CURSO DE DERECHO CIVIL

PARTE GENERAL
3ºedición

Capitulo 1

Benjamín Pérez
Benjamín Pérez Ruiz

Virtudes
Aregentina

2017

Este material se utiliza

con fines
exclusivamente
didácticos.
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BENJAMÍN PÉREZ .
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CURSO DE DERECHO CIVIL

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3ªEDICIÓN
ACTUALIZADA Y AlVIPLIADA·
CONFORME
AL CÓDIGO CJ:Y.IL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
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Benjamín Pérez y Benjamín Pérez Ruíz. Curso de dere·cho civil. Parte ADVERTENCIA
general. 3a. edición actualizada y ampliada. Código civil y comercial de la
Nación. Ley 26.994. Salta Editorial Virtudes - 2017 - 515 pag. 23 x 16 cm.® r1~
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ISBN: 978-987-1237-56-2 - l. Derecho. II Título CDD346 '.~ La edición de este Curso tiene como principal objetivo .el servir de texto

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a los estudiantes. Por indicación especial del profesor, se recomienda a los
Todos los Derechos Reservados alumnos observar los siguientes consejos~
VIRTUDES EDITORIAL UNIVERSITARIA 1) El estudio del Curso debe realizarse juntamente con el Código Civil
Juan Martín Leguizamón 41 O
Telefax: 0387 - 422 1340
E-mail: manuelrgm@gmail.com
1·~.
y Comercial de la Nación (última edición) pues existe continua remisión a su
articulado, a veces sin reproducción intencionada de su texto, con el fin de que
el estudiante se acostumbre a su manejo y consulta.
Ciudad de Salta - Provincia de Salta
República Argentina
:1~·
~ •J.
. ' 2) Es conveniente profundizar el estudio· en las obras generales Q.e esta
materia que figuran en la Bibliografia, especialmente aquellos temas de
IMPRESO EN LA REPÚBLICA ARGENTINA I~ importancia que así lo requieran, pues fas clases siempre necesitan ahondarse
Queda hecho el depósito que marca la Ley 11.723 ·~
.s, con la ayuda de la bibliografia nacional.

Diseño de tapa: Manuel Rafael García-Mansilla ~ 3) Se incluyen preguntas seleccionadas con sus respectivas respuestas,
~ con la finalidad de dar un matiz docente más pedagógico y didáctico a este
Diagramación: Clara García-Mansilla

DISTRIBUIDOR:
1
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Curso.
4) Dada la finalidad y características de esta obra, han sido suprimidas
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Librería Ulpiano de Salta :¡.¡ todas las citas doctrinarias y jurisprudenciales, que son usuales en textos de
Juan Martín Leguizamón 410 t
~ mayor envergadura.
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Telefax: 0387 - 422 1340 ~ 5) Se ha incluido un capítulo especial, denominado "Notas de
E-mail: salta@libreriaulpiano.com.ar
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.~·,: Doctrina", que consiste en estudios elaborados por los autores de la obra,
aplicando los conocimientos de la materia a casos concretos. Cada capítulo, a
su vez, contiene un trabajo práctico vinculado con las notas.
6) Esta edición ha sido actualizada con el nuevo Código Civil y
t ~· Comercial de la Nación, aprobado por la Ley 26.994, ampliada con breves
comentarios comparativos con la legislación derogada. También se incluyen
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contenidos complementarios correspondientes a temáticas,. hasta entonces no
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.··j!! tratadas,. pero que han sido incorporadas a la materia en algunos programas de
estudio.

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PÁGINA WEB: www.libreriaulpiano.com.ar
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PÁGINA WEB: www.virtudeseditorial.com.ar

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CAPÍTULO!
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LA RELACIÓN JURÍDICA.
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¡ En términos generales, podemos decir que la relación jurídica es el

¡·
vínculo que une a dos o más personas, respecto de determinados bienes o
i~ intereses, regulado por el Derecho.
~ Sus elementos constitutivos son tres: sujeto, objeto y causa. El .sujeto
i puede ser "activo" (titular del derecho subjetivo) o "pasivo" titular del deber
l... 1i
jurídico correlativo a aquél). El objeto, son los bienes, cosas y servicios
personales; y la causa (en el sentido de "causa-fuente") son los hechos y actos
1
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jurídicos de los cuales derivan las relaciones jurídicas.
-~ Nuestra. materia comprende precisamente el estudio de los tres
~
elementos de la relación jurídica: ar el sujeto (Teoría general de las personas)
1
.~
desde el Capítulo II al VIII; .b) el objeto (Teoría general de los bienes) en el
Capítulo IX, y c) la causa (Teoría general de los hecpos y actos jurídicos) desde
~ el Capítulo X al XV.
~ P.reviamente, en el Capítulo I, junto con la consideración en general del
~
·~ Derecho Civil, precisamos el concepto moderno del derecho subjetivo, porque
~~ a través de él podemos perfilar la filosofia ori~ntadora del Derecho Civil actual,
"6 que sumerge sus raíces en el derecho natural y en los principios de buena fe y
-~ solidaridad social, lo que origina distintas doctrinas limitativas del ejercicio de
~ los derechos subjetivos (teorías del abuso del derecho y de los actos propios)
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que, en el fondo, son principios generales que como faro de luz permanente,
~ están inmersos .en el ordenamiento jurídico, orientando a todas las relaciones
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jurídicas.
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! 1 J. Derecho subjetivo
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~ El derecho subjetivo es la facultad de obr;n., de gozar de una cosa, de
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exigir de otra persona una determinada conducta, con la finalidad de satisfacer
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intereses humanos j'qstos y honestos, que sean dignos de la tutela jurídica.
~
Ejemplo: el acreedor XX tiene el derecho de cobrar su deuda al deudor XX,
~ facultad de la que puede usar o renunciar; el propietario tiene el derecho de uso
y goce sobre sus bienes; pero en ambos casos su ejercicio no debe ser abusivo
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 BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ 1 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

o inmoral o de mala fe, porque entonces su finalidad no sería satisfacer intereses

1·I':
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2. Interés legítimo
justos y honestos. '.
En una categoría de rango inferior a la del derecho subjetivo, se
En el concepto de derecho subjetivo que hemos dado -siguiendo en este '.I
·~
encuentra el "interés legítimo". Se da en supuestos donde la persona _no
tema a Buteler Cáceres- están comprendidos los conceptos que daba Savigny pretende la satisfacción irimediata de un interés propio (como en el derecho
("poder atribuido a una voluntad") luego Thering ("intereses jurídicamente subjetivo), aunque mediatamente pue~e beneficiarla, pues su pretensión.
protegidos"); el primero, remarcaba la voluntad de obrar, sin interesarle la ·1t\
. consiste en que se cumpla con los principios de legalidad que encuadran la
finalidad del derecho subjetivo; el segundo remarca el aspecto teleológico (la
'¡¡ situ~ción (garantía de legalidad), como plataforma jurídica de eventuales
finalidad: que satisfaga un interés que al estar amparado por el Derecho, debe derechos o beneficios.
ser justo y honesto), pero también es incompleto, pues olvidó el aspecto
ontológico (su naturaleza: facultad de exigir, de gozar). Por ello, la suma de
ambos aspectos nos acerca a una definición más completa y actual del derecho
subjetivo.
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Rivera da un ejemplo claro de aplicación del interés legítimo en el
campo del derecho administrativo: si fuera el caso de un régimen de concurso
para ingresar a la carrera docente, cualquier aspirante tiene "interés legítimo"
en impugnar cualquier acto que se aparte del régimen de concurso (control de
·~
En principio, los derechos subjetivos encuentran la fuente de su ¡y,.
legalidad), lo cual no quiere decir que tenga derecho (subjetivo) inmediato al
existencia en el derecho objetivo (conjunto de leyes o normas jurídicas que ·~
·1: cargo docente.
rigen en una comunidad en un momento dado), pero esta fuente de los derechos \~

