2 TEORÍA DE CONTRATOS

 Definición

 Tipos

 Modelos de Contratos de clase mundial: FIDIC

 Estructura

 Interpretación

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2. EL CONTRATO DE OBRA

“Is it often said that strong legal documents cannot make a weak project strong but
weak legal documents can actually make strong projects weak.”
Robert L. Drake, Risk Analysis and Management Baker & McKenzie – London.

(Se dice a menudo que documentos legales sólidos no pueden convertir un

proyecto débil en uno fuerte, pero documentos legales débiles sí pueden
realmente volver débil un proyecto fuerte)

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2. EL CONTRATO DE OBRA
DEFINICIÓN

Documento legal suscrito que reparte los riesgos entre las partes.

 Define el Alcance de los trabajos a realizar

 Establece derechos y obligaciones
 Establece los términos y condiciones de la relación comercial.

De acuerdo a Ley:
Un Contrato no puede ir en contra de la ley que lo regula.

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2. EL CONTRATO DE OBRA
TIPOS DE CONTRATOS USADOS EN PROYECTOS Y CONSTRUCCIÓN

La modalidad de contratación a utilizar la elige el Propietario y se escoge en base al

alcance a contratar y a la forma de pagar el precio.

A) Por el alcance a contratar:

A.1 Contratos de Construcción (C):

Modalidad más usual, se contrata únicamente la ejecución de un proyecto ya
definido. El Contratista es responsable sólo por la construcción y no por la
elaboración del diseño (posibilidad de controversias).

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2. EL CONTRATO DE OBRA

A.2 Contratos de Ingeniería y Construcción (EC):

Se contrata la elaboración del diseño además de la construcción. El Cliente usa esta
modalidad cuando quiere traslapar las etapas de diseño y ejecución ganando
tiempo (fast-track). Se transfiere el riesgo del diseño al Contratista (menos
controversias).

A.3 Contratos de Ingeniería, Suministros y Construcción (EPC):

El Contratista es responsable del diseño, las compras y la construcción (EPC). Se
elimina la gestión de las interfases EPC por parte del Cliente evitándose los
conflictos, por ello El Cliente logra transferir mayor cantidad de riesgo pero la
ingeniería de detalle la maneja el Contratista. Se requieren contratistas con gran
solvencia técnica.
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2. EL CONTRATO DE OBRA

A.4 Contratos de Ingeniería, Suministros y Gerenciamiento de la Construcción

(EPCM):
 El Contratista es responsable del diseño, las compras y el gerenciamiento de la
construcción (EPCM)
 El Contratista administra la construcción como Agente del Propietario creando
relaciones contractuales directas entre Propietario y empresas especialistas
 El Propietario requiere un equipo de gestión propio para controlar al Contratista
y darle apoyo en la administración de los contratos de construcción
 La ingeniería de detalle atiende de mejor manera las necesidades del Proyecto
 El Propietario tiene poca influencia en la implementación del proyecto.

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2. EL CONTRATO DE OBRA

A.5 Contratos Llave en Mano (Turnkey):

 El Contratista asume toda la responsabilidad y debe entregar el proyecto
funcionando
 Esto implica asumir también actividades de la interfase con la Operación como
el comisionado y capacitación
 El Propietario “descansa” sobre la experiencia y habilidades del Contratista
 Utilizado para proyectos complejos, de gran tamaño, en concesiones o
proyectos con financiamiento
 Los requisitos del Propietario pueden convertirse en subjetivos: potencial fuente
de conflictos
 Aunque el precio es mayor por las contingencias que pone el Contratista, la
situación más deseable para un Propietario es trabajar con un Turnkey a Suma
Alzada
 Sólo contratistas de gran envergadura y solvencia. 8
2. EL CONTRATO DE OBRA

La decisión del tipo de alcance a usar dependerá de:

 Qué tanto se quiere optimizar el tiempo

 Qué tipo de organización propia quiere usar el Propietario
 Cuanto riesgo se quiere asumir/transferir
 Si se quiere aprovechar o no la especialización de los contratistas
 Nivel de control que se quiere ejercer
 Experiencia del Propietario en gestión de proyectos.

