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Señor
JUEZ CIVIL MUNICIPAL (REPARTO)
YOPAL – CASANARE
E. S. D
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I. HECHOS Y CONSIDERACIONES:
Las anteriores ordenes fueron radicadas en la EPS CAPRESOCA, mediante acta fecha de 20 de
septiembre negaron el servicio, en la misma acta dejaron como alternativa, iniciar acciones
legales en pro de hacer valer los derechos legales y constitucionales de MARIO ORLANDO
TARACHE.
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CUARTO: Todo lo anterior tiene una justificación médica, dentro de la historia se puede
extraer
QUINTO: A la fecha, no ha sido posible realizar los exámenes, ordenados por los especialistas,
pese a que los mismos ordenaron un control 30 dias después, es decir el 30 junio, pero no ha
sido posible porque Capresoca manifiesta no hay agenda disponible, que debe esperar, pero es
de suma urgencia realizar los exámenes ordenados, pues el Niño debe tener unos controles
mensuales, Neymar lleva esperando mas de cuatro (4) meses que se le practique los exámenes,
claramente hay una vulneración de los derechos fundamentales, siendo Neymar un sujeto de
especial protección.
Teniendo en cuenta que la MEDIDA CAUTELAR sirve para prevenir y poner los
medios, medidas o reglas necesarias para evitar, impedir o prevenir un riesgo, peligro o
consecuencias de determinado fin o a precaver lo que pueda dificultarlo, y por cuanto
con los hechos narrados se evidencia que la entidad accionada vulnera el derecho
fundamental a la vida, pido a usted señor Juez lo proteja y se decrete como MEDIDA
CAUTELAR: Que CAPRESOCCA EPS Y/0 QUIEN CORRESPONDA, de manera
inmediata y urgente LE AUTORICE - TRAMITE DE REMISIÓN A CENTRO DE
MAYOR NIVEL DE COMPLEJIDAD CON SERVICIO DE ORTOPEDIA E
INFECTOLOGIA PARA POSIBLE CAMBIO DE MECANISMO DE FIJACIÓN,
con el objetivo de velar por que no se le vulneren los derechos a la salud, a la igualdad,
a la Vida, a la dignidad humana.
“3.2.1.2. La Corte Constitucional ha reiterado que uno de los elementos centrales que le da
sentido al uso de la expresión ‘derechos fundamentales’ es el concepto de ‘dignidad humana’,
el cual ha de ser apreciado en el contexto en que se encuentra cada persona, como lo dijo el
artículo 2 del Decreto 2591 de 1991. Al respecto dijo la Corte en la sentencia T-227 de 2003”,
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“En sentencia T-801 de 1998, la Corte indicó que “es la realidad de cada caso concreto, las
circunstancias únicas y particulares que lo caracterizan, las que permiten definir si se
encuentra verdaderamente vulnerado un derecho fundamental, si ello afecta la dignidad de la
parte actora y si esta última está en situación de indefensión frente al presunto agresor”. De
esta sentencia surge un elemento que resulta decisivo para sistematizar el concepto de derecho
fundamental: dignidad humana.”[13]
“(…) el concepto de dignidad humana que ha recogido la Corte Constitucional únicamente se
explica dentro del sistema axiológico de la Constitución y en función del mismo sistema. Así las
cosas, la elevación a rango constitucional de la “libertad de elección de un plan de vida
concreto en el marco de las condiciones sociales en las que el individuo se desarrolle” y de “la
posibilidad real y efectiva de gozar de ciertos bienes y de ciertos servicios que le permiten a
todo ser humano funcionar en la sociedad según sus especiales condiciones y calidades, bajo la
lógica de la inclusión y de la posibilidad de desarrollar un papel activo en la sociedad”,
definen los contornos de lo que se considera esencial, inherente y, por lo mismo inalienable
para la persona, razón por la cual se traduce en derechos subjetivos (entendidos como
expectativas positivas (prestaciones) o negativas) cuyos contenidos esenciales están sustraídos
de las mayorías transitorias”.
“3.2.5. La jurisprudencia constitucional reconoció a través de la figura de la ‘conexidad’,
casos en que la indivisibilidad e interdependencia de los derechos son manifiestas, a tal punto,
que el incumplimiento de una obligación derivada de un derecho que no sea considerado una
libertad clásica (como la salud), implica, necesariamente, el incumplimiento de la obligación
derivada de un derecho que sí es clasificado como esencial (como la vida)”.
Toda persona tiene el derecho constitucional a que se le garantice el acceso efectivo a los
servicios que requiera, esto es, servicios indispensables para conservar su salud, cuando se
encuentre comprometida gravemente su vida, su integridad personal, o su dignidad. [162] El
orden constitucional vigente garantiza a toda persona, por lo menos, el acceso a los servicios
de salud de los cuáles depende su mínimo vital y su dignidad como persona. La forma en que
se garantiza su acceso al servicio de salud, depende de la manera en que la persona se
encuentre vinculada al Sistema de Salud.
