LAS OBLIGACIONES

CURSO PARA PREPARACIÓN DE EXAMEN DE GRADO

AÑO 2018
Apuntes basados en las Clases del Profesor Juan Andrés Celis
OBLIGACIONES
Obligaciones esta tratado en el Libro IV, que está
destinado a las obligaciones y contratos, sin
embargo como sabemos el código no define
obligaciones. Destina más de 1.000 artículos para
hablar de obligaciones pero no las define.
Concepto.
“Vinculo jurídico entre sujetos determinados por
el cual una parte llamada deudor se encuentra en
el deber de dar, hacer o no hacer algo a favor de
otra parte denominada acreedor”
Toda obligación está compuesta de tres elementos
básicos que uno los puede apreciar incluso
mirando el concepto.
Estos elementos son:
i. Vinculo jurídico.
ii. El objeto
iii. El sujeto.
I. VINCULO JURÍDICO.
El vínculo jurídico hace referencia a que toda
obligación es una relación jurídica. De hecho la
expresión obligación viene del latín obligare que
significa estar obligado a.
Se le califica como jurídico porque es un vínculo
que está regulado por el derecho.
Hay muchos vínculos que se pueden establecer
entre personas pero que no están regulados por el
derecho como los vínculos de amistad, vínculos
afectivos, de compañerismos etc., que no están
amparados por el derecho sin embargo la
obligación si está regulada por el derecho.
Relacionado con el vínculo jurídico tenemos que
entender lo siguiente.
Características del vínculo jurídico.
1.º El vínculo jurídico es de carácter
temporal.es decir las obligaciones son
generadas para durar un breve espacio de
2
tiempo. Las obligaciones no han sido
creadas con el fin de durar para siempre,
nadie va a quedar obligado para siempre,
las obligaciones tienen que extinguirse. El
vínculo que se construye entre el acreedor
y el deudor es por lo tanto un vínculo
temporal.
2.º El vínculo jurídico es excepcional. El
vínculo jurídico es excepcional,
excepcional en el sentido que lo común no
es estar vinculado jurídicamente. No es
habitual estar vinculados jurídicamente. El
estar vinculado es una situación que sale
de lo normal.
3.º El vínculo jurídico nace en virtud de
alguna de las fuentes de las
obligaciones. Son las fuentes las que le
dan origen al vínculo jurídico.
¿Cómo es que yo me encuentro vinculado con
otro jurídicamente?
R: Tiene que haber habido un contrato, un cuasi
contrato, un delito o un cuasi delito o hay una
norma legal de por media. Es por eso que se dice
que el vínculo jurídico no se da por generación
espontánea y aunque interviene alguna de las
fuentes de las obligaciones lo calificamos como
algo excepcional.
4.º El vínculo jurídico está enmarcado
dentro de lo que es la relación jurídica.
Lo que nos indica que en este vínculo
jurídico tenemos una dualidad de temas.
a. El crédito. Tenemos por una parte el
crédito, es decir el derecho personal
que sería mirar la relación jurídica
desde el punto de vista del acreedor por
que el acreedor no está obligado sino lo
que tiene es el derecho a exigir que le
cumplan y ese es un derecho personal
que solo se puede reclamar de ciertas
personas que por un hecho suyo o por
la sola disposición de la ley han
contraído las obligaciones correlativas.
 b. La obligación. La otra cara es la
obligación, que implica estar mirar el
vínculo jurídico desde el punto de vista
del deudor, porque es el deudor es el
que está obligado. El acreedor tiene el
derecho personal el deudor tiene que
cumplir la obligación. Todo eso es la
relación jurídica y es algo muy cercano
a lo que es el vínculo jurídico.
5.º Pueden haber obligaciones con
pluralidad de vínculos. Es posible que
hayan obligaciones con varios vínculos
jurídicos. Así por ejemplo las
obligaciones simplemente conjuntas. Por
ejemplo en las obligaciones simplemente
conjuntas todos dentro de la sala son
deudores debiendo cada uno de ellos una
cuota determinada. Luis paga la cuota que
él debe y eso extingue el vínculo que
existe con Luis, pero quedan otros
vínculos que unen al resto de los
integrantes de la sala con el acreedor
suponiendo que es una sola obligación
simplemente conjunta en donde hay varios
vínculos dependiendo de las partes que
existan. Esto revela que puede existir una
obligación con pluralidad de vínculos.
II. LAS PARTES (LOS SUJETOS)
Este es el elemento subjetivo y en toda obligación
tenemos partes.
Características de las partes
1.º Hay dos tipos de sujetos:
1) Acreedor o sujeto activo; este es
quien tiene el crédito.
2) Deudor o sujeto pasivo. Es quien
tiene la deuda.
2.º Tanto el acreedor como el deudor
pueden ser una o varias personas.
Hay obligaciones en donde pueden
haber un acreedor y varios deudores o
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varios acreedores y un deudor
simultáneamente.
Así por ejemplo están las obligaciones
solidarias o las obligaciones
simplemente conjuntas que hemos
señalado recién.
3.º Los sujetos o partes pueden ser
indistintamente personas naturales o
jurídicas. Tanto acreedor como deudor
indistintamente pueden ser personas
naturales o jurídicas.
4.º Los sujetos tienen que tener
capacidad. La capacidad de los sujetos
no es una capacidad única sino que está
asociada con la fuente. Cada fuente
tiene sus propias reglas sobre
capacidad. No es la misma regla de
capacidad la que se necesita para
contratar como la que se pide de los
delitos o cuasi delitos.
De hecho en las obligaciones que nacen
de la ley no hay capacidad involucrada,
por ejemplo en la obligación de pagar
impuestos no existe regla de capacidad
ya que los dementes y los infantes
también pagan impuestos.
III. EL OBJETO (CONOCIDO COMO LA
PRESTACIÓN)
Este es el llamado el elemento objetivo. Si
recordamos lo ya estudiado en el objeto del acto
jurídico hablamos que el objeto tiene un triple
alcance, el objeto del acto jurídico, el objeto del
contrato y el objeto de la obligación.
Acá estamos enfrentando el objeto de la
obligación.
Concepto.
“El objeto de la obligación es la prestación”; es
decir aquello que el deudor debe dar, hacer o no
hacer en virtud de la obligación.
Este objeto el código lo tiende a confundir con el  Etc.
objeto del contrato o el objeto del acto en
artículos que erraban el tema como el art. 1.460º
[Estos son los elementos que forman a toda
Art. 1460. Toda declaración de voluntad debe tener obligación. No importa si nació de una u otra
por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o fuente. No importa si la obligación es de una u
no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede otra característica, siempre tienen esta misma
ser objeto de la declaración.
estructura.]
CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES.
O el art. 1.438 cuando define contrato.
Este es un tema largo que toma varias clases.
Art. 1438. Contrato o convención es un acto por
el cual una parte se obliga para con otra a dar, El esquema de estudio hay que dividirlo en tres
hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede grandes criterios de clasificación.
ser una o muchas personas.
I. Atendiendo al objeto
II. Atendiendo a sus efectos
Advertir además respecto del objeto que puede III. Atendiendo a los sujetos
haber obligación con uno o más objetos.
No hay problema que una obligación contenga I. ATENDIENDO AL OBJETO
varios objetos como por ejemplo las obligaciones
alternativas, las obligaciones de simple objeto 1. Atendiendo a la naturaleza del
múltiple con distintas cosas. objeto.(Más importante)

Requisitos del objeto art. 1.461º 1.º Obligaciones de dar

2.º Obligaciones de hacer y;
Art. 1461. No sólo las cosas que existen pueden 3.º Obligaciones de no hacer.
ser
objetos de una declaración de voluntad, sino las 2. Atendiendo a la determinación del
que se espera que existan; pero es menester que objeto.
las unas y las otras sean comerciables, y que
estén determinadas, a lo menos, en cuanto a su 1.º Obligaciones de genero
género. 2.º Obligaciones de especie o cuerpo
      La cantidad puede ser incierta con tal que el cierto
acto o contrato fije reglas o contenga datos que
sirvan para determinarla. 3. Atendiendo a la finalidad del objeto
      Si el objeto es un hecho, es necesario que sea
1.º Obligaciones de medios.
física y moralmente posible. Es físicamente 2.º Obligaciones de resultado.
imposible el que es contrario a la naturaleza, y
moralmente imposible el prohibido por las leyes, 4. Atendiendo al número de objetos.
o contrario a las buenas costumbres o al orden
público. 1.º Obligaciones de objeto único.
2.º Obligaciones de objeto múltiple.
Los estudiamos si se trata de cosas a. Obligaciones de simple objeto
 Que la cosa sea comerciable múltiple.
b. Obligaciones alternativas.
 Que la cosa exista o se espere que exista
c. Obligaciones facultativas.
 Determinada o determinable

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 II. ATENDIENDO A SUS EFECTOS.
1. Atendiendo a si dan o no acción
para exigir su cumplimiento.
1.º Obligaciones civiles.
2.º Obligaciones naturales.
2. Atendiendo a la subsistencia.
1.º Obligaciones principales.
2.º Obligaciones accesorias.
3. Atendiendo a su fuente.
1.º Obligaciones contractuales
2.º Obligaciones extracontractuales
4. Atendiendo al momento en que
producen sus efectos.
1.º Obligaciones puras y simples.
2.º Obligaciones sujetas a modalidad.
a. Obligaciones sujetas a
plazo.
b. Obligaciones sujetas a
condición.
c. Obligaciones modales.
III. ATENDIENDO LOS SUJETOS
1. Atendiendo a la cantidad o número
de sujetos.
1.º Obligaciones de sujeto individual.
2.º Obligaciones de sujeto plural.
a. Obligaciones simplemente
conjuntas o
mancomunadas.
b. Obligaciones solidarias.
c. Obligaciones indivisibles.
2. Atendiendo a la determinación de
los sujetos.
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1.º Obligaciones de sujeto
determinado.
2.º Obligaciones de sujeto
indeterminado. (obligaciones
ambulatorias, obligaciones
impropterrem)
CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES
I. ATENDIENDO AL OBJETO
1. Atendiendo A La Naturaleza Del Objeto.
Entramos aquí a una clasificación que el
código civil no hace sino que es doctrinaria.
Tiene algunos artículos dispersos como el
art. 1.548º que algo trata sobre ellas y el
art. 1.553º y el art. 1.555º. entre estos dos
artículos está el artículo 1.554º que trata el
contrato de promesa y que genera vínculos
cercanos ya que el contrato de promesa
genera obligaciones de hacer. Es el único
artículo que se refiere a la promesa y esta es
una de las razones de porque la promesa no
está tratada con los demás contratos desde
el artículo 1.793º en donde comienza la
compra venta. Esta antes porque está
asociado con las obligaciones de hacer,
tanto así que para redactar el art. 1.554º en
donde se trata la promesa en la parte final
hace referencia al artículo anterior es decir
a las obligaciones de hacer.
1.º Obligaciones de dar. art. 1.548º
Art. 1548. La obligación de dar contiene la de
entregar la cosa; y si ésta es una especie o
cuerpo cierto, contiene además la de conservarlo
hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios
al acreedor que no se ha constituido en mora de
recibir.
Concepto.
No hay concepto legal. Se da sin embargo el
mismo concepto en todos los autores.
“Las obligaciones de dar tienen por objeto
transferir el dominio de una cosa o constituir
sobre ella algún otro derecho real”
Este es el concepto tradicional y hay una cercanía
muy estrecha entre lo que son las obligaciones de
dar y lo que son los derechos reales.
A mayor ahondamiento las obligaciones de dar
suponen necesariamente transferir el dominio de
algo lo cual jurídicamente se efectúa a través de
la tradición, entonces o se transfiere el dominio
de una cosa lo cual se efectúa a través de la
tradición o también tienen por objeto la
constitución de algún otro derecho real lo cual
también se efectúa a través de la tradición y es
por eso que en su momento cuando hablamos de
la tradición, dijimos que la tradición viene a ser
en el fondo la manera de cómo se pagan las
obligaciones de dar.
Toda obligación de dar va a desembocar en hacer
tradición, sea que con esa tradición estemos
transfiriendo el dominio, sea que con esa
tradición estemos constituyendo algún otro
derecho real.
Así por lo tanto son obligaciones de dar por
ejemplo:
 La que tiene el vendedor de entregar la
cosa que vende porque ahí está
comprometida la idea de transferir el
dominio.
 La que tiene el comprador de pagar el
precio también es una obligación de dar.
 La que tiene el arrendatario de pagar la
renta también es una obligación de dar.
 La que tiene el constituyente de una
hipoteca de constituir una hipoteca a favor
del acreedor también es una obligación de
dar.
 La que tiene el que concede un usufructo
(el constituyente) de ceder el uso y el goce
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de la cosa. No hay que olvidar que en el
usufructo también hay un derecho real
involucrado.
Por ende podemos decir que las obligaciones de
dar están vinculadas con los títulos traslaticios.