1
subjetivos no es sólo el derecho objetivo, como lo pretende la teoría
normativista de Kelsen, para quien los derechos subjetivos no son sino un
reflejo de la ley, ignorando al derecho natural, que es anterior al positivo, surge
de la naturaleza humana y es revelado al hombre por la razón. Éste rige, aun
1t¡
cuando no fuere reconocido por el derecho objetivo. Ejemplos de derechos
naturales: la libertad, la igualdad, la propiedad, la familia, el honor, el derecho
de asociarse, los derechos de la personalidad, etcétera. Todos estos derechos
rigen aun cuando algún Estado totalitario los negare en su legislación positiva.
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En el ejercicio de los derechos en general, fas personas tienen la ~.
obligación jurídica de obrar de buena fe, es decir, de comportarse como lo hace ~
la gente honesta, con lealtad y rectitud. Es éste un principio general del ~ª
~~
ordenamiento, consagrado en el artículo 9 del nuevo Código Civil y Comercial ·i
de la Nación. Pr~cisamente esta "buena fe lealtad", objetiva, ha originado
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distintas teorías limitativas del ejercicio de los derechos (teoría del abuso del
derecho; doctrina de los actos propios) principios que hoy han tomado gran
importancia práctica y que estudiaremos más adelante, en este mismo capítulo.
Por su parte, la "buena fe creencia'', que es subjetiva, es la de creer de haber
obrado legítimamente, pero hacerlo con ignorancia inevitable, pese a ser
diligente, circunstancias que originaron la teoría de la apariencia.
En nuestra propia materia: a) para· iniciar el juicio de presunción de
fallecimiento, están legitimados los que tienen un derecho (subjetivo)
subordinado á la muerte de la persona; mientras que para peticionar la "simple
ausencia" basta con tener un "interés legítimo" 'respecto de los bienes del
ausente (arts. 24 y 17, ley 14.394), porque si.bien inmediatamente no tienen un
derecho subjetivo a los bienes, mediatamente pueden tenerlo y por lo tanto,
tienen un interés legítimo en que se conserven desde su mismo abandono; b) en
una Fundación cuya :finalidad sea socorrer "a los pobres" (destinatario
indeterminado), ningún "pobre" tiene el derecho subjetivo de requerir
concretamente la ayuda, pero sí tiene "interés le!?;ítimo" en que los organismos
sirvientes de la Fundación, no se aparten de su objeto o finalidad (garantía de
legalidad), fuente de sus eventuales beneficios.
8·;:.t 3. Intereses difusos o derechos de incidencia colectiva
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-_;~ Para perfilar su concepto, debemos señalar que los intereses difusos o
t colectivos presuponen:
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a) La existencia de una pluralidad indeterminada de personas no
r vinculadas necesariamente entre sí por una relación jurídica. Es decir, que los
e intereses no pertenecen o corresponden a ninguna persona en particular, sino a
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,.;~ grupos de individuos sin vinculación jurídica entre ellos; ·
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b) El objetivo común del interés difuso radica en la prerrogativa de goce
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de valores sociales (culturales, ecológicos, históricos, cívicos, étnicos, etc.)
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BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ
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como bienes indivisibles de la commridad, dispersos (difusos) entre los/
integrantes de la colectividad.
Los intereses difusos se fundamentan en principios de solidaridad
social y responden a necesidades comunes de grupos humanos, que tienen por
fin salvaguardar la calidad de vida social de la población, evitando daños al
medio ambiente o contaminación ambiental, a la flora, fauna, conservación del
equilibrio ecológico, eliminación de residuos peligrosos, daños a la salud, a la
cultura, a los consumidores y usuarios de bienes y servicios, a los bienes
históricos, urbanísticos, artísticos, arquitectónicos, arqueológicos y hasta
paisajísticos. · ,;.,~
Los intereses difusos también son llamados "derechos de incidencia
colectiva", y tienen por objeto, exclusivamente, la tutela de un l;Jien colectivo
e indivisible que pertenece a toda la comunidad o grupo, sin exclusión
alguna1.
Actualmente, los intereses difusos tienen jerarquía y protección
constitucional (arts. 41, 42 y 43, Const. Nac.; Preámbulo, arts. 78, 84 y 88,
Const. Prov. Salta) y están reglamentados algunos de ellos en leyes especiales
(Ley de Protección de la Fauna Silvestre 22.421; Ley de Defensa del
Consumidor 24.240, etc.). A diferencia de la mayoría de los códigos de
derecho privado, en el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación los
intereses difusos o derechos de incidencia colectiva tienen una importancia
relevante, acorde a la Constitución Nacional, reconociéndolos especialmente
en el artículo 14.
La vía jurisdiccional para la defensa de los intereses difusos, sin
perjuicio de la función preventiva y controlante de las autoridades públicas,
es la acción de amparo judicial (art. 43, Const."Nac.), y están legitimados para
ejercerla, tanto los órganos colectivos o asoeiaciones registradas que
1 Algunos autores distinguen estos conceptos, señalando que serían intereses colectivos
aquellos cuyo titular sea un grupo de~erminado o fácilmente determinable (ej.: usuarios
de un servicio público incorrectamente facturado), mientras que lo:¡ difusos serian.
propios de un grupo indeterminado o de dificil determinación (ej ..: afectados por
emanaciones tóxicas de una fábrica) (Lorenzetti); para otros, los "colectivos" serian la
clase que cuenta con una determinada organización o representatividad, mientras que
en los "difusos" la prerrogativa carece de esa organización indeterminado (doctrina
italiana: Punzi, Vigoritti). No encontramos razones prácticas suficientes que avalen la·
distinción conceptual.
12
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CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
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prop~ndan a esos fines (asociaciones de protección de los animales, ligas de
consumidores, etc.) como el Defensor del Pueblo, y los mismos particulares
individualmente. De manera que no es necesario que tengan un derecho
subjetivo preciso, o la inqividualización concreta del daño sufrido, sino que
basta el "interés difuso'', que siempre será legítimo, pues la preservación del
medio ambiente es un derecho-deber de ."todos. los habitantes" (art. 41, Const.
Nac.). Este s'olo interés difuso, aun sin afectación concreta individualizada,
habilita la legitimación activa para ejercer estos derechos, llamados "de
tercera generación".
Recordemos que en los derechos individuales, el interés es individual
1.
y la legitimación también es individual. En cambio, en los intereses difusos o
derechos de incidencia colectiva el bien afectado es colectivo, el titular del
interés es el grupo y no solo el individuo y la iegitimación le corresponde a
l;i
. los sujetos que integran el grupo o clase, o a una asociación que los represente,
o al Defensor del Pueblo. En armonía con los artículos 10 y 11 referentes a la
., teoría del abuso del derecho que veremos a continuación, el artículo 14 in fine
establece que "la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos
individuales cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia
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colectiva en generaI". Por lo tanto, cuando colisionen los derechos
individuales con los derechos de incidencia colectiva o a un ambiente sano,
¡¡ deben prevalecer estos últimos.
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Pregunta: ¿Por qué se los denomina de ''tercera generación"?
Respuesta: Los derechos de "primera generación" serían los derechos
t ·~
civil.es y polítit.:o:s individuales, consagrados por la Revolución Francesa
(constitucionalismo liberal); los de "segunda generación" serian los derechos
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económico-sociales surgidos para superar el criterio individualista del
-~ derecho decimonónico (constitucionalismo social); ·los de "tercera
~ generación" corresponden a los intereses difusos o colectivos que tutelan
. valores ecológicos, etcétera, y a los que nos estamos refiriendo. Se habla
{
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también de los derechos de "cuarta generación", referidos a las generaciones
futuras, recipiendarias del hábitat y condiciones de vida que les leguen las
generaciones que les precedan (Peyrano ). ·
4. ·Teoría del abuso del derecho
·:~
• El ejercicio de los derechos subjetivos en el siglo XIX, en plena
~ glorificación del liberalismo individualista, era absoluto. Así lo disponía
,,
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nuestro articulo 1071 en su vieja redacción. Regía el aforismo dura lex, sed lex
i (la ley puede ser inequitativa, pero es la ley). Ya a principios de este siglo, el
~
ii 13
1 ~
 BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ
nuevo pensamiento filosófico, influenciado por las ideas sociales y el
cristianismo, comenzó a diferenciar el "uso" del "abuso" en el ejercicio de un
derecho; pronto se riotó que el derecho no puede ser ejercido con mala fe,
irregularmente, perjudicando al prójimo. ·
La teoría del abuso del derecho supone el ejercicio de un derecho que
se tiene ("dentro" de los límites legales), aunque se ejerce "fuera" de los
límites de la buena fe lealtad2 • En consecuencia, se requieren dos requisitos
para su aplicación: a) un derecho que se tiene, previsto legalmente para ser
ejercido; y b) .un ejercicio contrario a los :fines para el que fue previsto o que
afecta las reglas morales. En este sentido, es abusivo si se elige la vía más
dañosa para ejercer un derecho, existiendo otras vías menos perjudiciales para
el deudor.
Parte de la doctrina exige un tercer requisito, que sería que produzca un
daño cierto, grave, posición no compartida por la cátedra, pues aunque no haya
daño, puede aplicarse la teoría precisamente para evitarlo.
Como lo señala Cifuentes, tampoco es necesario que se pruebe dolo o
culpa del agente, pues generalmente la culpa surge in re ipsa (de la misma
conducta abusiva, sin necesidad de prueba) ni la autoría imputable, porque basta
el resultado antifunCional (ej.: un menor o un demente, pueden ser sujetos
activos del abuso).
4.1. Efectos
El abuso del derecho no es causa de nulidad. Si aún no se ha ejercido,
pero se pretende hacerlo, el juez no acuerda protección para realizarlo en la
forma abusiva pretendida, pudiendo disponer modificaciones en lo que tiene de
abusivo para la ejecución del acto, o llamar a las partes a que se pongan de
acuerdo para eliminar los aspectos abusivos o antifuncionales. Si ya se ha
ejercido, generalmente se lo trata como si fuera un acto ilícito, y su autor es
responsable por los daños y perjuicios (materiales y morales), debiendo ser
2 Para Planiol la expresión "abuso del derecho" impliga una logomaquía Guego de
palabras que pretende amalgamar términos que se repelen 'o antitéticos), porque si hay
abuso, no se obra con derecho. Pero como se verá seguidamente, abuso e ilicitud no se
identifican conceptualmente, sino en sus efectos. Lo que~desorbita no es el derecho
subjetivo rectamente entendido, sino el modo de ejercerlo, con un resultado
antifuncional. · .;·. ·'
14
.' ''r·
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
intimado a cesar en él, apliy(Índose la responsabilidad solidaria si los culpables
son varios y la prescripción de la acción a los tres años (art. 2561).
· Per-o cabe adverti!. que la identificación del. ejercicio abusivo de un
derecho con el acto ilícito, es sólo de consecuencias o efectos, pero no de
configuración o conceptual, porque mientras los actos ilícitos son
"originariamente" contrario.s a la ley, en el abuso del derecho se tiene un
"arranque legítimo" (un derecho que se tiene y que se va a ejercer) y luego una
1¡ desviación de los propósitos legales en su ejercicio. Más propiamente, no se
trata de acto ilícito, sino de acto antifuncional, por lo que los jueces pueden
morigerarlo, con efectos muchas veces distintos al acto ilícito.
~~ En nuestro Derecho, la teoría fue implantada por primera ve?; en el
¡¡· . artículo 35 de la Constitución Nacional de 1949, y luego de derogada ésta los
jueces continuaro;n aplicándola, pues la Corte de Justicia de la Nación resolvió
J.,, que la teoría tiene vigencia en nuestro Derecho, aun con prescindencia de la
f{
norma constitucional anterior3. Fue reimplantada como norma positiva por la
~ ley 17.711, en el artículo 1071 del Código Civil derogado, que se refiere al
i
~ "ejercicio regular" de un derecho, es decir, normal, justo, y mantenida en su
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esencia en el artículo 1O del nuevo Código Civil y Comercial de la Nación, en
el título preliminar y como un principio general de todo el Derecho,
estableciendo, además, supuestos especiales que lo refuerzan (arts. 11, 14, 240,
·~
·'· entre otros).
~.
El artículo 10 (al igual que el art. 1071 del Código Civil derogado)·
7: adopta un criterio objetivo de doble directiva para diferenciar el uso del abuso,
pues acepta el criterio funcional de Josserand (que no contraríe los fines que la
~
¡; ley tuvo en mira al reconocer los derechos), y el criterio de subordinación del
9 orden jUrídico al moral.
:: Con buen tino, la ley no exige como requisito para la procedencia de la
~
invocación de una conducta abusiva, que se demuestre la intención o el interés
3
Vélez Sarsfield no incorporó al Código, el abuso de derecho .. De acuerdo al artículo
1071, en su redacción original, "El ejercicio de un derecho propio o el cumplimiento
de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto". La nota al
artículo 2513 es aún más elocuente de su pensamiento; allí el codificador señala que
" ... siendo la propiedad absoluta, confiere el derecho de destruir la cosa. Toda
restricción preventiva tendría más peligros que ventajas. Si el Gobierno se constituye
juez del abuso, ha dicho un filósofo, no tardaría en constituirse juez del uso, y toda
verdadera idea de propiedad y libertad seria perdida".
15

