y/o contenido del cambio constitucional y solo si la respuesta es afirmativa otro
rgano procede a la reforma. Por ejemplo la consulta francesa de 1945 sobre si deba o
continuarse con la Republica III.
Referndum Aprobatorio (post legem) Se requiere una decisin popular aprobatoria de un
texto proyectado por otro rgano. Por ejemplo las constituciones francesas de 1793, 1795,
1946 y 1958.

ACTOS DE DEMOCRACIA REPRESENTATIVA. Que se pueden dar por:

Asamblea Constituyente (Dictadura Constitucional) Funciona cuando se funda un Estado, por

ejemplo la Asamblea Constituyente del Alto Per de 1825 que creo la republica de Bolivia, el
Congreso Constitucional argentino de 1852-53, la alemana de 1919. o cuando se desconoce
totalmente la Constitucin de un Estado, por ejemplo a Asamblea Popular de 1971 en Bolivia.
Convencin Constituyente. Se rene para reformar la Constitucin siguiendo
el procedimiento que ella establece o siguiendo una Ley de llamando a una Convencin
Constituyentecaso bolivianoley que no puede ir contra la constitucin que ser reformada.

____________________
[1] Coercibilidad. Es el empleo habitual de la fuerza legtima que acompaa al Derecho para hacer exigibles sus
obligaciones y hacer eficaces sus preceptos. La coercibilidad significa la posibilidad del uso legtimo y legal de la
fuerza para su cumplimiento de la ley. Se diferencia diametralmente de lacoaccin que es la Fuerza o violencia que
se hace a una persona para precisarla que diga o ejecute alguna cosa. En este sentido su empleo origina mltiples
consecuencias de orden civil, ya que los actos ejecutados, bajo coaccin adolecen del vicio de nulidad, y en el orden
penal, por que dara lugar a diversos delitos, especialmente los atentatorios contra la libertad individual.
[2] Quiroga Lavie, Humberto, Derecho Constitucional, Buenos Aires, Argentina, DePalma, 1987, pagina 43.

[3] La Soberana (del latn super amus, seor supremo) es la voluntad poltica que posee un Pueblo con
derecho a tomar decisiones para determinarse, manifestarse, y tomar decisiones con independencia de poderes
externos. Vase mas en: Fundamento del Estado: La Soberana en El Estado.

[4] Los derechos fundamentales son derechos humanos reconocidos en las partes dogmticas de las
Constituciones de los Estados para afirmar las garantas de las personas individuales y colectivas consideradas
como indispensables frente al poder del Estado y para limitar materialmente el derecho de castigo (imperium) del
Estado. Los Derechos humanos. Aquellos que el hombre posee por el mero hecho de serlo. Los derechos
humanos se diferencian de los derechos fundamentales por lo siguiente: aquellos aun no estn reconocidos por la
Constituciones, estn solo en Declaraciones, a diferencia que los derechos fundamentales que ya estn reconocidos
en los textos Constitucionales.

[5] Emmanuel Joseph Sieys. Poltico y abate francs que escribi el famoso panfleto titulado Qu es el tercer
estado?(http://www.der.uva.es/constitucional/materiales/libros/Sieyes_Cap_V.pdf), publicado de forma annima en
 Poder Constituyente
1789 en Pars para reivindicar los derechos del denominado tercer estado (uno de los tres estamentos sociales
franceses desde la Edad media; los otros dos eran el clero y la nobleza).

[6] Vanossi, Jorge Reinaldo, Estudios De Teora Constitucional, http://www.bibliojuridica.org/libros/libro.htm?

l=208.

[7] Ciudadana. Consiste en concurrir como elector o elegible a la formacin y al ejercicio de funciones en los
rganos del poder pblico, y en el derecho a ejercer funciones pblicas sin otro requisito que la idoneidad y haber
cumplido 18 aos de edad (Constitucin poltica de Bolivia, Art. 144 numeral II). La ciudadana es una categora
poltica consistente en el vnculo poltico que une a una persona con el Estado por el cual puede ejercer sus
derechos polticos (elegir y ser elegido) y se determina por la edad y la capacidad de las personas, y corresponde al
Derecho constitucional y a la ley electoral terminarla. Hasta 1952 gozaban de la ciudadana todos los varones
alfabetizados, que tuvieran una propiedad de 12.000 pesos o una renta anual de 2.000 pesos.

[8] Quiroga Lavie, Humberto, Derecho Constitucional, Buenos Aires, Argentina, DePalma, 1987, pagina 44.

[9] Naciones del Ecuador. 1. Quichua, 2. Shuar-Achuar, 3. Chachi, 4. Tschila, 5. Siona-Secoya, 6. Huaroani, 7.
Cofn, 8. Awa, 9. Epera, 10. Afro.