Ahora hasta aquí es sencillo sin embargo el
artículo 1.548º dice “la obligación de dar
contiene la de entregar la cosa”
Esto provocó controversia, porque esto requiere
algo de interpretación.
Una postura que no termino primando es que el
código quería decir con esto que en toda
obligación en donde hubiese una entrega
estábamos frente a una obligación de dar.
En el fondo con esa tesis tenemos que descartar la
tesis de los derechos reales por que donde haya
entrega necesariamente esa obligación tiene que
ser una obligación de DAR.
Según esta tesis tendrían que ser obligaciones de
DAR además de las que hemos comentado la
obligación que tiene el arrendador cuando entrega
la cosa que entrega en arriendo a pesar de que no
hay ningún derecho real involucrado, pero
igualmente es una entrega y sería obligación de
dar, la obligación que tiene el comodatario
cuando restituye el bien que le han dado en
comodato tampoco hay ningún derecho real
involucrado pero sería por la entrega una
obligación de DAR y así sucesivamente.
Esta tesis no fue la que termina predominando
pero es una tesis que nace a raíz del uso de esa
frase.
La otra postura que es la que termina
predominando es la siguiente.
Recordemos la tradición. Nosotros vimos que uno
de los requisitos de la tradición es la entrega.
Cuando uno hace la tradición en toda tradición
hay una entrega, la que se puede hacer en forma
real o simbólica pero debe haber entrega.
Los Romanos tenían una dicotomía al respecto
porque ellos sentían que cuando una persona se
obligaba por ejemplo a transferir el dominio, los
Romanos decían que nos encontrábamos frente a
dos obligaciones que se entrecruzan. Por una
parte ésta la obligación de dar que se plasma en el
hecho de que debemos transferir el dominio, pero
ellos decían que también hay una obligación de
hacer que es la entrega por que la entrega es un
acto material, es una conducta física y ellos
decían que en toda obligación de dar conlleva una
obligación de hacer y por ello la obligación de dar
y de hacer iban juntas.
La frase la obligación de dar contiene la de
entregar y Andrés Bello la habría incorporado y
esta es la interpretación que predomina hoy en día
y es para darnos a entender que cuando uno
entrega haciendo tradición esa entrega forma
parte de la obligación de dar. Es decir nosotros no
concebimos a esa entrega como una obligación de
hacer independiente. Si usted está haciendo
tradición parte de la tradición implica hacer una
entrega y esa entrega como es parte de la
tradición, esa entrega es parte de la obligación de
dar.
Por lo tanto cuando nosotros cumplimos una
obligación de dar, no hay una obligación de hacer
involucrada, sino que esa entrega que sigue
siendo un hecho material o un hecho físico forma
parte de la propia obligación de dar y uno vuelve
a leer la frase y le encuentra sentido. La
obligación de dar contiene la de entregar la cosa,
siempre y cuando esa entrega suponga dar,
porque si la entrega va asociada con otra cosa que
no sea constituir derechos reales no es obligación
de dar.
En nuestro sistema por ejemplo la obligación que
tiene el comodatario cuando devuelve lo que le
han prestado es una obligación de hacer porque
ahí no hay ningún derecho real involucrado por lo
tanto mantenemos nuestro concepto de que las
obligaciones de dar son aquellas que están
vinculadas o con la transferencia del dominio o
con la constitución de otro derecho real.
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2.º Obligaciones de hacer; art. 1.553º. no
están definidas por el código y daremos
un concepto doctrinario.
Art. 1553. Si la obligación es de hacer y
el deudor se constituye en mora, podrá pedir el
acreedor, junto con la indemnización de la mora,
cualquiera de estas tres cosas, a elección suya:
     1ª. Que se apremie al deudor para la
ejecución del hecho convenido;
     2ª. Que se le autorice a él mismo para
hacerlo
ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
     3ª. Que el deudor le indemnice de los
perjuicios resultantes de la infracción del
contrato.
Concepto.
“Las obligaciones de hacer son aquellas que
consisten en la ejecución de un hecho cualquiera
que no sea transferir el dominio ni constituir
otros derechos reales”
Esto es la obligación de hacer. La parte final la
incorporamos para separar la obligación de hacer
de la de dar, para que se mantenga clara la
diferencia entre una y otra.
Son obligaciones de hacer por ejemplo:
a. La obligación que se contrae en la
promesa. Esta obligación consiste en
celebrar un contrato futuro. Celebrar un
contrato es ejecutar un hecho por lo que es
claramente una obligación de hacer.
b. La obligación que contrae el trabajador
en el contrato de trabajo. Es una
obligación de hacer puesto que el hacer
algo como desarrollar una faena es una
obligación de hacer. Llevar contabilidad,
faenas de aseo etc.
c. La gestión de un mandatario. Es una
obligación de hacer la gestión de uno o
más negocios que contrae un mandatario y
tiene por ende que ejecutar dichos
negocios y esa es una obligación de hacer,
más allá de los ejemplos clásicos de un
 albañil que debe levantar una pared, la
que tiene un profesor de impartir una
clase, el abogado de defender el cliente.
3.º Obligaciones de no hacer. Art. 1.555º.
no hay definición legal por lo que
diremos que son:
“las obligaciones de no hacer son aquellas que
consisten en la abstención de ejecutar un hecho
que de no mediar la obligación seria licito
realizar”
La obligación de no hacer no es solamente de
algo que me tengo que abstener sino que (y aquí
está la esencia del tema), yo me debo abstener de
algo que es lícito.
Si yo voy a trabajar de reponedor en un
supermercado y en una cláusula del contrato dice
que yo como reponedor estoy obligado a no
hurtar mercadería del supermercado, esa no es
una obligación de no hacer porque es una
imposición legal. Lo diga o no lo diga el contrato
es algo que yo no puedo hacer.
La idea de una obligación de no hacer es tomar
un hecho que sea licito y a través de un contrato
impidamos al deudor realizar ese hecho. Por
ejemplo una cláusula de exclusividad, de un
profesor que comienza a hacer clases en una
Universidad y en el contrato aparece que mientras
el haga clases en la Universidad A no puede hacer
clases en ninguna otra Universidad. Esto es muy
propio de los abogados que ingresan al servicio
público.
Otro ejemplo es la que surge para el testador en
virtud del pacto de mejoras. En virtud de este
pacto el testador se obliga a no disponer de la
cuarta de mejoras.
Algo que para él es licito pero en virtud del pacto
él se obliga a no disponer de la cuarta de mejoras.
