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Variación de Tenencia
Variación de Tenencia
i. Emplazamiento:
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2. EL MINISTERIO PÚBLICO Por tratarse de un proceso en materia de familia por
razón de variación de tenencia de menor, solicito se ponga en conocimiento del
Fiscal de Familia competente la admisión de la presente demanda conforme al
art. 138 ° y siguiente del Código de los Niños y Adolescentes, que deberá ser
notificado en su sede de la fiscalía de Familia del Ministerio Público de
Cajamarca.
iii. Petitorio. –
Que, en vía de proceso UNICO, y de conformidad con los artículos VI del Título
Preliminar del Código Civil y de lo dispuesto en el artículo 82° de la ley N°27337
Código de los Niños y Adolescentes, Señor Juez acudo a vuestra judicatura,
teniendo legítimo interés para obrar activa, con la finalidad de solicitar tutela
jurisdiccional efectiva y EN ACUMULACIÓN OBJETIVA ORIGINARIA Y
ACCESORIA interponer:
COMO PRETENSION PRINCIPAL:
1.Demanda de Variación de Tenencia y custodia.
COMO PRETENCIÓN ACCESORIA
2. Variación en la Forma de Prestar los Alimentos.
3. Medida cautelar de Tenencia provisional.
Respecto de mi menor hija Silvia Isabel Cueva Malca (de 09 años de edad), a la
fecha de la presente demanda, debido a que existe un cambio en la situación
jurídica de la menor, mi hija ya no se encuentra viviendo con su madre, por los
Hechos que paso a exponer;
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1. Que, producto de la relación de pareja de aproximadamente ocho años que
mantuve con la señora Silvia Mariela Malca La Torre concebimos a nuestra
menor hija Silvia Isabel Cueva Malca (de 09 años de edad), como consta en las
partidas de nacimiento adjunto como medio de prueba.
2. Señor juez, en el tiempo de matrimonio que fue a partir de Julio del año 2013
hasta enero del 2021, con la madre de mi hija, se manifestaron constantes
hechos como discusión por celos y por el carácter explosivo que tiene la mamá
de mi menor hija, así como la falta de acuerdo entre ambos, lo cual genero en
nuestra relación una ruptura por la incompatibilidad de caracteres y la señora
Silvia Mariela Malca La Torre decidió retirarse del hogar llevándose a mi menor
hija, sin embargo a partir de esa fecha mi persona asumió de forma responsable
la manutención de mi hija.
3. Que en aras de llevar una relación pacifica de padres, llegamos a acuerdos
saludables plasmados en un acta de conciliación en donde establecimos la
TENENCIA, ALIMENTOS Y RÉGIMEN DE VISITAS, como se puede verificar en
el medio probatorio que adjunto, acta de conciliación N° 098-2020 con acuerdo
total, quedando de la siguiente manera:
4. Como puede ver señor juez, llegamos acuerdos por el bienestar de mi hija, pero
es el caso su señoría que acordamos en la conciliación respecto a la TENENCIA
que la madre se encargará de hacer seguimiento y cuidado de la menor en cada
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necesidad que se presente, sin embargo, esta situación no se ha dado, puesto
que mi menor hija está bajo mi cuidado TOTAL, pasa el mayor tiempo en mi
domicilio pernoctando en el mismo y es mi persona como padre quien asume el
cuidado, con apoyo de mi madre o abuela paterna de mi hija, esto a razón de
que la madre expresaba que tiene cosas que hacer y que estaba ocupada con el
trabajo, lo cual es compresivo y es su derecho, pero la madre dejo de ejercer la
tenencia por decisión propia ya que tomo la decidió ir lejos a trabajar por
jornadas de más de 25 días, y la realidad es que mi hija está bajo mi cargo.
5. Señor Juez, las circunstancias que determinaron el acuerdo en acta de
conciliación N° 098-2020, han cambiado, debido que mi menor hija vive con mi
persona, en un departamento acondicionado totalmente para su bienestar, como
se puede corroborar en el archivo fotográfico que adjunto como anexo, ella
cuenta con un dormitorio totalmente independiente, su cuarto de estudios,
cuenta con mi apoyo y seguimiento en su área académica, así como recreativa
ya que realizamos viajes vacacionales constantemente.