BENJAMÍN PÉREZ - BENJ.t\MÍN PÉREZ RUÍZ
..
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del sujeto para obrar abusivamente, o un actuar culposo o negligente de éste
(criterio subjetivo), bastando demostrar alguno de los dos criterios objetivos
previstos en la norma: contrariar la :finalidad de la ley y/o la no subordinación
del orden jurídico al moral.
Algunos autores (Orgaz, Laquis) señalan que el criterio legal es
demasiado amplio, por lo que existe el peligro de que la interpretación judicial
desconozca 'derechos individuales,. pero la jurisprudencia posterior a su
vigencia (ya llevamos más de 40 años) demostró que los temores eran
infundados, haciendo U?-ª prudente y racional interpretaci~n de la teoría.
La jurisprudencia aplicó esta teoría en numerosos casds, de los que
citaremos los siguientes: a) Si se tolera la invasión del propio. fundo por la
construcción vecina, y luego se pretende la demolición y reivindicación de
la angosta franja de terreno ocupada: se decidió que era un abuso del derecho
tal reivindicación, y que lo que correspondía era reconocerle el precio
actualizado de la franja de terreno, la que queda de propiedad del que
construyó; b) Si se intenta demoler ornamentos del edificio vecino que
avanzan sólo centimetros sobre el jardín ajeno; c) Cuando los padres ejercen
1
la patria potestad o derechos sobre su hijo, con perjuicio de éste, o se le
niega inmotivadamente ingresar a una orden "religiosa; d) Si se dejan .
transcurrir muchos meses sin percibir alquileres, ni gestionar el desalojo ni
avisar al fiador, y luego se exige a éste el pago de toda la deuda; e) Se
pretendió la rescisión de una compraventa de un inmueble por mora de dos
o tres cuotas, cuando ya se había pagado más del 60% del preci9, y se habían
realizado mejoras: es decir, que s.e pretendía elegir la vía más oper9sa para
el deudor, aun cuando estuviese pactada, cuando se podía exigir el
cumplimiento del contrato, cobrando judicialm,ente las cuotas impagas;
actualmente.la ley 14.005 expresa que pagado el 25% del precío .o realizado
mejoras por el 50% del valor del terreno, no puede pedirse la rescisión; f)
La penetración de la persona jurídica es factible, cuando la independencia
de la personalidad respecto de sus asociados es utilizada abusiyamente para·
obtener :finalidades distintas de aquellas para las cuales fu~ reconocida,
como lo veremos cuando estudiemos la teoría de la penetración en el
capítuld sobre las personas jurídicas. ' "buena fe" consagrado expresamente en nuestro Derecho en el artículo 9 (con
Además, el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación establece
diversos supuestos especiales de abuso de derecho, como: a) el abuso de
posición dominante en el mercado (art. 11)~ }?) en el caso de ejercicio abusivo
de los derechos individuales, cuando pudiesen afectar al ambiente y a los
derechos de incidencia colectiva en general (art. 14), no debiendo el ejercicio
16
._ ... .·
l CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
1
1
de ddrechos individuales afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los
ecosistemas, la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores culturales,
el paisaje entre otros (art. 240), reforzando con ello, la protección de los
··1<1 derechos ambientales y culturales de la colectividad. ·
~:
-~. Existen muy pocos derechos que escapan a la aplicación de la teoría, es
J:· decir, que pueden ejercerse libre y discrecionalmente, como derechos absolutos
1·~
que es necesario reconocer, sin averiguar sus móviles. Son ejemplos de ellos:
a) el derecho a pedir la división de condominio o la partición de una herencia,
...
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que tiene cualquier condómino o heredero; b) el derecho a disponer por
iii
E testamento la porción disponible; c) el derecho a adquirir la medianería; d) el
~-}
derecho a rehusar la cosa adquirida "a ensayo" o "a gusto"; e) el derecho del
~-
·';!; empleador a despedir sin causa al empleado, pagándole las indemnizáciones
lt
pertinentes; f) en cuando a la liquidación de la sociedad conyugal, no es un
derecho de ejercicio irrestricto, protegiéndose el uso de la vivienda familiar (art.
499 y 522).
~:! Pregunta: ¿Los priricipios del abuso del derecho pueden aplicarse en
.¡:.. los juicios por el juez de oficio, o sea, sin que las partes lo pidan?
Respuesta: Sobre ese tema existe doctrina y jurisprudencia divergente.
La cátedra se adhiere al criterio de Cifuentes, quien distingue: a) si el ejercicio
abusivo afecta intereses generales, públicos o la moral (ej.: la usura), el juez
~~
puede aplicar la teoría de oficio, en resguardo del orden público o interés de la
sociedad para la realización de un ideal ético de justicia; b) si sólo afecta
intereses particulares, debe aplicarse únicamente a pedido de parte interesada.
Para Borda, en priÚcipio no debe aplicarse de oficio, salvo que el abuso sea tan
grosero, que repugne al juez convalidarlo.
" 5. Doctrina de los actos propios
Señala Alterini, que desde antiguo se conoce el brocárdico, remozado
/
por la más moderna doctrina, que expresa: venire contra factum proprium
nulli conceditur. Este aforismo, que hoy ha tomado singular importancia en
su aplicación práctica en las distintas ramas del Derecho (civil,
;_
administrativo, procesal, etc.) deriva a su vez del priD.Cipio general de la
especial aplicación en el art. 961), implicando otra limitación al ejercicio de
los derechos subjetivos.
·.¡ Esta teoría funciona cuando algún sujeto de una misma reiación o
situación jurídica preexistente, pretende ejercitar o impugnar algún derecho en
17
 BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ
contradicción con una conducta o acto propio precedente que era jurídicamente
relevante y eficaz. Esta rectificación, incompatible con la conducta asumida
anteriormente, genera una contra.dicción en el cambio de sus pretensiones, que
los tribunales han declarado inadmisible. Es que el obrar humano es valorable 1 limitación al ejercicio de fos derechos subjetivos, es la llamada teoría de Ja
como antecedente, y un apartamiento sorpresivo de aquella conducta
precedente resulta contrario a la buena fe, siendo inaceptable predicar 1 en razón de una apariencia (realidad exterior .visible) de la existencia ele un
simultáneamente juicios antinómicos sobre una misma situación.
Son requisitos para aplicar la doctrina:
1) Una relación o situación jurídica preexistente. No rige la teoría si la
conducta contradictoria se adoptó en "otra" relación o en distinta situación
1
'~.
...
.~
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jurídica.
~·
2) Una conducta (expresa o tácita) del sujeto, que sea jurídicamente ,:~
relevante, eficaz y vinculante, es decir, que haya sido realizada con el fin de
·crear, modificar o extinguir algún derecho, definiendo inalterablemente la
~1
:~
situación de su autor, suscitando en la otra parte una expectativa de '"(
.1~·
comportamiento futuro concordante con la conducta precedente. Se excluyen ) ley. Pero la cátedra adhiere a la posición contraria, que sostiene que en el
las meras opiniones, expresiones de deseos, meras intenciones, así como las :.~
:~
conductas inválidas.
3) El ejercicio por el mismo sujeto y en la misma relación jurídica, de ·J
una pretensión contradictoria con el acto propio o conducta anterior.
~
La jurisprudencia aplicó esta doctrina en numerosos casos, entre los
cuales cit~os: a) locadora que en el juicio de desalojo manifiesta que no existe ·~.
~::
contrato escrito, y en el posterior juicio de consigñ.ación de alquileres presenta :'d
un contrato .de locación; b) vendedor que invoca la inflación para no cumplir
con la compraventa y ofrece devolver la parte del precio recibido sin actualizar;·
c) compradora que reclama la devolución de la seña doblada y posteriormente
demanda por escrituración; d) en nuestra jurisdicción, la Cámara del Trabajo
de Salta resolvió que el profesional que prestó conformidad a la regulación de
sus honorarios en base al monto transado, no puede luego impugnar la
homologación de la respectiva transacción; e) incluso se aplicó la teoría: al
propio obrar del Juzgado, que había decretado la rebeldía del demandado y
declarado la causa de puro dérecho, y luego recha?,:p la demanda por falta de .
pruebas, decisión que fue revocada en la alzada. .,, ·. . ·
Esta teoría, como lo señala Borda, puede s~;:apli~ada de oficio, por ser
una aplicación del principio iura novit cilria. t;
18
..
.·.L~.:;~··.·.c:·. .;· ·. : · ·: ~
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
6. La apariencia jurídica
Otro. campo de actµación de la buena fe y que implica una nueva
apariencia jurídica. Según·ésta, debe subsistir el derecho adquirido de buena.fe
derecho subyace11te. El que ha contratado con una persona que presenta todas
las apariencias'rái:onables Ci~dener un derecho, no debe ser burlado, por lo que
en sus relaciones con terceros, debe producir el mismo efecto que el derecho
mismo. La apariencia determina la eficacia de actos que en principio no debían
tenerla, por emanar de quienes carecían de legitimidad. El verdadero
· fundamento para que funcione la teoría de. la apariencia es la "buena fe
creencia" engendrada por un error de hecho excusable, es decir, que no
provenga de una negligencia culpable.
Parte de la doctrina (Ranea, Rivera, Borda, etc.) estima que, siempre
que se den sus requisitos, la apariencia juridica puede ser invocada y aplicada
como principio general, para regular situaciones incluso no especificadas en la
derecho argentino no corresponde hablar de un principio general de la
apariencia jurídica (como ocurre con las doctrinas del abuso del derecho y de
los actos propios), sino que el principio se aplica restringidamente a los casos
excepcionales a los que se refiere expresamente la ley, en los que la apariencia
predomina sobre la realidad. Se trata de un principio que no tiene autonomía
propia, que informa sólo algunas hipótesis singulares que aparecen en la
normativa civil en. casos muy concretos o específicos, lo que excluye la·
aplicación analógica a supuestos que no están previstos en la ley, porque en
:·f
·.,; nuestro. ordenamiento jurídico, el principio general no es el de la apariencia
~:·
;~ jurídica (Novillo Saravia, Andorno, Venini, D'Antonio, Caldentey, etc.).
Nuestro Código dio valor a la apariencia jurídica en casos concretos, ·
entre los que podemos citar: los efectos de la nulidad en las transmisiones sobre
inmuebles o muebles registrables, son inoponibles a terceros adquirentes a
¡~
título oneroso y de buena fe (art. 392):En las mismas condiciones, son válidas
... las enajenaciones efectuadas por el heredero aparente (art. 2315), por el
,.
'1 copermutante; las efectuadas a subadquirentes en los actos :fraudulentos ( art.
340); en las transmisiones de cosas muebles (arts. 2260); en los instrumentos
;{ privados fumados en blanco, es inoponible la nulidad de su contenido contra
terceros de buena fe (art. 315), casos que en su mayor parte serán analizados
más adelante, porque están comprendidos en nuestra materia. ·
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BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ
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7. Derecho Civil Concepto y contenido
Desde el punto de vista conceptual, el Derecho Civil e~ el derecho que
rige a la persona considerada en sí misma o en sus relaciones. con sus semejantes
y con el Estado, cuando éste actúa como simple persona jurídica, y sin
considerar sus profesiones especiales. Es decir, no cuando el sujeto actúa como
comerciante (derecho comercial), trabajador (derecho del trabajo), funcionario
(derecho administrativo), etcétera, sino cuando actúa como hombre que nace,
su capacidad, se casa, tiene hijos, alquila su casa, vende o hipoteca sus bienes,
hace testamento, muere. Desde un punto de vista meramente descriptivo, el
Derecho Civil es el que está contenido en el Código Civil y ·en sus leyes
complementarias, comprendiendo las materias civiles que ustedes estudiarán en
la carrera (parte general, obligaciones, contratos, reales, familia, sucesiones).
Históricamente, el Derecho Civil comprendía todo el derecho privado, pero
posteriormente se desprendieron algunas ramas que obtuvieron autonomía:
derecho comercial (con origen en las Tablas de Amalfi), derecho procesal (con
origen en la Ordenanza de Colbert), la legislación rural, de minas, el derecho
del trabajo, etcétera.
Pero el derecho civil sigue siendo el tronco común del que se han
desprendido las restantes ramas, las que no poseen autonomía completa,
carecen de integridad. En consecuencia, si en las ramas especialed mencionadas
no existiera una norma expresa o implícita que contemplara una situación dada
que debe ser resuelta, habrá que acudir al derecho madre, que es el Derecho
Civil. Como derecho común de todos los derechos especiales, ha6e las veces de
depósito donde están contenidos los principios generales aplicables a todas las
demás ramas del Derecho (ej.: los principios sobre capacidad de las personas,
obligaciones, de culpa y dolo, los vicios de la voluntad, de los actos jurídicos,
de la responsabilidad, de la sucesión en los derechos, prescripción, modo de
computar los intervalos del Derecho, etc.). · doctrinarismo, con muchas definiciones (la tarea de definir corresponde a la
8. Código Civil argentino
En la segunda mitad del siglo pasado, la necesidad de sancionar un
Código Civil era ya impostergable en el país. Las causas de 1esa necesidad
radicaban en la finalidad de obtener la unidad nacional (evitando que cada
provincia dictara su propio código de fondo); de reemplazar la arcaica
legislación española, que a su vez tenía como fundamento un principio de
nacionalismo jurídico, es decir, respaldar la independencia política con la
independencia legislativa. Luego de varias intentonas, en 1864 el Presidente
Mitre encargó por decreto a V élez Sarsfield redactar un proyecto de Código
20
'~~~~:~\:.: .., .
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
Civil, el que luego de cuatro años dio término a su lab.or, convirtiéndose en
ley 340/869 promulgada p~or Sarmiento, debiendo entrar en vigencia el
Código el l 0 de enero de 1~71. En su elaboración, Vélez Sarsfield no tuvo
colaboradores, sino simples amanuenses o auxiliares para pasar en limpio
los borradores, entre ellos a su hija y al salteño Victorino de la Plaza, quien
·~'.
·por entonces cursaba el segundo año de Derecho y luego fue presidente de
la República. ·
it 8.1. La personalidad de Vélez Sarsfield
1""
~{
En cuanto a la personalidad de Vélez Sarsfield, es importante
·;f delinear los principios :filosóficos que conformaron su mentalidad y que
:~
~
,..
.
volcara en el Código Civil. Desde el pú.nto de vista económico, c9n sus
~ principios de libre competencia, ley de oferta y demanda, reducción del
~.
papel del Estado a la mínima expresión, etcétera, era un auténtico liberal y
i
·::.:.
por ello le da a los derechos patrimoniales la posibilidad de un ejercicio
.i absoluto (art. 2513, texto original) rechazando las instituciones más sociales
~ y limitativas del ejercicio de los derechos subjetivos, como el abuso del
~ derecho, la lesión, etcétera, que fueron luego incorporadas al Código por la
~ ley 17.711. Pero cabe resaltar que estos principios liberales se acomodaron
~:
-;· en forma conveniente a mi país de inmigración, como lo era el nuestro, al
.J
~ punto que Zeballos ha dicho que el Código de V élez era un código
n colonizador por excelencia. Cabe hacer notar, asimismo, que Vélez tenía un
gran respeto por nuestras costumbres, y así organiza a la familia sobre bases
~~ cristianas, en torno de la autoridad marital, pero eliminando el mayorazgo y
reconociendo a la esposa derechos hereditarios, lo que significaba un avance
::· sobre la legislación de su época. Su Código sigue en vigencia, a más de
ciento veinticinco años de su sanción, lo que demuestra sus bondades, si
bien las leyes de reforma le insuflaron un espíritu más social y humanitario,
más acorde con nuestra época. Se le puede criticar un excesivo
ciencia del Derecho, no a laley), una redacción demasiado abundante (4051
arts.), pero sus ventajas exceden en mucho a sus defectos.
8.2. Fuentes
Las fuentes del Cód1go Civil de Vélez fueron: a) el Derecho Romano,
que es la fuente primera del derecho privado. Vélez conocía a fondo el latín,
y leyó el libro Sistema del Derecho Romano Actual de Savigny, que le sirvió
para proyectar sobre las personas jurídicas, las obligaciones, etcétera. b)
Legislación española y derecho patrio (las Partidas, Fuero Real,
21
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~
 :·: ;"'. :-'
BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ

Recopilaciones). Vélez no era un teórico de biblioteca, sino que ejerció

11
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."' . .<· ~·
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CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

estructuraba. e:t:i: su C..ódi.g,o. ,una sección especial sobre los hechos y actos
mucho la profesi6n, y respetó las costumbres patrias en su proyecto: lo .
foráneo le sirvió para perfeccionar, no para sustituir. d) Código Civil francés,
su influencia es evidente, en la técnica jurídica. Segovia afirma que la mitad .
·1<
.,,
' '
jurídicos, lo que implica~a, un gran esfuerzo de abstracción para elabo~ar
los principios generales que comprendían estas secciones, lo que hizo
freitas, de quien lo to~ó Vélez. El matrimonio estaba legislado en los
de los artículos del Código francés se han reproducido en nuestro Código. e)
l
'
'
;
contratos en el Código fr;:tn,cés, y no en el derecho de familia, como lo hizo
Freitas: se le encomendó por el gobierno brasileño el Código Civil que no '

'
con mayor criterio Vélez. Quizás la única crítica metodológica que pueda
llegó a terminar, pero su Esbozo fue una obra admirable, que por primera vez hacerse a Vélez; consiste en no haber elaborado una Parte General (nuestra
contenía una Parte General. Vélez lo admiró, y a pesar de que curiosamente -~ :
·1·
i. materia), que era una idea que ya había sido concretada por Freitas. Este
lo cita muy poco, tomó muchos artículos de él, cuando legisla sobre personas
jurídicas, nulidades, etcétera, en los tres primeros libros (influenció en más
g autor brasileño había estructurado su Anteproyecto en forma muy
revolucionaria. De todas maneras, el Código de Vélez fue, a la época de
de 1.500 arts.). f) Otras fuentes: el Código Civil chileno de Bello; el Proyecto i

1
su sanción, el más moderno o de avanzada de entre los Códigos vigentes,
de Código Civil para España de García Goyena; para el derecho internacional por su metodología. Como curiosidad, cabe señalar que modernos
privado se inspiró en Story. También tuvo en cuenta el derecho científico, Códigos, como el italiano de 1942, el suizo de 1912 o el portugués de
-~
especialmente la Escuela de la Exégesis (comentadores de los artículos del ~ 1966, no traen una Parte General, no aceptan su separación en un Libro
Código Civil francés, como Demolombe, Troplong, Marcadé, Aubry y Rau). ~
:E que la contemple.
l;
8.3. Método ;1. 8.4. Valor de las notas
~-
El método no consiste en estudiar sólo el orden en que se ubiquen las .l> Las notas que contenía el Código Civil eran una característica singular
materias, sino su clasificación de acuerdo a principios idénticos, como para ~ del Código de Vélez, que no existe en ningún código contemporáneo.
formar una sección, y entre éstas un libro. Responde a la pregunta: ¿cómo se J<:! Obedece a una sugerencia que le hizo a Vélez el Ministro de Justicia de Mitre,
distribuye sistemáticamente el Derecho Civil?4 i
•J.
Eduardo Costa. Comprenden la cita de leyes análogas, las fuentes de cada
~ artículo, explicaciones, fundamentos, ejemplos, etcétera. Las notas fueron
Del análisis de los distintos libros ( 4) de que consta el Código .:'t'·

Civil, surge claramente que su método se basa fundamentalmente en la
distinción entre los derechos personales y los derechos reales, método
tomado de Freitas que implicaba Un. avance t6cnl.co .ñófable para la época; ..
pues el Código Civil francés no distinguía a los derechos reales con
claridad, ni los incluía en un libro específico. Tampoco el derecho francés
4 El Código Civil Argentino -hoy derogado-, estaba dividido en dos títulos preliminares
y cuatro libros, no incluyendo una "parte general". Los títulos preliminares trataban, el
primero sobre las leyes y el segundo sobre el modo de contar los intervalos del tiempo.
El libro primero, titulado ''De las personas", contenía dos secciones, la primera sobre
las personas en general y la segunda de los derechos de la persona en las relaciones de
familia. El libro segundo se titulaba ''De los derecho~,personales en las relaciones
civiles" y estaba divido en tres secciones, la primera de.fas obligaciones, la segunda de
los hechos y actos jurídicos y la tercera de los contratos'. El libro tercero se titulaba ''De
los Derechos reales". El libro cuarto titulado "De los··-derechos reales y personales.
Disposiciones comunes'', estaba dividido en tres secciones, la primera trataba de las
sucesiones, la segunda de los privilegios y la tercera de ll:l'.prescripción. ·
·f muy valiosas desde el punto de vista doctrinario, de mucha utilidad en la
~~ época en que se sancionó el Código, pobre en bibliografia. Pero contienen
::,
numerosas contradicciones con los artículos a los que anotan, debido a que
:J¡
.~~ Vélez modificaba algunas veces los artículos y no las notas correspondientes,
las que. eran trasladadas de los borradores al proyecto por Victorino de la
Plaza, sin revisarlas Vélez. De todas maneras tuvieron interés doctrinario o
interpretativo, pero carecieron de fuerza legal, que sólo poseían los artículos,
no las notas. Incluso desde el punto de vista interpretativo fueron perdiendo
~·;
actualidad -como lo señala Rivera- sobre todo con la incorporación, por la ley
17.711/68, de instituciones como la lesión, el abuso del derecho, la
imprevisión, el carácter relativo del dominio, etcétera, que se inspíran en una
filosofia político-legislativa distinta a la de Vélez.
8.5. Las reformas
Citaremos en forma panorámica las más importantes relacionadas con
nuestra materia: ley 11.357/26 (derechos. civiles de la mujer); ley 14.394/54
(presunción de fallecimiento, ausencia simple, etc.); ley 17.711168 (Ley de