La cláusula de no enajenar implica una obligación
de no hacer. Por ejemplo no puede enajenar el
bien que ha comprado por una cierta cantidad de
tiempo.
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La cláusula de confidencialidad, aquella que le
impone a una persona que trabaja en una empresa
no revelar información que puede resultar critica
para las operaciones de la empresa.
IMPORTANCIA DE LA CLASIFICACIÓN.
1. Tiene importancia para determinar el
procedimiento ejecutivo aplicable.
Veremos que hay juicio ejecutivo para
obligaciones de dar, de hacer y de no
hacer, los que tienen diferencias sutiles
por lo que el legislador los separa.
2. En las reglas particulares sobre
cumplimiento. Esto es como el acreedor
reclama el cumplimiento de las
obligaciones. Veremos que para reclamar
el cumplimiento el código divide las
obligaciones de dar, hacer y no hacer.
Justamente es ahí donde aparecen
artículos como el 1.553º que regula como
se exige el cumplimiento de las
obligaciones de hacer y el art. 1.555º que
señala como se exige el cumplimiento de
las obligaciones de no hacer.
3. Sirve para determinar cuáles son los
requisitos que debe reunir el objeto del
acto jurídico. Hacemos referencia en esto
al art. 1.461º. los requisitos del acto
jurídico no son los mismos tratándose de
obligaciones de dar, hacer y no hacer.
Referencialmente al menos cuando las
obligaciones son de dar los requisitos son
que la cosa debe ser comerciable, que
exista o se espere que exista, determinada
o determinable.
En cambio cuando la obligación es de no
hacer no hacer debe ser determinada,
físicamente posible, moralmente posible
etc.
4. Para determinar la naturaleza de la
acción que tiene el acreedor. Es decir si
las obligaciones son de dar las
obligaciones son muebles o inmuebles
dependiendo de lo que haya que dar. En
cambio si la obligación es de hacer o no
hacer la acción es mueble, por que como
ya sabemos los hechos que se deben se
 reputan muebles como lo plantea el
código.
5. Para efectos de la constitución en mora.
En las obligaciones de dar y en las de
hacer, en ambas, para que se pueda
reclamar la indemnización de perjuicios
uno de los requisitos es que el deudor
debe estar constituido en mora.
En las obligaciones de no hacer no se requiere
constitución en mora sino que basta con la
contravención. Es decir basta con no hacer lo que
se debió haber hecho. Esto aparece claramente
descrito por el artículo 1.557º
Art. 1557. Se debe la indemnización de
perjuicios desde que el deudor se ha constituido
en mora, o si la obligación es de no hacer, desde
el momento de la contravención.
6. Sabemos que en general la fuerza
mayor o caso fortuito pueden provocar
la extinción de la obligación (no siempre
por que debe ir acompañada de otros
requisitos), pero la fuerza mayor o caso
fortuito cuando uno la estudia debe
estudiarla siempre asociándola con la idea
de que puede provocar la liberación del
deudor de su responsabilidad.
En las obligaciones de dar cuando la obligación
es una especie o cuerpo cierto podría operar a
consecuencia de fuerza mayor o caso fortuito un
modo de extinguir las obligaciones que se
denomina la perdida de la cosa que se debe.
¿Qué pasa en las obligaciones de hacer y no
hacer?
R: En las obligaciones de hacer y no hacer
también podría participar la fuerza mayor o caso
fortuito pero tendría que tratarse de obligaciones
intuito persona, ya que no tiene nada que ver la
especie o cuerpo cierto porque eso es propio de
las obligaciones de dar solamente.
Como ejemplo hemos contratado un pianista y el
pianista que debe dar el concierto tiene un
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accidente y pierde un brazo. Él no debe el brazo
sino que debe el realizar el concierto por lo que
aparece un modo de extinguir distinto que no lo
trata el código civil sino que lo trata el código de
procedimiento civil y es la imposibilidad en la
ejecución.
La importancia pasa por que hay un modo de
extinguir propio para cada una.
La obligación de dar tiene un modo de extinguir
propio llamado la perdida de la cosa que se debe.
La obligación de hacer o no hacer tiene la
imposibilidad en la ejecución.
2. Atendiendo a la determinación del
objeto.
Sobre esta materia haremos un paralelo entre una
y otra.
Aquí si encontramos algo de tratamiento legal. El
código las obligaciones de genero tiene su
propio título a partir el art. 1.508º.
Las obligaciones de especie no tiene un libro
propio pero de todas maneras tienen un
tratamiento indirecto que lo podemos deducir
de dos materias del código.
1) La propia obligación de género nos
permite aplicando la regla de a
contrario censo, ir desprendiendo
una reglamentación para la
obligación de especie. Acá es blanco
y allá es negro.
2) La otra materia en donde el código
también entrega reglas sobre las
obligaciones de especie o cuerpo
cierto es justamente al tratar el
modo de extinguir perdida de la
cosa que se debe. Tomando en
cuenta que ya sabemos que es un
modo de extinguir que opera solo
para las especies o cuerpo cierto.
1.º Obligaciones de género.
2.º Obligaciones de especie o cuerpo
cierto

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 OBLIGACIONES DE GENERO
Concepto. Está definida en el código. Art.
1.508º
“son aquellas en que se debe
indeterminadamente un
individuo(tomado en el sentido de cosa)
de una clase o genero determinado”
1 Como se cumplen.
La obligación de genero se debe cumplir
entregando cualquier individuo dentro del
género de una calidad a lo menos
mediana. La calidad puede ser excelente
o a lo menos mediana.
Que la calidad sea o no a lo menos
mediana es una cuestión de hecho que en
caso de controversia debe resolverse en
juicio.
2 Que puede demandar el acreedor.
En la obligación de genero si el acreedor
demanda solo puede demandar
genéricamente. Es decir si yo demando a
Juan por la obligación conmigo que era de
un caballo, no puedo demandarla pidiendo
un caballo en particular.
3 El deber de conservación.
En las obligaciones de genero el deudor
no se obliga a cuidar y conservar la cosa.
El código no le impone ese deber todo
esto amparado en la idea de que el género
no perece. Si Juan me debe un caballo y
tiene 50 caballos en su casa y me entero
de que él regalo 120 caballos yo no me
puedo oponer que lo haga porque no me
afecta como acreedor porque ella no tiene
un deber de conservar ni cuidar nada.
4 Puede o no el acreedor oponerse a que
el deudor enajene o destruya la cosa.
En las obligaciones de género no puede
oponerse.
