Foro del Primer Parcial:

Pago de utilidades de Cervecería Nacional a extrabajadores tercerizados

Situación:
a) Entre 1990 y 2005 unas 1200 personas trabajaron para empresas relacionadas con la
Cervecería Nacional, y recibieron utilidades de esas empresas pero no de la Cervecería.
b) En el 2008 un grupo de extrabajadores presentó un reclamo contra la Cervecería
Nacional ante la Dirección Regional de Trabajo del Litoral, reclamando el pago de
utilidades de la Cervecería, argumentando que esta empresa era su verdadero patrono. Lo
que se discute es si los trabajadores llamados tercerizados deben recibir o no utilidades de
la empresa a la prestan efectivamente sus servicios, aunque sean empleados formales de
una tercerizadora o intermediaria laboral con la que dicha empresa ha contratado.
c) A modo de paréntesis cabe señalar que, como vamos a analizar en clase, el Mandato
Ocho de la Asamblea Nacional Constituyente recién en el 2008 prohibió la tercerización de
las actividades propias del giro ordinario de una empresa, permitiéndolo, aunque sin usar la
palabra “tercerización”, solo para determinados servicios llamados complementarios. La
ley no es retroactiva, pero es significativo señalar que la Cervecería había tercerizado casi
toda su operación.
d) En el 2010 el Director Regional de Trabajo del Litoral y, posteriormente, el
Ministro de Relaciones Laborales argumentaron la falta de competencia por parte del
Ministerio para resolver sobre el reclamo presentado.
e) Un extrabajador presentó una acción de protección contra la resolución del Ministro
de Relaciones Laborales ante el juez duodécimo de lo civil del Guayas, cuya sentencia
ordena que dicho ministro dicte la resolución que ordene y ejecute el pago de las utilidades
reclamadas. La Cervecería Nacional, el Ministro de Relaciones Laborales y el extrabajador
apelaron en contra de esta sentencia.
f) En el 2011 la Tercera Sala de lo Penal y Tránsito de la Corte de Justicia del Guayas
ordenó el pago de utilidades por un valor de $ 90’929.135, más intereses, y la Cervecería
Nacional interpuso una acción de protección.
g) En abril del 2018 la Corte Constitucional resolvió dejar sin efecto las sentencias
dictadas por la Tercera Sala de lo Penal y Tránsito del Guayas y el juez duodécimo de lo
civil del Guayas, cuyas actuaciones eran las de jueces constitucionales según el sistema
vigente, y la resolución dictada por el Ministro de Relaciones Laborales. La sentencia
dictada por la Corte Constitucional establece que los tercerizados tienen derecho al pago de
utilidades de la Cervecería Nacional y dispone que el Ministro del Trabajo, mediante un
proceso de mediación, determine el monto económico correspondiente.
h) Pasaron varios meses hasta que, el 10 diciembre del 2018, se celebró la primera
audiencia en el proceso de mediación.
i) La empresa Cervecería Nacional declaró en diciembre del 2018 que invertiría 424
millones de dólares en el país en los próximos cinco años.
j) El 10 de mayo del 2019 deberá reinstalarse la segunda audiencia dentro del proceso
de mediación.

Actividad:
Lea la sentencia 141-18-SEP-CC, dictada por la Corte Constitucional del Ecuador el 18 de
abril del 2018. Sin entrar al análisis técnico-jurídico de la sentencia, y asumiendo que es
correcta, es decir, que está de conformidad con la Constitución y la legislación vigente,
conteste las siguientes preguntas:
 ¿Qué opina usted frente a esta situación concreta?

A pesar de que la practica que utilizo la cervecería para contratar a sus trabajadores
en aquella época es poco ética, a mi parecer no se debe pagar las utilidades ya que
los empleados fueron contratados a través de la otra empresa, por ello deberían
reclamar sus utilidades con la empresa tercerizadora ya que en teoría ellos no
trabajaban en relación de dependencia con la cerveceria.

 ¿Qué efecto considera que tendrá la sentencia referida en la economía de la empresa

Cervecería Nacional?

Pues tendría un efecto negativo en la economía de la empresa ya que son alrededor

de 90 millones los que tendría que pagar por concepto de utilidades, si bien no
llevaría a la quiebra a la empresa, ya que en el 2018 tuvo ganancias por 547
millones de dólares, si generaría una reducción en sus planes de producción y de
inversión en futuros proyectos, reduciendo asi las ganacias estimadas para este año,
afectando sus proyecciones económicas y planes a futuro.

 ¿Qué opina con lo que se está planteando actualmente como reforma laboral en la
que se habla del trabajo por horas, que se dice en el sector empresarial permitiría la
creación de empleo como uno de los factores para salir de la crisis económica? Cabe
señalar que esta fórmula, igual que la que lleva a la llamada tercerización, son parte
de una visión más amplia que es la flexibilización laboral, la que se afirma por parte
del sindicalismo vulnera derechos básicos de los trabajadores. Para formar mejor su
propio criterio debe usted buscar la relación que esto guarda con los criterios que se
tienen en cuenta en la sentencia.