6. Su señoría, es preciso aclarar que de mi parte como padre nunca existe
negativa en cuando a las visitas de la madre, siempre se le ha dado la
posibilidad de visitar a mi menor, así como llevarla con ella los días que se
encuentra en la ciudad.
7. Finalmente, señor Juez, se estableció un régimen de visitas de forma libre y
abierta a mi favor en su momento, pero como ya describí en el punto anterior, lo
que se plasmó en el acta de conciliación y la REALIDAD, son totalmente
distintas, la situación ha cambiado drásticamente, ya que como he mencionado,
mi hija ACTUALMENTE vive conmigo tiene MAYOR permanencia con mi
persona.
Es por ello que a través de la presente solicito a Ud. Señor Juez, analice y
verifique con el equipo multidisciplinario la realidad de la menor, y se me otorgue
la VARIACION DE LA TENENCIA a mi favor.
SEGUNDO. -
15. Señor Juez, así mismo respecto a los alimentos, se estableció la suma de S/.
600.00 (seiscientos con 00/100 soles), monto que he venido depositando de
forma mensual y adelantada a la cuenta con CCI: 003-898-013247461363-46 a
nombre de la señora Silvia Mariela Malca La Torre, tal cual se acordó en acta de
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conciliación, su señoría como se puede ver en los medios probatorios que
adjunto a la presente he cumplido pese a que mi hija pasa el MAYOR tiempo
conmigo, esto es de 21 a 25 días en mi domicilio, días que cubro
económicamente de forma adicional al monto que le entrego a la madre aun
cuando ella no está con la menor, sin embargo en la actualidad resultaría
innecesario los depósitos ya que no están siendo utilizados por mi menor hija en
razón de que ella viene viviendo con mi persona de manera permanente, del
mismo modo tenemos que todos los gastos de alimentación, vestido, educación,
recreación y todo lo necesario para el bienestar de mi hija los vengo cubriendo
de manera total y exclusiva.
TERCERO. -
16. Que, en virtud a lo expuesto, el recurrente solicito se DECLARE LA VARIACION
EN LA FORMA DE PRESTAR LOS ALIMENTOS para que el recurrente cumpla
con darlos de FORMA DIRECTA, y se cambie lo establecido en acta de
conciliación N° 098-2020, ya que como he venido describiendo, mi menor hija
Silvia Isabel Cueva Malca, se encuentra actualmente bajo mi cuidado y
protección, eso implica coberturar cualquier gasto que su cuidado requiera,
educación, salud, alimentación, recreación, lo cual vengo cubriendo, pero a su
vez he seguido haciendo los abonos de 600.00 soles establecidos como pensión
alimenticia a la cuenta de la señora Silvia Mariela Malca La Torre, con el fin de
evitar mayores conflictos con la mamá de mi hija, sin embargo mis posibilidades
no me permiten cubrir de forma doble las responsabilidades y gastos.
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1. CONSTITUCIÓN POLITICA DEL PERÚ
Artículo 4° La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño, al
adolescente, a la madre y al anciano en situación de abandono. También protegen a
la familia y promueven el matrimonio. Reconocen a estos últimos como institutos
naturales y fundamentales de la sociedad.
Artículo 6° Es deber y derecho de los padres alimentar, educar y dar seguridad a
sus hijos. Los hijos tienen el deber de respetar y asistir a sus padres. Todos los hijos
tienen iguales derechos y deberes. Está prohibida toda mención sobre el estado civil
de los padres y sobre la naturaleza de la filiación en los registros civiles y en
cualquier otro documento de identidad.
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Artículo 482° con relación al Reajuste de la Pensión Alimenticia, en lo que señala
taxativamente que la pensión alimenticia se incrementa o reduce según el aumento o
la disminución que experimentan las necesidades del alimentista y las posibilidades
del que deba prestarla.
Artículo 484° del Código Civil, que dispone: “El obligado puede pedir que se le
permita dar los alimentos en forma diferente del pago de una pensión, cuando
motivos especiales justifiquen esta medida”. Señor Juez, que estando la señora
madre de mi menor hija cobrando la pensión de alimentos y tomando en cuenta que
mi menor hija está bajo mi cuidado resulta innecesario seguir realizando los depósitos
correspondientes, ya que ninguno de estos montos es ingresados o utilizados a favor
de mi menor hija Silvia Isabel Cueva Malca, en la actualidad no se sabe el destino de
dichos montos.