5 Quien asume el riesgo por la perdida.
En la obligación de genero si la cosa se
pierde y se pierda como se pierda, fuerza
mayor, dolo negligencia, la perdida la
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO
CIERTO
Concepto. No hay concepto legal.
“son aquellas en que se debe un individuo
determinado de una clase o genero también
determinado”
Como se cumplen.
En la obligación de especie es más sencillo por
que la obligación se cumple entregando al
individuo especifico.
Por ejemplo en una obligación de genero Juan
me debe un caballo que en la obligación de
género es un caballo de calidad a lo menos
mediana. En la obligación de especie Juan me
debe el caballo ganador del ensayo del año 2018.
Es ese individuo y no otro.
Que puede demandar el acreedor.
En la obligación de especie se demanda el
individuo especifico. Yo demando el caballo
ganador del ensayo 2018 y no otro.
El deber de conservación. Art. 1.548.
El código le impone al deudor el deber de
conservación y cuidado de la cosa.
Art. 1548. La obligación de dar contiene la de
entregar la cosa; y si ésta es una especie o cuerpo
cierto, contiene además la de conservarlo hasta la
entrega, so pena de pagar los perjuicios al
acreedor que no se ha constituido en mora de
recibir.
Puede o no el acreedor oponerse a que el
deudor enajene o destruya la cosa.
En la obligación de especie si se puede oponer y
se puede oponer vía judicial intentando alguna
medida conservativa o algo parecido.
Quien asume el riesgo por la perdida.
En las obligaciones de especie o cuerpo cierto
tenemos que distinguir.
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 soporta el deudor.
Si Juan viene en camino a entregarme el
caballo que me debe de calidad a lo
menos mediana y tiene un accidente y el
caballo muere él va a tener que ir a buscar
otro caballo para pagarme. No puede decir
que el caballo que me debía murió y ese
era el mío. Ella va a tener que perder dos
caballos, el que me debe y el que murió.
a. Si la perdida es fortuita. Si la pérdida es
fortuita el riesgo de la perdida la asume el
acreedor. En el caso del caballo que ganó
el ensayo murió producto del derrumbe
del terremoto la perdida la asume el
acreedor.
b. Si la perdida no es fortuita. Si la
pérdida no es fortuita, por ejemplo si el
caballo muere por descuido, la perdida la
soporta el deudor. En este caso ya no
puede entregar la especie o cuerpo cierto
pero tendrá que indemnizar por la
perdida.

Lo que caracteriza a una obligación de especie o Por esto es que las obligaciones de genero
cuerpo cierto, es que la cosa se caracteriza de tal limitado están a medio camino y para las reglas se
manera que al final queda individualizada sin rigen por las de las obligaciones de especie o
posibilidad de que se pueda confundir con otra cuerpo cierto.
cosa.
Le hemos dado tal descripción de la cosa que no
hay otra cosa en el mundo que calce con esa
descripción.
Sin embargo la doctrina señala que existe entre
las obligaciones de género y especie o cuerpo
cierto existe una categoría intermedia.
Las obligaciones de género delimitado.
Las obligaciones de genero delimitado, son
aquellas obligaciones en que se describe la cosa
sin llegar a la cosa o especie o cuerpo cierto, sin
embargo se va acotando el género.
No llegamos a la especie o cuerpo cierto pero el
género no va a ser tan amplio. Por ejemplo una
edición limitada de un libro que celebra la obra
María. Se lanza una edición especial de 100
ejemplares firmados por el autor.
Si compro un libro de estos no es una especie o
cuerpo cierto pero el género está bastante acotado
y esto es importante porque en las obligaciones
de genero delimitado el género si puede perecer.
Si hay un incendio en la bodega pueden quemarse
los 100 ejemplares del libro.

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 3. Atendiendo a la finalidad del objeto
Esta clasificación es una creación doctrinaria y
surgió particularmente relacionada con la
responsabilidad médica.
1.º Obligaciones de medios. Se habla de que
en algunas obligaciones el deudor cumple
sin que sea importante que se alcance un
determinado fin. La obligación realmente
consiste en que el deudor debe emplear
todo lo que está a su alcance para alcanzar
el fin. Si el fin se logra o no se logra pasa a
ser irrelevante.
Llevado al tema médico, la obligación del
médico no es sanar al paciente sino que la
obligación del médico es intentar por todos
los medios que él tenga a su alcance lograr
que el paciente se recupere. Ordenar los
exámenes adecuados, administrar los
medicamentes necesarios y si el paciente se
recupera o no es responsabilidad del
médico.
En el caso de los abogados cuando el
abogado es contratado para defender a un
cliente en un juicio la obligación del
abogado en un principio no es ganar el
juicio sino que aplicar los procedimientos,
planear una defensa adecuada cumplir los
plazos presentar los escritos y tratar de que
el cliente logre lo mayor posible dentro del
juicio.
2.º Obligaciones de resultado. Estas
obligaciones son aquellas en donde sí
importa el fin. En esta obligación es el fin
lo que importa sin importar los medios que
se ocupen para ello.
Si yo compre una torta deben entregármela
en el plazo convenido sin importarme los
esfuerzos que deben hacer para ello.
En el caso del abogado si es contratado para
redactar un contrato de compraventa esa
obligación no es de medios sino de
13
resultados ya que debe entregar el contrato
en la fecha convenida. Si no entrega el
contrato por que tuvo algún problema no es
importante para el acreedor, él debe
entregar el contrato.
La doctrina actual señala que la cirugía
estética es una obligación de resultado hoy
en día y no de medios como es la medicina
tradicional.
4. Atendiendo al número de objetos.
Esta es una clasificación más clásica porque
están dentro del código en parte.
1.º Obligaciones de objeto único. Estas el
código no las trata y no las trata por que no
necesitan tratamiento. Se supone que esto
es la regla general porque no hay ninguna
necesidad de que el legislador destine
normativa para esto. Estas son las
obligaciones en que se debe un solo objeto,
y el deudor debe cumplir con ese objeto.
Usted debe un caballo, pague un caballo.
Usted debe pintar un cuadro, debe pintar un
cuadro. Si debe 100 mil pesos, debe pagar
100 pesos.
2.º Obligaciones de objeto múltiple. Por otro
lado están las obligaciones de objeto
múltiple. Dentro de estas tenemos:
A. Obligaciones de simple objeto múltiple.
El código no las trata por que tampoco
necesita tratamiento por que se rigen por
las reglas generales. En las obligaciones
de simple objeto múltiple la característica
básica es que se deben varios objetos y el
deudor cumple pagándolos todos.
Ejemplo. En una empresa comercial
compre un combo que viene con un
computador una impresora y un mueble.