[10] Naciones de Bolivia . La Ley N 4021 Rgimen Electoral Transitorio en su Art. 32 reconoceporque tienen
representacin en el rgano Legislativolas siguientes naciones bolivianas: 1. AFROBOLIVIANO (Nor y Sud
Yungas Departamento de La Paz). 2. ARAONA (Norte De La Paz). 3. AYOREO (Este de Santa Cruz). 4.
BAURE (Beni). 5. CANICHANA (Beni). 6. CAVINEO (Norte del Beni). 7. CAYUBABA (Beni). 8.
CHACOBO (Beni). 9. CHIPAYA* (Lago Poop). 10. CHIQUITANO o Arapecosis (Santa Cruz). 11. ESE
EJJA (Norte Del Beni). 12. GUARANI (Tarija. Chuquisaca. Santa Cruz). 13. GUARASUG'WE (Santa Cruz).
14. GUARAYO (Santa Cruz). 15. ITONAMA (Beni). 16. JOAQUINIANO. 17. KALLAWAYA (La
Paz). 18. LECO (La Paz). 19. MACHINER. 20. MAROPA. 21. MOJEO: Ignasiano y Trinitario
(Beni). 22. MOR o ITENEZ (Beni). 23. MOSETN (La Paz). 24. MOVIMA (Beni). 25. MURATO*
(Lago Intikjarka) 26. PACAHUARA (Noreste De Pando). 27. QUICHUA. 28. QULLA (La Paz. Oruro.
Potosi. Tarija. Oeste De Beni Y Santa Cruz (Bolivia). Sureste De Peru. Norte De Chile Y Argentina). 29.
SIRION (Santa Cruz. Beni). 30. TACANA (Beni Y La Paz). 31. TSIMANE (Beni). 32. YAMINAGUA
(Noroeste De Pando. 33. YUKI (Santa Cruz. Cochabamba). 34. YURACAR (Cochabamba). * Los Muratos
y los Chipayas son pueblos Urus. Los otros pueblos Urus son los Chullunis y los Iruitos establecidos en el lago
Intikjarka, especficamente en el lago mayor frente a Puno. Entonces la nacin URU esta conformada por los
pueblos Murato + Iruito + Chipaya + Chullunis establecido en cerca de Puno-Peru, La Paz y Oruro. **Otras
naciones que existen en Bolivia y que no estn reconocidas por las leyes son: 35. CHIRIGUANO (Chuquisaca).
36. IZOZEO. 37. MATACO NOCTENE (Chaco boliviano-paraguayo). 38. TAPIETE (Tarija). 39.
TOROMONA (La Paz). 40. WEENHAYEK (Tarija).

[11] Pluralismo Jurdico. Es la coexistencia dentro un Estado de diversos conjuntos de normas jurdicas positivas
en un plano de igualdad, respeto y coordinacin (MACHICADO, Jorge, "Que es el Pluralismo Juridico?",
http://jorgemachicado.blogspot.com/2011/01/plujur.html Miercoles, 7 Diciembre de 2011).

[12] Vanossi, Los lmites del poder constituyente en Estudios De Teora Constitucional, Bs.As. Argentina, ,
1975, http://www.bibliojuridica.org/libros/1/208/15.pdf

[13] Cdigo de Hammurabi. (2250 a. C.) Comienza con una gua de procedimientos legales, imposicin de penas
por acusaciones injustificadas, falso testimonio y errores judiciales. A continuacin se recogen disposiciones sobre
el derecho de propiedad, prstamos, depsitos, deudas, propiedad domstica y derechos familiares. Los artculos
sobre daos personales indican que ya en aquellos tiempos existan penas por prctica mdica incorrecta, as como
por daos causados por negligencia en actividades diversas. Asimismo, en el cdigo se fijan los precios de
diferentes tipos de servicios en no pocas ramas del comercio.

El Cdigo de Hammurabi no contiene normas jurdicas acerca de temas religiosos. Las bases del Derecho penal
derivan del principio, comn entre los pueblos semitas, del ojo por ojo. La proteccin del Cdigo se ofrece a
todas las clases sociales babilnicas: el Derecho protege a dbiles y menesterosos, mujeres, nios o esclavos contra
la injusticia de ricos y poderosos.
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Sorprende la consideracin que recibe el individuo en el Cdigo, teniendo en cuenta la poca en que fue
promulgado, y constituye un documento excepcional para conocer cmo era la justicia en tiempos de Hammurabi.
Finaliza con un eplogo que glorifica la ingente labor realizada por Hammurabi para conseguir la paz, con una
explcita referencia a que el monarca fue llamado por los dioses para que la causa de la justicia prevalezca en el
mundo, para destruir al malvado y al perverso. Describe adems las leyes como medio para que la tierra disfrute
de un gobierno estable y buenas reglas, que se dicen escritas en un pilar para que el fuerte no pueda oprimir al
dbil, y la justicia acompae a la viuda y al hurfano. Hammurabi aconseja al oprimido con estas enrgicas y
sonoras palabras: que el oprimido que tenga una causa verdadera venga a presencia de mi estatua, a m como rey
de la justicia, y que lea en voz alta la inscripcin y escuche mis preciosas palabras para que le lleven claridad y
entendimiento a su causa, para que su corazn encuentre alivio.

[14] Manu Smriti , (Cdigo Del Hombre, del snscrito manu, hombre ) Cdigo hind que contiene: instrucciones
morales y sociales y normas para la celebracin de rituales y ceremonias para el sistema de castas de la India, que
consta de 2.685 versos, divididos en 12 libros. El autor fue Svayambhuva, segn el poema pico indio
Mahabharata. Los investigadores han fechado el Manu Smriti entre el ao 600 a.C. al 300 d.C. El primer manu se
llam Svayambhuva, que significa 'hijo del que existe por s mismo' o Brahma.

[15] Carta Magna. Cdula que el rey Juan sin tierra de Inglaterra otorg a los nobles ingleses el 15 de junio de
1215 en la que se comprometa a respetar los fueros e inmunidades de la nobleza y a no disponer la muerte ni la
prisin de los nobles ni la confiscacin de sus bienes, mientras aquellos no fuesen juzgados por sus iguales
VALENCIA Vega, Alipio, Desarrollo del Constitucionalismo, La Paz, Bolivia, Juventud, 2da, 1988, pgina 81).