4. Artículo VII.- Juez y Derecho. -
Juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido
invocado por las partes o lo haya sido erróneamente. Sin embargo, no puede ir más
allá del petitorio ni fundar su decisión en hechos diversos de los que han sido
alegados por las partes.
ix. Anexo. -
Por Lo Expuesto;
Al Juzgado, solicito se sirva tener por interpuesta la presente demanda y darle el trámite
que a su naturaleza corresponde, declarándola fundada en su oportunidad, conforme a mi
derecho y de acuerdo a ley.
PETITORIO:
Que recurro a vuestro despacho en representación de mi menor hija para que en via del proceso
cautelar dentro del proceso principal, se trabe medida temporal sobre el fondo de TENENCIA
PROVISIONAL DE MENOR, para que, la demandada Silvia Mariela Malca La Torre, no realice
actos que perturben la actual forma de vida y convivencia que tiene mi menor hija Silvia Isabel
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Cueva Malca y se DISPONGA que el recurrente Alberto Carlos Cueva Marín, este bajo el
cuidado y tutela de mi menor hija hasta la emisión de la variación de la tenencia que confiamos
será a nuestro favor, solicitud cautelar que interpongo en atención a los siguientes fundamentos
de hecho y derecho:
Señor Juez, la presente medida cautelar es solicitada teniendo en cuenta la estabilidad
emocional y psicológica de mi menor hija, ya que la demandada cree erróneamente que puede
disponer de su derecho de tutela en el momento y forma que ella disponga y considere, además
que el proceso principal puede llegar a durar un tiempo prolongado de pendiendo de las
actuaciones jurisdiccionales y del impulso de las partes, por lo cual la demandad demoraría,
razón que me hace solicitar la presente;
Respecto a la Verosimilitud del derecho.-
Que, el recurrente conforme anexe en el principal, tiene como probar la relación paterno filial con
mi menor hija, en atención al acta de nacimiento que alcanzo, petición que responde al hecho
que mi persona nunca se ha distanciado de su hija, desde el momento de su nacimiento hasta
ahora, siempre estuve y estoy pendiente de ella, es decir siempre ha existido una convivencia
entre mi persona y mi menor hija, la permanencia la tiene conmigo que soy su padre, situación
que también se puede corroborar en las fotografías que anexare a la presente.
Mi menor hija a la fecha cuenta con 9 años de edad, por lo que el dispositivo legal señalado en el
artículo 84 literal b) que precisa “el hijo menor de 3 años permanecerá con la madre” no sería
aplicable, por lo que es totalmente factible el otorgamiento de esta medida cautelar solicitada
como también un pronunciamiento de fondo a favor de mi persona.
Debo precisar señor Juez, que la madre de mi menor nunca pensó en que sus decisiones y
alejamiento afectaría psicológicamente y emocionalmente a mi hija, teniendo en cuenta que es
mujercita y siempre necesito de su mamá, pero dicha situación no se dio así, así mismo la madre
de mi menor hija no se ha puesto a pensar que cambiar constantemente de situación
convivencial afecta en su vida diaria, en la educación de mi hija, ya que ella cuenta con horarios
de clase, de tareas, de recreación y actividades deportivas, y aparecer y desaparecer cuando
ella quiera afecta a mi hija.
Respecto a la Necesidad de la medida por peligro en la demora.-
Que, conforme se aprecia en la partida de nacimiento, mi menor hija ya cuenta con 9 años y del
informe social se va a poder deducir que en la actualidad su señora madre no vive con ella, por
el contrario mi hija se encuentra viviendo conmigo ya hace buen tiempo, como podrán corroborar
la menor cuenta con un lugar adecuado para pernoctar, para estudiar y un ambiente de familia y
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hogar que mi persona ha podido propiciar para ella, sin embargo esta situación se pone en
riesgo debido a que mi hija ya hizo un horario y secuencia de actividades diarias para su
desarrollo, pero sucede señor Juez que su señora madre no piensa en la menor sino en sus
intereses propios y cundo le conviene o decide se lleva a mi hija, haciéndole creer que la tendrá
viviendo con ella por siempre, lo cual no sucede así, ya que termina trayéndola a mi domicilio
nuevamente, rompiendo cualquier ilusión que mi menor tiene de tener un hogar fijo y estable.