La empresa debe entregarme las tres cosas
que me debe.
 El código estas obligaciones no las trata
pero la doctrina a estas obligaciones de
simple objeto múltiple las divide en dos.
La doctrina ha dicho que se pueden dividir en:
a. Obligaciones de simple objeto múltiple
conjuntivas. Entendemos por conjuntivas
aquellas en que los varios objetos que se
deben tienen una sola identidad, es decir
forman parte de un gran objeto. Hay una
relación entre un objeto y otro. Ejemplo.
Cuando uno compra un paquete turístico,
que consta del pasaje, el traslado al hotel,
el hotel, la comida etc.
Otro ejemplo es la compra de un servicio
de banquetería para un matrimonio en
donde está la comida, la música, el local
etc.
b. Obligaciones de simple objeto múltiple
acumulativas. Las acumulativas son
aquellas obligaciones en que las varias
cosas que se deben no tienen entre si una
sincronía común.
Ejemplo. A través de una tienda de
internet compre para regalar en navidad
una figura de porcelana y un teclado. Me
deben las dos cosas, me las tienen que
enviar pero no tienen nada en común.
B. Obligaciones alternativas. Estas
obligaciones alternativas el código si las
trata, porque tienen algo especial que
merece que el código les de algo de
tratamiento. Las alternativas son aquellas
obligaciones en que se deben varios
objetos y el deudor cumple sin necesidad
de pagarlos todos. Es decir el deudor no
tiene que pagar todos los objetos que
debe.
Ejemplo. Debo tres objetos pero se pacta
que pagando con uno de ellos extingo la
obligación completa. Esta es una
obligación atípica y necesita que haya un
acuerdo de voluntades porque esto no es
normal. De hecho incorporar en una
obligación que esta sea alternativa supone
14
incorporar un elemento accidental porque
estamos alterando el efecto natural de la
obligación. Lo normal es que se pague
todo lo que se debe pero en este caso por
que las partes lo han acordado así “lleve
tres y pague dos”.
Lo importante aquí es que no hay que pagarlas
todas sino que si pago una o dos la obligación
esta extinguida.
El código cuando las define nos da una idea
errada porque nos da a entender que se deben
varias y uno solo debe pagar una. No es así, no es
que uno deba varias y deba pagar una sola, puede
pagar más de una lo importante es que no hay que
pagarlas todas, eso es lo que la caracteriza, debo
varias y sin pagarlas todas la obligación queda
extinguida en su totalidad.
Las obligaciones divisibles e indivisibles no están
tratadas en las obligaciones que tienen que ver
con el objeto, sino que están tratadas con las
obligaciones que tienen que ver con los sujetos.
Esto porque efectivamente cuando uno califica a
una obligación de indivisible por ejemplo lo hace
mirando el objeto.
Las obligaciones indivisibles si bien es cierto se
caracterizan por que el objeto es indivisible son
relevantes cuando hay varios sujetos
involucrados, porque si tengo que entregar un
caballo vivo y el acreedor es uno solo y el
acreedor es uno solo el tema carece de relevancia.
Pero si la obligación consiste en entregar un
caballo vivo pero resulta que hay dos deudores ,
ahí surge la problemática de cómo se cumple y
quien cumple porque si el objeto no se divide no
puede llegar un deudor con la cabeza del caballo
y las patas y decir el tronco te lo trae el otro
deudor mañana, por que el animal en la
pretensión de que este vivo no se podría.
Si bien es cierto tienen que ver con el objeto, la
clasificación de esas obligaciones está hecha en
atención a los sujetos porque son los sujetos los
que hacen que esas obligaciones tengan un rasgo
de interés.
C. Obligaciones facultativas. También son una
obligación bastante curiosa porque rompe el
esquema natural de una obligación por eso es
que el código también les destina un
tratamiento especial.
La obligación facultativa es aquella que se
caracteriza por que involucra dos tipos de objeto:
a) Los objetos debidos. Por un lado están los
objetos debidos que pueden ser uno o varios.
b) Los objetos facultativos. Ambos pueden
consistir en dar, hacer o no hacer.
Yo le debo a Juan un auto, pero en el contrato a
mí se me ha dado la facultad de pagar con el auto
que es lo que yo debo, pero se me ha dado la
facultad de que en vez de pagar con el auto yo le
dé en arriendo mi casa por seis meses.
Yo como deudor tengo la facultad de decidir con
que le pago. O le pago con la cosa que le debo
que en este caso es el auto o bien ocupo el
derecho que se me ha dado de pagar con algo
distinto que se llama facultativo, que no es el auto
sino que darle en arriendo mi casa por seis meses.
El acreedor solo puede exigir lo que se le debe.
Es decir si la contraparte me demanda por que yo
no le cumplo con nada, me demanda y en la
demanda solo puede reclamar el auto porque es la
cosa debida.
Por eso que en las obligaciones facultativas el que
tiene el derecho para elegir es solamente el
deudor, porque es a él a quien se le da la facultad
y esa cosa facultativa debe estas ya determinada
en el contrato. No puede aparecer después sino
que debe estar establecido como facultad en el
contrato.
Si no estuviese en el contrato, por ejemplo que
diga solo que se debe un auto, y yo voy a donde
el acreedor y le digo que tengo problemas para
15
pagarle con el auto y le ofrezco pagarle con seis
meses de arriendo en mi casa de la playa.
El acreedor puede decir que si o que no. Si dice
que si lo que hay en ese caso es lo llamado
“dación en pago”, porque ofrecí pagar con algo
distinto a lo estipulado en el contrato y el
acreedor tiene la facultad de elegir si acepta o no
acepta.
En la obligación facultativa está estipulado en el
contrato y es el deudor quien tiene la opción de
elección y el acreedor no se puede oponer.
En la dación en pago puede oponerse por que no
está estipulado en el contrato.
II. ATENDIENDO A SUS EFECTOS.
1. Atendiendo a si dan o no acción para
exigir su cumplimiento.
Esto del derecho está relacionado con la acción
que se tiene para exigir en cumplimiento. Es raro
pensar en una obligación que no de él derecho
para exigir el pago.
Lo normal es que las personas tiendan a cumplir
sus obligaciones para evitar una situación
negativa más que por el afán de cumplir las
obligaciones.
Esta es la primera clasificación que da el código
por lo que cuando se preguntan las clasificaciones
esta es la primera que se pregunta.
1.º Obligaciones civiles. Son aquellas que
dan derecho para exigir su cumplimiento
y aunque no lo diga la ley también da
derecho para retener lo pagado o dado en
razón de ella.