“La jurisprudencia constitucional considera que “(…) ‘es violatorio del derecho fundamental a
la salud de un menor que una ESS, EPS o ARS le suspenda el suministro de un tratamiento
médico que requiera, antes de que éste haya sido efectivamente asumido por otro
prestador.”[306] La Corte ha afirmado que “los servicios de salud que se deba continuar
prestando pueden estar o no incluidos en los Planes Obligatorios (POS y POSS). Para la
Corte, si tales servicios (i) se encuentran fuera del Plan, (ii) venían siendo prestados por la
entidad accionada (ARS, EPS o empresa solidaria de salud a la que se encuentre afiliado el
menor), y (iii) son necesarios para tratar o diagnosticar una patología grave que padece,
entonces, será la entidad accionada (EPS, ARS, o empresa solidaria de salud a la que se
encuentre afiliado) la encargada de continuar con su suministro, con cargo a recursos del
Fosyga, hasta tanto otra entidad prestadora de servicios de salud asuma de manera efectiva la
prestación de los servicios requeridos. Una vez suministrado el servicio médico excluido del
Plan, la entidad respectiva tendrá derecho a repetir contra este fondo. De otro lado, considera
la Corte que si los servicios requeridos (i) se encuentran dentro del Plan (POS o POSS), (ii)
venían siendo prestados por la entidad accionada (EPS, ARS o por la empresa solidaria de
salud a la que se encuentre afiliado el menor) y (iii) fueron ordenados por su médico tratante,
entonces, será la entidad accionada (EPS, ARS o la empresa solidaria de salud a la que se
encuentre afiliado el menor), la encargada de continuar con su suministro, con cargo a sus
propios recursos.”[307]
“El derecho constitucional de toda persona a acceder, con continuidad, a los servicios de salud
que una persona requiere, no sólo protege el derecho a mantener el servicio, también garantiza
las condiciones de calidad en las que se accedía al mismo. Así lo consideró la Corte, siguiendo
al Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales y la propia jurisprudencia
constitucional.[308] Para establecer si una entidad viola el derecho de una persona al acceso a
los servicios de salud al desmejorar las condiciones de acceso al mismo, la Corte advirtió que
el juez debe estimar, por lo menos, dos aspectos. En primer lugar, (1) el juez debe definir “(…)
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si la medida resultante no constituye una política pública regresiva, no justificada con base en
la consecución de un fin constitucionalmente legítimo y que fue tomada sin realizar un análisis
suficiente de otras posibilidades distintas a la medida contraria al cumplimiento del deber de
progresividad. En caso que este análisis resulte fallido, la medida vulnerará el derecho a la
salud y, por ende, no será admisible. En segundo lugar, (2) cuando se acredite que la política
adoptada no es regresiva e injustificada, será procedente el ejercicio de ponderación entre los
postulados antes anotados, labor que deberá satisfacer dos requisitos básicos [a] que la
medida resultante no afecte el núcleo esencial de cada postulado, constituyéndose como una
política desproporcionada o irrazonable que impide el goce cierto del derecho a la salud. [309]
[…] [y b] que la política implantada sea compatible con la protección adecuada de los fines
básicos del derecho a la salud, entre ellos, y en un lugar central, la conservación de la vida en
condiciones dignas. (…)”.[310] Así pues, una entidad encargada de garantizar el acceso al
servicio de salud, no desconoce el derecho de un paciente al desmejorar las condiciones en las
que éste accede a un servicio de salud que requiere, cuando (i) las razones del cambio tienden
a garantizar el disfrute del nivel más alto de salud posible de la persona, en especial,
garantizar la vida en condiciones dignas; (ii) el cambio no constituye una afectación
injustificada del principio de progresividad del derecho a la salud ni afecta el contenido
esencial de los postulados de accesibilidad y calidad; y (iii) el cambio no implica una barrera
que impida específicamente el acceso del paciente”. [311]
derecho a la salud tenga una doble connotación: por un lado, se constituye en un derecho
fundamental y por otro, en un servicio público de carácter esencial.
Ahora bien, la génesis del estatus fundamental del derecho a la salud, coincidió con la
evolución de la protección de este derecho en el ámbito internacional, específicamente en la
Observación N° 14 del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, en la cual se
señaló:
Artículo 10. Derechos y deberes de las personas, relacionados con la prestación del servicio
de salud. Las personas tienen los siguientes derechos relacionados con la prestación del
servicio de salud:
a) A acceder a los servicios y tecnologías de salud, que le garanticen una atención
integral, oportuna y de alta calidad…
Artículo 26. Vigencia y derogatorias. La presente ley rige a partir de su publicación y deroga
las disposiciones que le sean contrarias.
Ahora bien, frente al tema de los niños en condición de discapacidad, como es el caso que nos
ocupa, la honrable Corte Constitucional en sentencia T- 406/ 15 manifestó
Fundamento la presente acción en los artículos 11, 48, 49 Modificado por el Acto Legislativo 02
de 2009. Art. 1, 86, de la Constitución Nacional, Ley 1098 de 2006, Ley 1438 de 2011, Decreto
2591 de 1991, 306 de 1992, 1382 de 2000 y demás normas concordantes y complementarias al
caso materia de estudio.
V. PRETENSIONES.
QUINTO: Para evitar presentar tutela por cada evento, solicito ORDENAR QUE LA
ATENCIÓN SE PRESTE EN FORMA INTEGRAL es decir todo lo que requiera en forma
PERMANENTE y OPORTUNA.
SEXTO: Que CAPRESOCA EPS en ningún caso vuelvan a incurrir en las acciones que dieron
mérito a iniciar esta tutela y que si lo hacen serán sancionadas conforme lo dispone el Art. 52
del Decreto 2591/91 (arresto, multa, sanciones penales).
VI. PRUEBAS
Para que obren en el expediente me permito hacerle llegar y solicitar las siguientes pruebas:
Documental:
VII. JURAMENTO
Manifiesto bajo la gravedad del juramento que no se ha presentado ninguna otra acción de tutela
por los mismos hechos y derechos.
VIII. NOTIFICACIONES
Respetuosamente,