En mi opinión el trabajo por horas es una buena opción para ampliar las plazas de
trabajo y la competitividad en el sector laboral, ya que de esta manera se evitan de
que los empresarios paguen un sueldo fijo a los trabajadores que muchas veces no
realizan tareas productivas durante toda la jornada laboral, además de las
jubilaciones patronales y otros beneficios sujetos a contratos fijos. Por otra parte
también beneficia a los trabajadores ya que pueden tener mas de un trabajo al no
estar sujetos a una jornada laboral completa, el beneficio para el país, además de la
generación de empleo es la entrada de inversión extranjera, que es atraída por la
flexibilidad laboral, tal como se desarrollan los mercados laborales de los países
desarrollados que es de donde viene la mayoría de esta inversión.

 ¿Qué opina de la tercerización laboral no ya en áreas de servicios complementarios,

sino en el giro del negocio de una empresa?

En mi opinión es que la tercerización es una práctica beneficiosa y hasta cierto

punto necesaria para la subsistencia de la empresas ya que dentro de los procesos
productivos que llevan a cabo las empresas hay etapas o actividades en las cuales no
 se encuentran totalemente especializados o que se realizan cada cierto tiempo y no
de manera permanente, de esta manera las empresas pueden ahorrar mucho dinero
contratando a otras empresas para que relicen estas actividades y no pagar sueldos y
beneficios a empleados que no van a realizar ningún trabajo por cierto tiempo o
capacitando y contratando más personal para aprender a llevar a cabo esas
actividades en las cuales no están especializados.

 ¿Considera que la presión de los sindicatos beneficia a quienes tienen trabajo en

desmedro de los que no lo tienen?

Beneficia a ambos, ya que, los sindicatos buscan la protección de los derechos del
empleado, que se cumplan todas las estipulaciones que se lleguen acordar con el empleador
y si en el caso que el jefe llegue a perjudicar haciendo falta de una de las estipulaciones,
llegar a un consenso de dialogo para que se respete lo que le favorece al trabajador. El
sindicato no se inclina por ningún grupo específico dentro de sus afiliados sino por el
bienestar de todos ellos.

 ¿Considera que la rigidez laboral desalienta la inversión extranjera?

Si, ya que en los paises desarrollados, que es de donde vienen las mayores inversiones a
nuestro pais, existe una mayor felixibilidad laboral que permite una mayor generación de
empleo, esto se refleja en las formas de contratación, como ejemplo esta el trabajo por
horas que en paises como Estados Unidos es la forma de contratación mas común, mientras
que en nuestro pais no es usual y se prefiere los contratos a largo plazo y donde se
sobreprotege al trabajador con pagos e indemnizaciones excesivos, incluso cuando el
trabajador presenta la renuncia voluntaria. Esto genera un sentimiento de desconfianza con
el inversionista, pues son muchas las trabas y ataduras a las que accedera al momento de
contratar personal, y se planteara no invertir en nuestro pais, o buscar otros paises donde
encuentre mejores condiciones en el mercado laboral.

 ¿Puede encontrarse un punto de equilibrio y equidad entre empresarios y

trabajadores?

Si es posible encontrar una paridad en la relacion laboral con beneficios para ambas partes,
todo a traves del dialogo, pues debe existir un acercamiento entre el gobierno, como ente
regulador, con los empresarios y trabajadores, y fijar de manera imparcial los derechos y
obligaciones de ambas partes de tal manera que no se beneficie al empresario ni se
sobreprotega al trabajador, de esta manera se puede generar un mercado laboral mas
competitivo y justo con ambas partes, siempre respetando los derechos de ambos
establecidos en la constitución.

 ¿Piensa que en el Ecuador la relación obrero-patronal es tensa y compleja? ¿Qué

aportaría usted para mejorar esta relación?
Si, ya que siempre se dan reclamos y demandas de trabajadores en contra de los
empleadores por supuestos abusos o falta de pagos, como la demanda en contra de la
cervezeria nacional, esta situación de reclamos constantes y la sobrecarga de
responsabilidades a el empleador por parte del gobierno genera desconfianza en ambas
partes y nunca se puede encontrar un equilibrio de intereses entre los involucrados. Lo que
yo haria para mejorar esta situacion es llevar a ambas partes al dialogo para que compartan
y debatan sus propuestas para una mejor relacion y encontrar aquellas propuestas que sean
beneficiosas para ambos como por ejemplo establecer un salario minimo que cubra las
necesidades economicas de ambos y no solo del trabajador, mayor flexibilidad en las
formas de contratacion respetando los beneficios y derechos del trabajador estipulados en la
ley.