22 23

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BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ ..í1~\
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:1~-.
Reformas al Código Civil, la más importante, modifica 200 arts.); ley
18.248/69 (Ley del Nombre); ley 21.173/75 (derechos de la intimidad); ley
23.264/85 (patria potestad compartida y equiparación de filiación); ley \I;
23.515/87 (Ley de Matrimonio Civil, divorcio vincular); ley 23.592/88 (actos
discriminatorios); ley 24.193/93 (trasplante de órganos, etc.); ley 26.579/09
(mayoría de edad); ley 26.061 (Ley de protección integral de los derechos de
las niñas, niños y adolescentes); y ley 26.618/10 (Ley de Matrimonio
Igualitario).
Entre los proyectos de reforma al Código Civil que no llegaron a
sancionarse, pero que sirvieron de base a diversas leyes posteriores e incluso
para el actual Código Civil y Comercial de la Nación, pode¡:nos citar: a)
Anteproyecto de Bibiloni, que recoge aportes de la ciencia alemana, tenía
brillantes notas, pero desatendia la.jurisprudencia nacional (Arauz Castex); b)
Proyecto de 1936, redactado por Lafaille, Tobal, etcétera, sin notas pero con un
Informe General valioso, aportes del Código Civil italiano y suiZo; c)
Anteproyecto de 1954, dirigido por Llambías, recoge solu¿iones de los
roodemos Códigos de Italia, Perú, Suiza y Veneiuela; d) ¡ Proyecto de
Unificación Civil y Comercial de 1987, de origen legislativo y en base a un
anteproyecto de Le Pera, Alegria, Alterini, etcétera, donde se unifica con
criterio moderno el Derecho Civil con el comercial; e) Proyecto de Reformas
al Código Civil de 1993, enviado por el Poder Ejecutivo en base a un
anteproyecto de Le Pera, Rivera, Belluscio, Zannoni, etcétera, que contiene una
elaboración completa de los derechos de la personalidad y se r(fdactó ex novo
el Libro Segundo que comprende a los hechos y actos jurídicos; f) Proyecto de
un nuevo Código Civil y Comercial Unificado de 1998, elaborado por Alegría,
Alterini, Belluscio, Rivera, Roitman, etcétera, que busca adecuar el derecho
común a los Tratados de derechos humanos incorporados 1 con jerarquía
constitucional por la reforma de 1994, y estructura una parte general para todo
el Código, así como partes generales para las diversas instituciones que regula.
Este último Proyecto fue fuente inmediata del actual Código Civil y Comercial
de la Nación en más del 70% de los 2671 artículos que contiene, lo que resalta
la importancia de esa obra.
9. El Nuevo Código Civil y Comercial de la Nación
Más de 140 años estuvo vigente el Código Civil de Vélez, con las
reformas introducidas por las leyes ya citadas, hasta que el 01 de octubre de
2014 se sancionó el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación, entrando en
vigencia el 01 ·de agosto de 2015. El nuevo Código está basado en el
Anteproyecto elaborado por una Comisión integrada por el Dr. Ricardo Luis
24
'~·~t~~~....
::;_<·.• .
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
/
Lorenzetti, como presidente, y las Dras. Elena Highton de Nolasco y Aída
Kemelmajer de Carlucci, con las reformas introducidas por el Poder Ejecutivo
previo a su aprobación, y por las Cámaras legislativas, previo a su sanción5•
Este nuevo Código recoge los avances de la doctrina, la jurisprudencia
. y la legislación argentina, en especial, desde la reforma constitucional de 1994,
adecuando el derecho común al ideario democrático y liberal de la Constitución
'.17'· y a los Tratados de Derechos Humanos, lo que resulta loable, puesto que
estableció una comunidad de principios entre la Constitución, el derecho
público y el derecho privado (denominado la constitucionalización del derecho
privado), que se observa en especial, en la protección de la persona humana a
través de los derechos fundamentales, los derechos de incidencia colectiva, la
I· tutela del niño, de la mujer, de las personas con capacidades diferentes/de los
•'
~
~
consumidores, de los bienes ambientales, etcétera. Todo ello, basado en los
principios de la buena fe y sociabilidad en el ejercicio de los derechos, el
paradigma protectorio para quienes se encuentran en situación . de
vulnerabilidad, el derecho a la igualdad y la no discriminación,. entre otros
•
~
1
~
aspectos destacables.
I
En cuanto al método adoptado, el nuevo Código coincide en lo
'.
~
~
~
sustancial con la metodología del proyecto de 1998, conteniendo una Parte
General para todo el Código así como partes generales para las diversas
instituciones que regula. En lo que a la "Parte General" se refiere, incluido en
~ el Libro I, respeta la tradición doctrinaria argentina seguida en la enseñanza del
~
~ derecho civil, comprendiendo el tratamiento de la Persona Humana, donde
~ contiene una sic_gión sobre lqs derechos personalísimos (Título I), la Persona
B
~
Jurídica (Título II), los Bienes (Título III), los Hechos y Actos Jurídicos (Título
t IV) y Ja Transmisión de los derechos (Título V); el Libro II trata de las
i relaciones de familia; ei Libro III de los derechos personales; el Libro IV de los
;~ derechos reales; el Libro V de la transmisión de los derechos por causa de
~
~ muerte; y el Libro VI de las disposiciones comunes a los derechos personales y.
f.
~-~ reales.
..
:;
•:
5 Sobre las reformas introducidas al Anteproyecto por los Poderes Ejecutivo y
Legislativo, el Dr. Lorenzetti concluía que "el anteproyecto ha sido adelgazado, pero
no deformado en su sustancia, ya que ha permanecido no sólo la mayoría de sus 2671
artículos, s~p en sus grandes lineamientos de principi9s. ·
25
 111·~·-··

<: ..,,-.....

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ
. ti
~1

.-~ Cumplido el requl.Sito anterior, para precisar l~ fecha de entrada en

1 O. La ley y el tiempo. Fecha de entrada en vigencia ' vigencia, deb_emos distinguj,r dos casos:
El artículo 5° del Código Civil y Comercial de la Nación, está referido 1
.~'
. . .

· 1) Si la ley señala fecha de vigencia: Rige desde ella, desde la fecha

al concepto de "ley material", o sea a toda disposición de carácter general
obligatoria dictada por autoridad competente (comprende las leyes, decretos,
resoluciones de ministerios, ordenanzas municipales, edictos policiales,
acordadas de la Corte de Justicia, etc.), no sólo de "ley formal" (las dictadas
por los órganos legislativos, respetando la vía constitucional), que también
están incluidas en el concepto de ley material, si tienen carácter general.
De acuerdo con el artículo 5º, para que una ley entre en vigencia
& que precisa la ley. No es la común fijar la fecha de vigencia, pero se usa en los
.t~
. casos de leyes que sancionan códigos, porque requieren un plazo de estudio.
·~
~ 2) Sila ley no señala fecha de vigencia: Rige después de los ocho días
J
~~ corridos siguientes al de su publicación oficial, o sea al noveno día (Borda), en
1 forma uniforme en todo el país.
El nuevo Código mantuvo el sistema de entrada en vigor "uniforme",

1
·,
requiere un requisito esencial: la necesidad de su publicación, es decir, que ;
que había adoptado la ley 16.504, y que siguen casi todos los países (España a
cualquiera sea la que ella disponga sobre lá fecha de entrada en vigencia, no los 20 días; Italia a los 15 días). En otros países se sigue el sistema de entrada
podrá ser aplicada antes de que sea publicada, salvo los efectos restringidos en vigor "escalonada", según la distancia entre el lugar de publicación y el de
~('
contra el Estado que estudiaremos luego, al tratar las "leyes no publicadas". '.jj. aplicación. Así, en Chile se computa un día cada 20 km y el Código Civil
La ley alude a la publicación "oficial" y por tal se entiende, en el caso de
i Argentino ya derogado, antes de la ley 16.504, disponía que las leyes nacionales
1 se aplicaban en la Capital Federal al día siguiente de su publicación, y en el
las leyes y decretos, la efectuada en el Boletín Oficial de la Nación o de las
·~
·interior del país a los ocho días. Este sistema escalonado era incorrecto, pues
provincias u otro medio oficial suficiente. Si se tratare de ordenanzas ~
~ durante ocho días había dos leyes distintas en la Nación y las provincias, ambas
municipales, acordadas de la Suprema Corte, etcétera, basta con la publicación ?,t
vigentes, y que podían tener textos opuestos. .,._
oficial que los respectivos entes tengan dentro de su esfera (ej.: Boletín
Municipal, Boletín de la Dirección de Aduanas; Orden del Dia de la Policía 6
l-~ Desde otro punto de vista, también cabe destacar que si la propia ley
Federal, etc.). La publicación oficial da autenticidad y certezá del día publicado • "'
·r,1
subordina expresamente su entrada en vigencia al dictado de un ·decreto
.tf' reglamentario, o éste resulta implícitamente necesario para la operatividad de
Como lo señala Arauz Castex, el fundamento del requisito de la ·1 la ley, ésta no entra en vigencia hasta que se dicte el respectivo decreto
publicació:n nQ __radis;a en que así la ley se presume conocida por todos, sino ;.:
-~
reglamentario.
porque tiene carácter "obligatorio" (art. 4º) y no seria justo declarar aplicable '~
•..
una ley sin antes dar al pueblo la posibilidad de conocerla y comprobar su texto 1
~~
11. Leyes no publicadas
;.:~
auténtico. J.
,.; Dijimos que la publicación oficial era un requisito indispensable para
-:.¿
:;.. la vigencia de las leyes. Cabe entonces preguntamos qué efectos tienen las leyes
El Boletín Oficial es la publicación oficial del Estado mediante la cual se da difusión, ~ que ya existen (desde su promulgación), pero que no han sido publicadas. A
este efecto debemos distinguir dos casos: a) leyes no publicadas por morosidad
6
a los :fines de la autenticidad y obligatoriedad, a las leyes, decretos, actos ll o negligencia del Poder Ejecutivo, y b) leyes que no se publican por disposicióI].
administrativos y judiciales, como así también, los actos de las entidades sociales.
En Salta, el Boletín Oficial fue organizado a través de una Dirección (Dirección de expresa del Poder Legislativo, o en el caso de los decretos, por el Poder
...
Ejecutivo (leyes secretas) .
Boletín Oficial) en el ámbito del Ministerio de Gobiem9 y Justicia, la que conserva un ~!:J
archivo especial de toda la información de la legisl~cióti vigente. La actividad del a) En el primer caso, la publicación constituye para el Ejecutivo una
:f
Boletín está regida por las leyes 4337 y 6643, las: que disponen los actos que ·~
obligación de derecho público, el que no puede mantener indefinidamente en
obligatoriamente deben publicarse en él, entre otros, las leyes, los decretos, las ~!

acordadas de la Corte de Justicia, las citaciones y emplazamientos jurídicos, los actos suspenso la vigencia de las leyes por la vía de no publicarlas, ya que ello afectaría
que comprometan el patrimonio del Estado, las designaciones, los ascensos, los el régimen republicano de gobierno. En este caso las leyes sin publicar no obligan
a los particulares, aunque éstos conocieran su sanción (ej.: una ley que aumentara
remates, etc.