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2. EL CONTRATO DE OBRA

B) Por el precio:

B.1 Precios Unitarios:

 No se requiere tener completa la ingeniería
 Se fijan precios unitarios y las cantidades son referenciales, se paga lo realmente
ejecutado
 Las valorizaciones requieren un sustento técnico detallado del avance
 El riesgo es compartido por ambas partes: El Propietario las cantidades y el
Contratista los precios

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2. EL CONTRATO DE OBRA

 Se pagan adicionales por mayores cantidades y por partidas nuevas

 Para el Contratista es muy importante analizar bien el alcance de los precios
unitarios
 Se usa en obras donde se tiene incertidumbre en las cantidades a ejecutar:
carreteras, túneles, canales.

B.2 Suma Alzada:

 Se deben tener: alcance bien definido, ingeniería completa y condiciones que se
esperan invariables
 Se pacta un precio total fijo que debe reflejar el monto real de la obra de
acuerdo a un alcance y una ingeniería determinados

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2. EL CONTRATO DE OBRA

 Las valorizaciones son un porcentaje del monto a suma alzada según avance
 El riesgo está del lado del Contratista pues debe calcular una suma real fija y
responsabilizarse por ella
 No existen adicionales por mayor metrado salvo que sean por indicación
adicional del Cliente o por modificaciones al proyecto que afecten el alcance
pactado
 El Cliente no aprovecha la experiencia del Contratista
 Se usa en obras donde las cantidades pueden ser determinadas con exactitud y
con condiciones que se estima no variarán: edificaciones urbanas, plantas,
tuberías expuestas, estructuras
 Es recomendable que en este caso la Oferta del Contratista sea parte del
Contrato.
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2. EL CONTRATO DE OBRA

B.3 Por Administración:

 Se usa cuando no se tiene bien definido el diseño ni alcance y/o las condiciones
de trabajo no son claras
 Se pacta un precio estimado (Costo+Fee) y el Cliente va desembolsando de
acuerdo al uso de los recursos
 En esta modalidad el riesgo está del lado del Cliente pues debe supervisar
estrictamente el uso de los recursos. El riesgo del Contratista es mínimo pues se
le paga el costo más un honorario sin importar cuanto produzca, la
productividad es riesgo del Cliente
 Se usa en trabajos cortos, situaciones de emergencia que requieren intervención
rápida, o cuando la información de ingeniería es escasa o poco confiable
impidiendo estimar el costo de la obra
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2. EL CONTRATO DE OBRA

 Existen 2 tipos de trabajos por Administración:

- Tiempo y Materiales: Se pactan tarifas a costo
real y se pagan las horas usadas más una utilidad
- Costos Reembolsables: Se pagan los costos
incurridos mediante documentos de sustento
(facturas, boletas, planillas) más la utilidad

 Para mitigar el alto riesgo del Cliente en este tipo de contratos se fijan precios
meta, se ponen incentivos por objetivos específicos a fin de que el Contratista
ponga interés en la productividad y el avance, compartiendo el ahorro logrado.
Los contratos por Administración son la última modalidad que debería escoger
un Cliente.

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2. EL CONTRATO DE OBRA
Resumen Tipos de contrato por el precio:

Suma Alzada Precios Unitarios Administración

Monto contratado Fijo Referencial Referencial
Riesgo Contratista Compartido Cliente
Alcance e ingeniería Completo Incompleto Incompleto
Condiciones Invariables Variables Inciertas
Forma de pago Sencilla Sustentada Compleja
Productividad Contratista Contratista Cliente

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2. EL CONTRATO DE OBRA

La decisión del tipo precio a usar dependerá de:

 Qué tan desarrollado está el alcance del trabajo

 Qué tan avanzada está la ingeniería
 Qué tan predecibles con las condiciones de trabajo
 Cuanto riesgo se quiere asumir/transferir
 Nivel de control que se quiere ejercer

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2. EL CONTRATO DE OBRA
MODELOS DE CONTRATO DE CLASE MUNDIAL: FIDIC

La Internationational Federation of Consulting Engineers es una asociación

profesional muy importante a nivel mundial en la elaboración de contratos modelo
para ingeniería y construcción.