Es decir dan acción y dan excepción.
El código no las trata simplemente porque las
obligaciones civiles constituyen la regla general y
no hay una necesidad real para que el código le
dé un tratamiento especial. El libro cuarto está
referido a las obligaciones civiles y están
definidas en el art. 1.4
Art. 1470. Las obligaciones son civiles o
meramente naturales.
      Civiles son aquellas que dan derecho para
exigir su cumplimiento.
      Naturales las que no confieren derecho para
exigir su cumplimiento, pero que cumplidas,
autorizan para retener lo que se ha dado o
pagado en razón de ellas.
      Tales son:
      1º. Las contraídas por personas que teniendo
suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse según las leyes,
como los menores adultos;
2º. Las obligaciones civiles extinguidas por la
prescripción;
      3º. Las que proceden de actos a que faltan
las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un
legado, impuesto por un testamento que no se ha
otorgado en la forma debida;
      4º. Las que no han sido reconocidas en juicio
por falta de prueba.
      Para que no pueda pedirse la restitución en
virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es
necesario que el pago se haya hecho
voluntariamente por el que tenía la libre
administración de sus bienes.
2.º Obligaciones naturales. En el derecho
antiguo existía la discusión si las obligaciones
naturales debían ser o no consideradas
obligaciones propiamente tales. Los autores
clásicos decían que las obligaciones naturales
eran deberes morales.
Decían que una persona que cumplía con una
obligación natural poco menos que estaba
haciendo un favor al cumplir.
En nuestro sistema no cabe esa discusión por que
Andrés Bello las trata como obligaciones. Es una
obligación y si el deudor cumple el deudor está
cumpliendo una obligación y está pagando algo
que debe.
16
Las obligaciones naturales están definidas por el
mismo artículo 1.470º, y es aquella que no
confiere o no da derecho para exigir su
cumplimiento. No da acción para exigir el
cumplimiento pero una vez cumplidas permiten
retener lo que se ha dado o pagado en razón de
ellas.
La obligación natural no da acción pero si da
excepción para retener lo dado o pagado por ella.
¿Qué obligaciones son obligaciones naturales?
R: el artículo 1.470º señala cuales son las
obligaciones naturales.
Para efectos didácticos la doctrina el art. 1.470º
lo divide en dos grandes grupos:
a. Obligaciones Nulas O Rescindibles. A este
primer grupo corresponden lo numerales 1º y
3º.
¿Por qué toma este nombre el grupo?
R: Porque el legislador ha puesto en estos grupos
obligaciones que surgen de actos jurídicos que
tienen algún vicio de nulidad. No cualquier vicio
pero si tienen algún vicio de nulidad.
Numeral 1º
     1º. Las contraídas por personas que teniendo
suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse según las leyes,
como los menores adultos;
En el numeral 1º el vicio que está presente es la
falta de capacidad.
¿Cualquier incapacidad?
R: No porque los incapaces absolutos quedan
fuera por tres razones:
i. Por qué en el ejemplo hay un incapaz
relativo, el menor adulto pero es solo un
ejemplo por eso es la razón más débil.

ii. Porque la norma si uno la mira debe tratarse
de personas que tengan juicio y
discernimiento. Claramente no tienen el
necesario para que la ley les permita
obligarse pero tienen juicio y tienen
discernimiento. Cuando estudiamos a los
incapaces, lo incapaces absolutos son los que
carecen de juicio y discernimiento, por lo que
el incapaz absoluto no estaría dentro del
perfil que exige el numeral 1º.
iii. El tercer argumento que es en realidad el que
se basta por si solo está en el art. 1.447º que
es el que se refiere a las incapacidades y que
cuando se refiere a los incapaces absolutos
dice:
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los
dementes, los impúberes y los sordos o
sordomudos que no pueden
darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones
naturales, y no admiten caución.
Ahí ya está cerrada la puerta a los incapaces
absolutos.
¿Cualquier incapaz relativo?
R: La doctrina se hace otra pregunta, porque ya
estamos de acuerdo que es solo un incapaz
relativo.
La verdad es que los incapaces relativos en el
sistema Chileno son solamente dos:
i. Los menores adultos
ii. Los disipadores interdictos
El menor adulto puede generar obligaciones
naturales no cabe duda porque además el código
lo menciona como ejemplo. Pero la doctrina ha
discutido si el disipador interdicto puede generar
obligaciones naturales.
17
La doctrina apoyada por la jurisprudencia tienden
a decir que no puede generar obligaciones
naturales, porque el art. 1.470º en el numeral 1º se
refiere a personas que tienen que tener suficiente
juicio y discernimiento y el problema del
disipador interdicto es que el disipador interdicto,
es interdicto porque precisamente no tiene el
suficiente juicio y discernimiento.
Como vamos a suponer que una persona tiene el
suficiente juicio y discernimiento si es alguien
que malgasta su patrimonio en términos
peligrosos para sí mismo.
La persona que hace en forma persistente el mal
gasto de su patrimonio descuidando sus
necesidades básicas es disipador interdicto.
El disipador interdicto no puede generar
obligaciones naturales por que le falta el
suficiente juicio y discernimiento que exige la
ley.
En el derecho comparado al disipador interdicto
se le asemeja al demente por que se señala que es
una persona que padece algún trastorno mental y
que eso provoca que sea un ludópata, o una
persona que hace donaciones cuantiosas etc.
El problema con esa tesis de que el disipador
interdicto debe quedar fuera y que es lo que
advertían los que sostenían de que el disipador
interdicto debía ser considerado, es que el código
menciona al menor adulto como ejemplo y si es
un ejemplo debe haber algún otro caso o por lo
menos uno más y en rigor parece que no hay más
porque hay solo dos y decimos que se aplica a
uno de ellos.
Algunos dicen que es porque estaba considerada
la mujer casada en sociedad conyugal pero ella
también aparecía mencionada en este artículo
como ejemplo, por lo que también se daba a
entender que podía haber otro caso y el único que
cuadra es el del disipador interdicto porque es el
único incapaz relativo que va quedando.
Como la doctrina lo deja fuera se produce el
conflicto.
La doctrina moderna señala que los casos que se
pueden considerar son de aquellas personas que
tienen alguna incapacidad particular, personas
que en rigor son capaces y que por lo tanto tienen
el suficiente juicio y discernimiento pero hay
ciertos actos que la ley les prohíbe como por
ejemplo el marido casado en sociedad conyugal,
tiene capacidad, juicio y discernimiento pero sin
embargo hay ciertos actos que la ley le prohíbe
celebrar y que eso podría asociarse al numeral 1º.