27
26

_.j,~·_;:;:,_i. ::-;.::
 ;~])~<
11 ,. CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ \¡·

los impuestos y no se publicara, no obligaría a los particulares), pero sí al Estado
que las crea, siendo de aplicación imnec:liata en la esfera administrativa, aun
cuando no hubieren sido publicadas (ej.: una ley que redujera o exDniera de
impuestos y no ~e publicara, seria obligatoria para el Estado y en beneficio de los
particulares). De manera que, como lo afuman López Qlaciregui y Belluscio,
tienen también incidencia entre los particulares, y así, cuando un particular invoca
derechos subjetivos frente al Estado, otorgados por una ley no publicada que ha
llegado a su conocimiento, el Estado no puede desconocerlos invocando la falta
de publicación. Además, aunque los derechos y obligaciones creados por esa ley
sólo existan entre particulares, si un particular sufre perjuicios por la no
publicación de la ley, puede derivar en Ja responsabilidad estatal, por
indemnización del daño (ej.: una ley que congele los alquileres no publicada, no
puede ser opuesta al locador, pero el locatario puede accionar por daños.contra el
Estado, en base a su culpa o conducta morosa).
b) En el segundo caso estamos frente a "leyes secretas", las que son
dictadas para realizar propósitos de alta política o de seguridad del Estado, cuya
divulgación no corresponde porque puede poner en peligro la suerte de fa
República. En estos casos, dada la naturaleza de estas leyes, no sbn obligatorias
para los particulares, no se aplican a ellos sino al Estado.
Mediante la ley 26.134/06 se dejó sin efecto el. carácter 1
secreto o
reservado de todas las leyes h::i,sta·· entonces sancionadas, orderiando su
publicación en el Boletín Oficial en un plazo de 60 días. Prohibió, además, el
dictado de leyes de carácter secreto o reservado. No obstante, no debe
descartarse la existencia· actual de leyes .secretas, pues tratándose de un
principio de orden legislativo nada impide que una norma de igual jerarquía
pueda disponer lo contrario, en especial, si se tratase de cuestiones de seguridad
del Estado.
12. Irretroactividad
:./':'
exclusivamente al nuevo artículo 7°, para cuyo estudio lo analizaremos en
cinco partes, tratando en primer término el "principio general" que está
inmerso a la mitad de la norma.
1) Cuando el artículo 7° expresa que: "Las leyes no tienen efecto
·.retroactivo, sean o no de orden público, excepto disposición en contrario'',
consagra el principio ~eneral de la irretrOactividad de la.ley, siguiendo la "regla
teodosiana" del Derecho Romano, o sea que las leyes rigen para el futuro, salvo
disposición en contrario.
Este principio es de .origen legislativo y no constitucional en el
Derecho Civil, pues está incorporado al Código Civil y Comercial que es una
ley, y en consecuencia puede ser reformado por otra. Por ello es SIUe el
legislador puede disponer que una ley determinada sea retroactiva. El uso más
común de leyes con el carácter de retroactivas, es en el campo de las leyes
1!' impositivas, laborales o de previsión social. No interesa que sean o no de
orden público, es decir que no por ser de orden público serán retroactivas
(aunque generalmente lo son), sino que para que ello ocurra deberá disponerse
~
:i.,, en la ley su retroactividad. Cifuentes señala que no es necesario que la
i:':\ declaración de retroactividad sea una fórmula expresa, bastando que surja
.-; indubitablemente del contenido de la norma. Así, las leyes interpretativas
;ll
';t: (aclaratorias) se aplican, por su naturaleza, retroactivamente, salvo cosa
:i juzgada.
~~
En cambio, las leyes penales no pueden ser retroactivas en perjuicio del
1! reo, en virtud de lo dispuesto por el artículo 18 de la Constituciqn Nacional,
~ que prolu'bt: las leyes ex post facto (posteriores al hecho), qüc: incriminan como
l I;
delitos los hechos que antes no lo eran o agraven las penas, y en tanto
perjudiquen a los procesados.
··~~
"
.;
Pregunta: ¿Y si la nueva ley penal beneficia al ya condenado, se le
~;:
aplica?.
;;..

En principio, las nuevas leyes rigen para las relaciones jurídicas que ~i. Respuesta: Sí. Es un tema de derecho penal, ajeno a esta materia, pero
nazcan con posterioridad a su entrada en vigencia, pero cabe preguntarse qué para satisfacer su curiosidad, le contesto que cuando la nueva ley penal es más
sucede con las situaciones constituidas con anterioridad y que s~ encuentran en benigna para el procesado o condenado (rebaj~do las penas .o
curso de ejecución a la entrada en vigencia de la nueva ley, tema al que nos desincriminando un hecho que era delito) la nueva ley rige retroactivamente,
:;
referimos en este punto. · y las sentencias ya dictadas pueden ser revisadas, mediante ·un "recurso de
revisión".
El problema de la irretroactividad de las leyes es un poco confuso,
tanto en· el régimen anterior del Código Civil derogado, como con
posterioridad a su reforma por la ley 17.711, texto que el nuevo Código Civil
y Comercial de la Nación mantuvo en su sustancia. Voy a referirme

29
28

BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ
-.;:•
2) Cuando el artículo 7º expresa: "La retroactividad establecida por la
ley no puede afectar derechos amparados por garantías constitucionales", se
está refiriendo a la hipótesis de que se hubiera dispuesto en la propia ley que
sea retroactiva, en cuyo caso advierte sobre los limites de esta declaración, que
no puede afectar garantías constitucionales. Algunos autores estiman
innecesaria la referencia legal, pues más que hablar de ley retroactiva, se trataría
de una ley inconstitucional, por afectar alguná de sus garantías (propiedad,
libertad, derecho de asociación, defensa en juicio, etc.). Como ejemplos de
1_·.
aplicación de la valla constitucional, podemos citar los _casos de leyes
retroactiy_as que afectaban el efecto liberatorio del pago, la cosa juzgada, la ley
que grava actividades ya cumplidas sin gravamen de la ley vieja, bajo cuya
vigencia se cumplieron, etcétera, en todos los cuales la retroactividad normada
fue declarada anticonstitucional. ·
1 mayor de edad, de casada, 'de propietarios, etcétera, aplicándose especialinente
3) Cuando el artículo 7º en su primera parte expresa: "A partir de su
entrada en vigencia, las leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones
y situaciones jurídicas existentes": se está refiriendo a la "aplicación
inmediata" de la ley, que debe distinguirse de la aplicación retroactiva. Lo
1•1
que la norma señala es que las nuevas leyes imperativas se aplican a los
efectos in fieri (en curso) de las relaciones existentes, sin incurrir en
retroactividad. Es decir, que la nueva ley se aplica en forma inmediata, no
sólo a las relaciones futuras, sino también a los efectos futuros aún no
agotados de las relaciones pasadas, o sea, que rige también los tramos no
cumplidos de las relaciones existentes, que están todavía en ejecución o no
consumados. Ejemplo: ll-11ª ley que ordenara la reducción del interés de los
préstamos a una tasa del 6% anual; esa reducción se aplicaría no sólo a los
contratos que se convengan en el futuro, sino también a los que están en curso
de ejecución, pero sólo a los plazos no cumplidos de éstos, posteriores a la,
nueva ley. Los tramos anteriores a la nueva ley (estén o no pagados) se rigen
por el interés anterior o pactado (Rivera). Si la nueva ley obligara a devolver
la diferencia de intereses pagados con anterioridad a su vigencia, sería un caso
de aplicación retroactiva (tendría que decirlo expresamente la ley y jugarían
los límites constitucionales); si sólo rige para los intereses que se devengan
con posterioridad a la nueva ley, es un caso de aplicación inmediata, en el que
no es necesaria disposición ninguna de la ley, pues.se aplica di_rectamente la
primera parte del artículo 7º.
Pero la nueva ley será retroactiva (y gene:¡:almente inconstitucional) si
se aplica a las situaciones o relaciones jurídica~(ya constituidas (en cuanto
vuelven sobre la constitución) o extinguidas (en. cuanto a su extinción), o
.:;;.·;r.:-;·.
~)~V~ ..
.:.'.\ . ~
30
?~~-~:~;.¡
····;,
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
cuando estando en curso de constitución o extinción, se vuelve sobre elementos
.·:Q.. ·con valor juridíco propio y:cuyos efectos ya se habían producido. Ejemplo:
matrimonios celebrados. religiosamente no se afectan por la posterior ley que
......_
estableció el matrimonio c~vil; los créditos ya extinguidos por pagos bajo la ley
_...
anterior, no podría ser afect¡ida su extinción por una nueva ley que indexe el
crédito. ·
..
Cuando la ley se refiere a "relaciones jurídicas" menciona a las
obligaciones, contratos, es decir vinculaciones particulares, dinámicas,
·j
derivadas de.los contratos. En cambio, al mencionar las "situaciones jurídicas",
•11 se refiere a los derechos regulados por la ley en forma· uniforme o general para
todos, sin intervención de la voluntad de las partes, como serían: la situación de
en derechos reales, de familia y leyes administrativas. Esta distinción e.s
~
meramente doctrinaria, a los efectos de que comprendan lo dispuesto en la
norma, pero el principio jurídico que analizamos se aplica igualmente a las
relaciones (si la nueva ley es imperativa) como a las situaciones jurídicas, desde
su entrada en vigencia.
1
4) En el tercer párrafo del artículo 7°, expresa que "Las nuevas leyes
1
•1 supleton·as no son aplicables a los contratos en curso de ejecución": implica
sentar en materia contractual un principio contrario al estudiado
í precedentemente (aplicación inmediata), cuando e_l carácter de las nuevas leyes
l sea el de· "supletorias", en cuyo caso se aplica la ley vieja y no la nueva, a las
consecuencias futuras de las relaciones existentes en curso de ejecución.
Para ···comprender este principio debemos · distingurr las leyes
*2
i
q
imperativas, que son las que prevalecen sobre el acuerdo de las partes en
contrario, de las leyes supletorias, que son las que pueden ser dejadas sin efecto
~ por acuerdo de las partes, y sólo rigen ante su silencio, porque atienden intereses
particulares. Las leyes supletorias tienen por finalidad suplir la voluntad de las
partes en aspectos omitidos por éstas en los contratos. En este caso, la ley
supletoria vigente al celebrarse el contrato, aunque posteriormente ya no
.;¡
:.'.! estuviera vigente, rige las consecuencias del contrato, aun en . los tramos
·~:
posteriores a la nueva ley. Se trata, como dice Llambías, de la ultra actividad
de una ley no vigente. Ejemplos de normas imperativas: las que establecen las
·~ formas de los actos jurídicos, reducción de intereses, la de impuestos, las de
orden público, las de derecho de familia, derechos reales, etcétera. Ejemplo de
normas supletorias: las que establecen que el domicilio del deudor o del
locatario es el domicilio de pago de sus obligaciones (se puede convenir otro);
el pacto comisario tácito del artículo 1083 (se puede convenir lo contrario); la
31