Tiene Sede en Ginebra (Suiza), fundadada en 1913. Una de las más consultadas en
todo el mundo (más de 600,000 profesionales asociados).

Tiene como objetivo brindar modelos de contrato reconocidos internacionalmente

con las siguientes características: Ejecución exitosa de los proyectos, altos
estándares de ética e integridad, equidad en la repartición de riesgos.

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2. EL CONTRATO DE OBRA

Hay varios modelos estándar según el alcance y tipo de contrato:

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2. EL CONTRATO DE OBRA
ESTRUCTURA QUE DEBE TENER UN CONTRATO

1. Cuerpo principal del Contrato

2. Condiciones Especiales
3. Condiciones Generales
4. Alcance de los Trabajos
5. Especificaciones Técnicas y Planos
6. Documentos Corporativos del Cliente
7. Anexos

Debe establecerse siempre una prevalencia entre los documentos del Contrato.

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2. EL CONTRATO DE OBRA
CÓMO INTERPRETAR UN CONTRATO

La mayor parte de las controversias en Construcción, surgen a partir de las

diferencias en la interpretación del contrato por cada una de las partes.

Muchas veces se cometen errores de interpretación por falta de objetividad y de un

enfoque integral en la lectura de los distintos artículos del mismo.

Para una mejor comprensión e interpretación del Contrato se recomienda lo

siguiente:

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2. EL CONTRATO DE OBRA

a) Conocer lo que estipula la ley por medio del Código Civil

(TITULO IV - INTERPRETACIÓN DEL ACTO JURÍDICO)

Artículo 168 – Interpretación objetiva.- “El acto jurídico debe ser interpretado de
acuerdo con lo que se haya expresado en él y según el principio de la buena fe.”
La intención o espíritu del contrato deben respetarse, evitando aprovechar errores
de redacción que puedan llevar a discrepancias entre las partes.

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2. EL CONTRATO DE OBRA

Artículo 169 – Interpretación sistemática.- “Las cláusulas de los actos jurídicos se

interpretan las unas por medio de las otras, atribuyéndose a las dudosas el sentido
que resulte del conjunto de todas.”
El contrato debe interpretarse como un sistema que tiene un solo espíritu, y no en
forma parcial.

Artículo 170 – Interpretación finalista.- “Las expresiones que tengan varios sentidos
deben entenderse en el más adecuado a la naturaleza y al objeto del acto.”
En el caso de que exista una parte del contrato que exprese sentidos divergentes,
debe prevalecer la que se adecue más a la intención a la que se refieren.

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2. EL CONTRATO DE OBRA

b) Introducir mecanismos que faciliten la interpretación

Durante la elaboración del Contrato, incluir mecanismos que ayuden a disminuir las
controversias por interpretación como:

 Listado de definiciones para los principales términos

 Establecer prevalencia entre los documentos del contrato
 Establecer reglas específicas de interpretación como por ejemplo: “Cualquier
referencia a “días” deberá entenderse efectuada a días calendario, incluyendo
sábados, domingos y feriados”
 Hacer referencia a documentos de la licitación

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2. EL CONTRATO DE OBRA

c) Seguir las siguientes reglas prácticas:

 Leer e interpretar el contrato de manera objetiva y en forma literal de acuerdo a

lo que dice exactamente, sin sesgarse ni dejarse llevar por el objetivo que
buscamos.
 A la hora de interpretar algún texto, ponerse del otro lado imaginando como
evaluaría lo que estamos leyendo la otra parte. Esto ayudará a llegar a
conclusiones más objetivas, con menor probabilidad de conflicto y mayor
probabilidad de éxito.
 No tomar decisiones a partir de la lectura de textos aislados, aún cuando
parezca que el texto nos da la razón, es mejor leer toda la cláusula completa
pues pueden haber otros textos que contradigan lo que pensamos que está
claro.
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2. EL CONTRATO DE OBRA

 Cuando existan dudas, y para la toma de decisiones importantes, buscar otras

opiniones. Si la duda es de naturaleza legal consultar a un abogado, si es de
carácter técnico recurrir a alguien que domine la materia.
 Tener un conocimiento general de todo el Contrato, un mismo tema puede estar
en distintas cláusulas y puede llevar a interpretaciones diferentes.

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