Señor Juez, también urge la necesidad de evaluar y aplicar el principio fundamental del interés
superior del niño, debiendo su despacho tener consideración ante cualquier decisión el
garantizar la satisfacción de los derechos de mi menor hija, más aun cuando en la REALIDAD mi
menor hija vive conmigo y el volver a la situación anterior donde la madre le hace creer a mi hija
un falso apego le causaría una gran decepción emocional, por ello se plantea la presente medida
cautelar ya que se busca que mi menor hija no sufra las consecuencias de las acciones de su
madre.
FUNDAMENTACIÓN JURIDICA:
Se ampara la pretensión en lo señalado en el Articulo 87 del Código de Niños y Adolescentes,
Se podrá solicitar la Tenencia Provisional si el niño fuere menor de tres años y estuviere en
peligro su integridad física, debiendo el Juez resolver en los plazo de veinticuatro horas. En los
demás casos, el Juez resolverá teniendo en cuenta el informe del Equipo Multidisciplinario ,
previo dictamen fiscal.
En ese sentido Señor Juez, se tiene que mi menor hija no tiene menos de 3 años, sin embargo el
análisis del equipo multidisciplinario se podrá apreciar claramente que mi menor hija tiene una
afectación emocional por el alejamiento de su madre, así como se verá que mi hija cuenta con
todo lo necesario para poder desenvolverse como es vivienda, estudio, recreación.
Por otro lado, señor juez como se puede apreciar en el acta de conciliación que adjuntare a la
presente, se puede corroborar que mi persona no cuenta con la tenencia, sino que la llevo
desempeñando de manera fáctica debido a que su señora madre de mi hija se encuentra
ausente.
Son de aplicación también:
Artículo 84.- En caso de no existir acuerdo sobre la tenencia, en cualquiera de sus modalidades,
el juez resolverá teniendo en cuenta lo siguiente:
a) El hijo deberá permanecer con el progenitor con quien convivió mayor tiempo, siempre que le
sea favorable;
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b) el hijo menor de tres (3) años permanecerá con la madre; y
c) para el que no obtenga la tenencia o custodia del niño, niña o adolescente debe señalarse un
régimen de visitas. En cualquiera de los supuestos, el juez priorizará el otorgamiento de la
tenencia o custodia a quien mejor garantice el derecho del niño, niña o adolescente a mantener
contacto con el otro progenitor.”
Por lo que señor Juez a la fecha mi persona no he bloqueado ningún tipo de comunicación y de
contacto a la demandada con mi menor hija, mas todo lo contrario he propiciado que exista un
vínculo mediante comunicaciones telefónicas y de visitas cuando la madre pueda y tenga el
tiempo, sin negarle esa posibilidad de ninguna manera.
Articulo IX Del Título Preliminar del Código de Niños y Adolescentes, este principio debe estar
presente en cualquier decisión que se tome en la presente causa, debe primar y garantizarse el
desarrollo de mi menor hija, ya que dejar en incertidumbre la tenencia de su señora madre, la
cual no se ejerce, generaría a futuro situaciones de desequilibrio emocional y psicológico en mi
menor, más aun cuando la madre le hace promesas a mi hija que nunca cumple, como es un
hogar estable y permanencia con ella.
VIA PROCEDIMENTAL. -
La presente medida cautelar debe ser tramitada dentro del proceso, en forma autónoma,
formándose el cuaderno respectivo con las copias del proceso principal sobre tenencia y
custodia, conforme lo establece el artículo 635 y 640 del código procesal civil.
FORMA DE LA MEDIDA. -
La medida cautelar de tenencia provisional que se solicita, debe ser en la forma que el recurrente
se encuentre al cuidado de mi menor hija Silvia Isabel Cueva Malca.
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ALBERTO CARLOS CUEVA MARIN
D.N.I. Nro.43474244
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