; ~·~.
BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ
.. !-'
.~
mora legal, el modo de computar los plazos en el Derecho (que veremos a
..{
continuación) y en general las normas contenidas en el derecho de obligaciones
y contratos.
La norma expresa que si la nueva ley es imperativa, se aplica el
principio que ya vimos en el punto 3). En cambio, si es supletoria, sólo se aplica
a los contratos acordados con posterioridad a la ley, pero no a las consecuencias
de los celebrados anteriormente que están en curso de ejecución, los que siguen
rigiéndose por la ley anterior.
Como lo advierte Cifuentes, al sobrevivir la ley modific,ada, se produce
el fenómeno de dos leyes vigentes al mismo tiempo: a) para los contratos
anteriores a la nueva ley supletoria, rige la ley anterior, y b) para los contratos
posteriores, la ley supletoria nueva.
5) Finalmente, el artículo 7 en su parte final, establece una excepción
al principio de inaplicabilidad de las leyes supletorias a los contratos en curso
de ejecución: cuando las nuevas normas resultan "más favorables al
consumidor en las relaciones de consumo". En estos casos, entonces,
corresponderá aplicar la nueva ley a los efectos no cumplidos de esos
contratos, aun cuando se trate de leyes supletorias, resultando ello
concordante con el principio de protección del i::onsumidor1 sentado en el -
artículo 1094, pues en estos casos casi nunca existe una voluptad común de
remitirse a las leyes supletorias; sino una imposición de la parte fuerte del
contrato.
13. Modo de contar los intervalos del Derecho
El artículo 6º del nuevo Código en forma muy clara, condensa las
soluciones que contenían los artículos 23 a 29 del Código Ci'vil derogado, e
incorpora el modo de contar los plazos fijados por horas. Sólo haremos algunas
observaciones a cada uno de ellos, advirtiendo que rigen en tod~ las ramas del
Derecho, no sólo ·en el civil (Bueres). 1 \t.G
1) Aunque el texto actual no lo dice expresamente, los plazos se cuentan
por el calendário gregoriano, puesto en vigencia por el papa Qregorio XIII en
1582. Antes regía el calendario juliano de Julio César del año 4? a.c., en el que
se dividía el año en trescientos sesenta y cinco días y un día más cada cuatro
años (años bisiestos), con lo que tenía en realidad trescientos sesenta y cinco
días y seis horas (todavía rige en algunos países como Rusia, Grecia). Pero la
duración exacta del año solar (tiempo transcurrido entre dos pasos consecutivos
del Sol por el equinoccio de primavera) era de once minutos y diez segundos
32
.'~"-::;
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
'·.~~~,.}~>_, enos. Para eliminar la diferencia, el calendario gregoriano dispuso que para
?f:t::o· ·. ~futuro los años fin de si~lo ya no serían bisiestos, salvo los que tuvieran una
;~} .· ·Cifra divisible por cuatro, sm contar los ceros, como serían los años 1600, 2000,
":t. ··étcétera.
··t· · ,· 2) Plazo de días: Se cuentan "de medianoche a medianoche" cualquiera
que sea la hora de su constitución, empezando siempre a contar desde la
~
medianoche siguiente, sin tomar en cuenta las fracciones de horas. Es lo que se
l. denomina "computación civil" de los plazos, en oposición a la "computación
natural" que se cuenta "de momento a momento". Como vemos, de acuerdo a
la norma, el día inicial (dies a qua) no se computa; el último (dies ad quem) sí
se computa, y completo. Una excepción a esta regla es la mayoría de edad (art.
25, Cód. Civ.), pues si nació a las 8 es como si hubiera ocurrido a la O hóra de
ese día, porque el día del cumpleaños, ya es mayor, sin esperar a la medianoche.
Esta excepción se aplica, según Busso y Cifuentes, a todos los cómputos de
edades. .
3) Plazo por meses o años: Se computan de fecha a fecha y vencen las
24 horas del día del vencimiento. Quiere decir que una obligación firmada el
20 de febrero a un mes de plazo, vence el 20 de marzo a las 24 horas. Si en el
mes de vencimiento no hubiera día equivalente al inicial, el plazo expira el
último día del mes, lo que quiere decir que una obligación firmada el 30 o el 31
!t
..,
de enero a un mes de plazo, vence el 28 o el 29 <;le febrero si es bisiesto. Si una
obligación firmada en un año bisiesto el 29 de febrero fuese a un año de plazo
vencería el 28 de febrero del siguiente año; pero no al revés: si una obligación
i hubiese sido fumada el 28 de febrero a un año de plazo, y el año signi.€nte fuere
~
! bisiesto, vencería el 28 de febrero y no el 29.
"
..!;
"
-~
4) Plazo por horas: Si el plazo fuere por horas, si se ha fijado hora de
-~ inicio, deben computarse naturalmente por horas; en este caso, se excluye la
Q.
.,. hora determinada y se computa desde la siguiente. Si no se ha fijado hora de
inicio y corresponden a días completos (24 o 48 hs.), debe aplicarse el sistema
"i
:-,'
de computación civil (de medianoche a medianoche) como si fuera uno o dos
~~
días. Los plazos procesales en .horas, corren desd~ el momento. de la
notificación, por horas. ·
Es de advertir que el Código Civil no contempla el modo de contar los
plazos de "medio mes", "ocho días", y "semanas'', los que analizaremos a
continuación:
5) Plazo de medio mes: Si se conviniera en un contrato su cumplimiento
en el plazo de medio mes, deben computarse civilmente quince días (no dos
33

BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ
semanas), aplicando por analogía el artículo 38 del decreto-ley 5965/63 de
letras de cambio.
6) Si el plazo convenido es de 8 días, se computan civilmente ocho días
completos (no una semana).
7) Plazo por semanas: Si el plazo fuere por semanas, éstas deben
computarse por el nombre del día. Ejemplo: se alquila Un auto el día lunes, por
una semana: se debe devolver el lunes siguiente, hasta las 24 horas.
~.......
Carácter continuo de los plazos: Los plazos civiles, sean legales,
contractuales o judiciales (fijados por el juez en las sentencias), se computan en
forma corrida, continua, comprendiendo los feriados, y completos (hasta las 24
horas del último día), salvo disposición en contrario. En los plazos procesales
• el Estado de acuerdo a un procedimiento especial que les otorga validez (teoria
se cuentan sólo los días hábiles, pero porque así lo disponen los Códigos de
Procedimientos (aunque los días procesales son siempre completos, porque a
pesar de que los escritos deben presentarse en hora hábil, se permite
'1~.··
¡:
presentarlos hasta el vencimiento de las dos horas hábiles del día subsiguiente ~ razón por la cual rigen aun cuando algún Estado los negase a través de su
hábil). Pero el plazo fijado para el cumplimiento de una sentencia comprende
los días inhábiles, porque no es un plazo procesal, sino judicial, regido por el
artículo 6.
1• 4
Naturaleza supletoria: Todas las disposiciones estudiadas
anteriormente sobre el modo de contar los intervalos del Derecho, tienen
carácter supletorio, es decir que las partes pueden convenir que los plaz9s se
't
3
computen en forma distinta a la dispuesta por el Código Civil y Comercial, lo
que también pueden-disponer otras leyes o decretos (nacionales y provinciales),
ordenanzas municipales, etcétera.
14. Suplemento de puntos incluidos en Programas de Derecho Civil -
Parte General
14.1. Concepto de Derecho:
El Derecho, como concepto general, es el orden social justo (Renard;
Llambías). O sea, el ordenamiento de la vida social, ajustado a las
caracterlsticas propias de la conducta humana, que toma al hombre como
realmente es (criatura racional, con inteligen<:;i!'l y .voluntac).), tratando de
satisfacer los fines humanos con sujeción a la moral.· . . .
.·.,·
34
..,,~ .... : ··' - ·: ... :
r::~h.~
_-:-:.'""1t,,,..;,:_.,.
.~.rt>-:•.:.
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
: . .. ~
14.2. Derecho objetivo, derecho positivo, derecho natural
El derecho objetivo es definido por Borda como el conjunto de normas
de conducta humana, obligatorias, conformes con la justicia. Es decir, es el
conjunto de leyes o normas jurídicas que rigen en una comunidad, en un
momento dado; estas normas son irnpues~as por el Estado y rigen en un lugar,·
en una sociedad y en un tierr¡p~ determinado, teniendo corno finalidad lograr la
convivencia cómún en base a-iina idea de justicia.
El derecho objetivo no está conformado solamente por el derecho
positivo, entendiendo a éste como el conjunto de normas jurídicas dictadas por
normativa de Kelsen), sino también, por el derecho natural, que es el conjunto
de reglas que brotan de la naturaleza humana, que son reveladas al hombre por
la razón, como los derechos a la vida, la libertad, la igualdad, la propiedad, la
familia, el honor, etcétera, que rigen a todos aquéllos pueblos en todos los
tiempos y fijan los grandes principios o líneas rectoras de todas las sociedades,
~
legislación positiva7 •
143. Las ramas del derecho:
El derecho objetivo se divide en ramas de derecho público y ramas de
1
~
derecho privado 8 • En las ramas de derecho público, el Estado actúa
primordialmente como poder público, mientras que en las ramas de derecho
& privado, el conjunto de normas regula primordialmente las relaciones de los
t particulares entre sí o con el Estado, actuando sin imperium, como una simple
1
l
~
persona jurídica. ·
~
.
~
~
~
~
:::
-~ 7
-':7 Las normas morales, por su parte, son reglas de conducta que tienen como fin último
·~ la realización del hombre, operando en el fuero interno de su conciencia. A diferencia
de las normas jurídicas, el Estado carece de coacción para hacerlas cumplir, pues no
son impuestas por éste, sino por la conciencia del hombre. Los usos sociales no
jurídicos, por su parte, son reglas que las impone la sociedad, a través de la presión
social, sin atender la libre decisión de conciencia del individuo.
8 Las distintas ramas que se estudian a continuación no deben llevarnos a la confusión respecto
a la visión del Derecho como una unidad. Es que el derecho, como imperativo de la convivencia
social, es uno sólo, encabezado por la Constitución Nacional, y sus diversas ramas son producto
de las limitaciones.de las fuerzas humanas y de razones de orden didáctico .
35
 BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ t-1_10.· CURSO DE DERECHO CIVIL-PARTE GENERAL ·
-·· -,,pl>c: -· •••.

Son ramas del derecho público: 1 ~4~-: :-:·:. se~uido del Fi:ero del Juzg?; ~uero R~al,_ Las Siete. Partidas~ etc. _Todos estos
_: .>;.::,;>, códigos eran'srmples recopilac1ones, Slil Sistema coherente, -Slil urudad.
El derecho constitucional9
El derecho administrativo 1º : \:· '• •·:· A partir del Código Civil Francés de 1804, comienza el movimiento de
El derecho penal11 · los códigos modernos, sistemáticos, que responden a una idea o concepción
El derecho internacional público 12 económica, :filosófica y política, que les da unidad.
El derecho eclesíástico 13 Entre los inconvenientes, señala Savigny, que la' codificación cristaliza
Son ramas del derecho privado: el derecho y traba el proceso espontáneo de formación. Esta idea es fiel a la
escuela histórica del citado jurista, por lo que sostenía que pronto los códigos
El derecho civi1 14 resultarian superados e inútiles.
- El derecho comercial 15
El derecho laboral 16 Entre las ventajas, se ha destacado que la codificación es un factor de
El derecho agrario 17 unidad nacional; que evita leyes dispersas y hasta contradictorias; que facilita
el conocimiento y la aplicación del derecho, haciéndolo más científico con la
sistematización.
14.4. Codificación: Ventajas e inconvenientes: ·
El fenómeno de la codificación, en cuanto sigrtifica reunir las leyes
vigentes en un cuerpo orgánico, es muy antiguo. En la antigüe'dad se preceptos
jurídicos junto con los morales y religiosos. Ej.: Las Leyes de Manú; el Antiguo
1.i
i...
Como conclusión, y como bien lo señala Llambías, la síntesis final deja
un saldo favorable a la codificación, pues la experiencia ha demostrado que el
peligro del estancamiento no existe, y que se lo modifica al código siempre que
surja tal necesidad, aunque no con la rapidez o ligereza con que suelen
Testamento, hasta que se redactaron los primeros cuerpos jurídicos ;f modificarse las leyes suelta.S.
estrictamente jurídicos. Ej: Corpus Juris Civile del Emper;ador Justiniano,
i
·.;1
-~
14.5. Efectos de la ley con relación al territorio:
Cuando las relaciones jurídicas se desenvuelven en distintos países,
9Es· el que organiza los poderes, atribuciones y deberes del Estado en sí mismo y en su relación ~ surgen problemas, en cuanto a determinar cuál es la ley aplicable. Ej.: dos
con los gobernados -faz estática- (Llambías).
_ 10
'
Es el que organiza el funcionamiento de la Administración Pública -'faz dinámica- . :il personas ~ontratan en Argentina y cumplen sus obligaciones en_ Bolivia, o
viceversa: ¿Qué ley se aplica en cuanto a la forma y los efectos del acto? Si
(Llambías). ~ vive y n;i.uere en Uruguay y tiene inmuebles en Argentina: ¿Qué ley.se aplica a
11 Determina la represión de los hechos que ·ponen en peligro la digna subsistencia de "'e'
la sucesión? Son problemas complejísimos, que forman el objeto de una materia
la sociedad (Llambías). · ~- especial en nuestra carrera de abogados: El Derecho Internacional Privado, en
12 Es el que -rige las relaciones de los estados entre sí y con los organismos

multinacionales (Llambías).
13 Conjunto de normas que regulan las relaciones de la Iglesia Católica con el Estado y
los fieles (Llambías). i 1/
14 Es el derecho que rige a la persona considerada en sí misma o en'sus relaciones con
sus semejantes y con ei Estado, cuando éste actúa como simple persona jurídica, y sin
considerar sus profesiones especiales.
1s Es el que rige las relaciones de-los comerciantes y determina las consecuencias de
los actos de comercio (Llambías).
!6 Es el que rige las relaciones entre patronos y obreros (Llambías).
17 Rige las relaciones de vecindad rural y resuelve las dificultades próvenientes de la
explotación agrícola-ganadera (Llambías).
i:
-,;:
la que se estudia en profundidad el tema, por lo que aquí solo nos limitaremos
'] a dar en forma sumaria algunas reglas muy &enerales, breves nociones.
El principio general; es que, salvo disposición en contrario de la ley
argentina, las leyes son territoriales, es decir, que nuestras leyes se aplican a
~
todos los habitantes del territorio de la república, sean nacionales o extranjeros,
domiciliados o transeúntes (art. 4 Cód. Civ. y Com.). Incluso cuando
correspondiere· por el primer envío la ley extranjera, ésta es inaplicable si afecta
el orden público (art. 2600), como es el caso del derecho público (leyes penales,
administrativas, fiscales) en que se aplica la ley territorial, la argentina.

37
36
 BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
..,~~: ·.. <:

Como excepción a la regla general de la territorialidad, podemos citar

ejercer la jurisdicción, o sea que los jueces deben ejercer su jurisdicción en la
las siguientes: 1) La capacidad de ejercicio (menores, insanos~ pródigos, etc.)
medida de su competencia. Esta última puede ser "territorial" (teniendo en
se rigen por la ley del lugar del domicilio de la persona. Ej.: Si una persona,
cualquiera sea su nacionalidad, se domicilio en Suiza y se traslada a nuestro
"•''
.·.~.·
cuenta el territorio dentro de cuyos límites se ejerce la jurisdicción); "material"
(por razón de la materia; civil, penal, del trabajo, etc.); por "grado" (primera o
país accidentalmente, si tiene 19 años de edad es reputada incapaz, porque allí
la mayoría de edad es a los 20 años. 2) La capacidad de derecho se rige por la segunda instancia) y por "turno" (según fecha o número de expediente), federru
0 local, etc., según lo determinen las distintas legislaciones, de acuerdo con la
ley terntorial, es decir que los jueces argentinos deben aplicar exclusivamente
organizaciónjudicial de caqa,,.lugar. ·
la ley argentina, en forma distinta con lo que oclirre con la capacidad de
*';..
1:·;
ejercicio (art. 2616). 3) La forma de los actos jurídicos s.e rige por la ley del
~,·¡
Como dice Alsina, no se concibe un juez competente sin jurisdicción;
país donde se hubiere otorgado (art. 2649) y el mismo principio rige respecto .:_ ·'
en cambio, es posible un juez con jurisdicción pero sin competencia, en
de los derechos, obligaciones, validez de los contratos, que se rigen por el "lugar territorio, materia o grado, distinta a la que ejerce o para la que fue designado
de su celebración (art. 2652 ver todo este punto - 8 y 1205). 4) ·Las
'
transferencias, pérdida o adquisición de derechos sobre inmuebles; se rige por
la ley en donde están situados (art. 2663 y 2667 10); el mismo principio si se :¡·I
:.~;. '
trata de muebles con situación permanente; en cambio si se trata de muebles
que el propietario lleva consigo, de su uso personal, destinados a ser ~"- -
transportados, se rigen por la ley del domicilio de su dueño. 5) Los actos ; ~

procesales se rigen por la ley del Tribunal que los ejecuta. Ej.: los exhortos
dirigidos al extranjero, se diligencian por la ley del juez exhortado. :fl
(,'".• $;.'
Concepto de Territorio Nacional: El "territorio" argentino, a los efectos
. <<
de la aplicación de la ley argentina, comprende: 1) el suelo dentro de los limites _:.~ ..
políticos, los que están bajo y sobre el mismo (espacio aéreo), en líneas
perpendiculares a los límites; 2) El mar territorial o franja de mar que baña las '.:it
costas, en una extensión_de 200 millas marinas (1 m.m. es equivalente 1,85 km., ·i
·w';il\
o sea que lás 200 m.m. sería equivalente a 370 km.), extensión determinada por
la ley 17.094/66; 3) Los ríos limítrofes hasta el thalweg (línea del cauce más ~
profundo); 4) Las embajadas y legaciones en el extranjero; 5) Los barcos y
aeronaves. de guerra argentinos, aunque se encuentren en alta mar o en mar
territorial extranjero o fondeados en puerto extranjero; 6) Los barcos y
·rn i
~
· aeronaves mercantes argentinos, solo cuando están en alta mar. No integran el i~
territorio argentino las embajadas y legaciones extranjeras, buques y aeronaves
de guerra extranjeras que navegan en territorio argentino o están fondeadas en ~
nuestros puertos. ·i..
14.6. Jurisdicción y juez competente:'/ · .,,i
Concepto: Entre la "jurisdicc.ión" y la "competencia" existe una·
~
~
diferencia conceptual fundamental: La jurisdicción es la potestad de t
N
administrar justicia, la aptitud genérica o poder de conocer, decidir y ejecutar J;¡
'l
·¡::
las resoluciones. La Competencia, fija los límites dentro de los cuales se puede
.~ . .~
a;t

38
.
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39

< " ,. • • ; ''{~-.::f

1
 BENJAMÍN PÉREZ - BENJAMÍN PÉREZ RUÍZ
,1

Actividad Nº 1: CAPÍTULOII
¿Cómo se encuadra jurídicamente en la nota de doctrina, el
"acosamiento al deudor moroso"? PERSONAS

··:11:. J. Concepto
Actividad Nº 2:
Responder al siguiente cuestionario: /.'": Según el artículo 30 del Código Civil derogado, son personas todos los entes
'.¡'J' susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones, concepto que fue
1) ·.Dar ejemplos de ejercicio abusivo de los derechos, y de derechos que tomado de Freitas, donde se vincula al sujeto de derecho con la capacidad
escapan a la aplicación de la teoría del abuso del derecho. patrimonial (propia del Derecho Civil decimonónico) 18 •
{i El nu.evo Código el.vil y Comercial, en cambio, no contiene'· una
2) Dar ejemplos de aplicación de la doctrina de. los actos propios.
l~.·. defmición concreta, lo que es producto de esa constitucionalización del derecho
:$ privado que ya mencionáramos, pues de los valores y principios que emergen
3) ¿Cuál es la filosofia inspiradora del autor del Código Civil, cuál es la ley ! de la Constitución Nacional y de los Tratados Internacionales sobre Derechos
Humanos que gozan de jerarquía constitucional (art. 75, inc. 22), se debe
de reformas que le insufla una nueva filosofia y cuál es la filosofia del
actual Código Civil y Comercial de la Nación?
i
..~ concluir que los conceptos de ser humano, persona y derecho a la vida están
l·$ directamente vinculados.
4) ¿Qué efectos producen las leyes no publicadas? "
·~
A lo largo de la historia el Derecho se ha cuestionado si la vida humana
l podría protegerse adecuadamente sin necesidad de reconocer la personalidad

5) ¿Qué carácter tienen las normas sobre el modo de contar los intervalos del
l
:!
del ser biológico que la sustenta.

derecho, y cómo se cuentan los plazos de días y de meses en el Código
Civil y Comercial?
l:,;: Kelsen, siguiendo su ya conocido racionalismo positivista, expresa que
la persona, jurídicamente hablando, no es algo concreto sino un concepto
1 jurídico, una vestidura externa que le otorga el Derecho al sujeto, e::~ decir, que
'i la aptitud para adquirir derechos no le viene al ente o sujeto de sí mismo, de
alguna calidad suya, sino exclusivamente del Derecho, y así se podría otorgar
personalidad a los animales o a los muertos, y negarla a los esclavos, como lo
hizo el derecho antiguo,
.·•·
Los juristas partidarios del derecho natural (Llambías, Borda, Arauz
Castex, Rivera, etc.), que conforman la doctrina predomillante, sostienen que
:.:. el Derecho no crea sino que reconoce la personalidadjurídiCa del hombre, como
una cualidad ínsita en él. En otras palabras: la persona es el hombre de carne y

18
Freitas se limitaba a consignar "adquirir derechos", pues las obligaciones son sólo la
~ contrapartida necesaria del derecho. Vélez mismo, en la nota al art. 52, dice que la
:.: expresión "adquirir derechos" comprende implícitamente la posibilidad de contraer
obligaciones. ·

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