Todo esto para justificar que el menor adulto es
un ejemplo nada más y que al disipador interdicto
hay que dejarlo fuera.
Una de las pruebas es que los autores disponen
que si en la mente de Andrés Bello hubiera estado
solamente referirse al menor adulto y nada más ,
el artículo estaría redactado en forma más precisa.
Para que alargar tanto la redacción si el menor
adulto era el único caso y podría haber dicho “las
contraídas por menores adultos” y punto. Pero la
redacción tiene a la confusión.
En el número 1º encontramos la incapacidad
relativa y por lo tanto nos encontramos con un
vicio de nulidad relativa.
De acuerdo al nombre que se le ha dado al grupo
de las obligaciones nulas o rescindibles, el
numeral 1º corresponde a las rescindibles.
Rescindibles, rescisión, nulidad relativa.
Numeral 3º
3º. Las que proceden de actos a que faltan las
solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un
legado, impuesto por un testamento que no se ha
otorgado en la forma debida;
Esto es actos solemnes en los que no se
cumplieron las solemnidades. Coloca un ejemplo
diciendo como “la obligación de pagar un
legado que no se ha otorgado en la forma
debida”.
18
Esto es un testamento en donde no se cumplió
con las solemnidades legales derivadas de ese
testamento serian obligaciones naturales.
Se está hablando aquí en el número 3º de falta de
solemnidades por lo que la nulidad que está
presente es la nulidad absoluta, siendo esta la
parte nula del grupo. Nula el número 3º,
rescindible el número 1º.
La doctrina se pregunta lo siguiente:
¿Esto de los actos solemnes, si se omiten las
solemnidades generen obligaciones naturales
es algo que cabe para todo tipo de actos,
unilaterales bilaterales?
R: Se ha concluido sin discusión prácticamente
que solo se aplica a los actos unilaterales. Las
razones para esto son las siguientes:
1) El código en el número 3º emplea la palabra
“acto” sin acompañarla “contrato” o de la
palabra “convención”. El código cuando
quiere referirse a toda clase de actos suele
decir actos o contratos, ocupa la expresión
compuesta acá solamente hablo de actos.
2) El ejemplo que se da es el testamento, que es
de un acto jurídico unilateral. Es verdad que
es un ejemplo y uno podría decir que
cualquier ejemplo que el código hubiese
dado no nos puede dar pie para sostener que
se aplica solo a los actos cuya naturaleza
corresponde al del ejemplo, pero el punto es
el siguiente. Es curioso que el código ocupe
como ejemplo el testamento porque no es un
acto que el legislador tenga en mente
normalmente para dar ejemplos.
Normalmente el código suele recurrir a los
contratos para dar ejemplos y hay contratos
solemnes y el código pudo haber colocado un
contrato solemne como ejemplo, dado a que
el código es muy parcial para usar la
compraventa como ejemplo lo que es
entendible porque es un contrato que está en
conocimiento de toda la población y hay
 compraventas solemnes como la
compraventa de inmuebles.
Hay doctrina que dice que si el código
hubiese querido extender esto a los contratos
habría usado ese ejemplo o habría dado un
ejemplo con algún contrato. Es poco común
encontrar actos unilaterales como ejemplo y
se dice que acá el ejemplo se dio en forma
intencional para cerrar esto con los actos
unilaterales.
3) La doctrina señala que llevar esta realidad de
dar la posibilidad de que puedan haber
obligaciones naturales en contratos solemnes
en que se omiten las solemnidades es
jurídicamente inaceptable y además desde un
punto de vista práctico seria incluso
peligroso.
La doctrina para justificar esto recurre al
ejemplo de la compraventa de inmuebles.
Jorge y yo celebramos lo que nosotros
creemos una compraventa de inmueble. Yo
comento que vendo esta casa y Jorge se
acerca y me dice en cuanto la vende y le
gusta el precio y me dice que la compra. Nos
damos la mano y queda cerrado el trato.
¿Hay o no compraventa?
R: NO, falta cumplir con la solemnidad que es la
escritura pública. Pero en el entendido a que
nosotros ya estamos de acuerdo Jorge procede al
día siguiente a depositar en mi cuenta 100
millones, para asegurar la compra de la casa.
Yo le digo que no hay compraventa porque no
hemos celebrado ningún contrato.
Acá no hay nada ni promesa ni nada. Entonces
Jorge me dice devuélvame el dinero y le digo no
por que surgió una obligación natural porque
usted pago voluntariamente en un contrato en que
le falto la solemnidad.
Eso no puede darse en los contratos dice la
doctrina. Va un poco más allá señalando que en
los contratos cuando no se cumple con las
solemnidades no hay contrato derechamente y si
no hay contrato no hay fuente de obligaciones y si
19
no hay fuente de obligaciones no puede haber
obligaciones civiles ni naturales, por lo que el
numeral 3º ha quedado cerrado solamente a los
actos unilaterales, reafirmado con el ejemplo del
mismo numeral 3º que corresponde al caso del
testamento.
b. Obligaciones Civiles Desvirtuadas O
Degeneradas. En este grupo encontramos los
números 2º y 4º.
Numeral 2º
2º. Las obligaciones civiles extinguidas por la
prescripción;
Este corresponde al caso de obligaciones
naturales que más uno recuerda puesto que se
contienen obligaciones civiles que se vieron
extinguidas por la prescripción.
Cabe señalar que este grupo de obligaciones
civiles desvirtuadas se caracteriza porque acá
vamos a encontrar obligaciones que fueron
obligaciones civiles, pero algo ocurrió con ellas
que provoco que dejaran de ser obligaciones
civiles y pasaron a ser obligaciones naturales.
Por eso se dice que se desvirtuaron o
degeneraron. Dejaron de tener la calidad superior
de ser obligaciones civiles y pasaron a ser del
nivel inferior u obligaciones naturales.
El fenómeno que provoca que se vayan de civiles
a naturales es la prescripción.
Lo único que acá la doctrina ha comentado es que
debió mejorarse un poco la redacción del número
2º para dejar claro que lo que prescribe es la
acción y no la obligación la que prescribe. La
prescripción provoca que la obligación deje de ser
civil y pase a ser natural lisa y llanamente porque
el efecto de la prescripción es tomar a la
obligación y quitarle la acción. Como le quita la
acción porque eso es lo que prescribe, pierde el
derecho el acreedor, pierde la acción, la
obligación queda como obligación natural.
Ahora bien si yo pago una obligación que ya está
prescrita está bien pagada y no es que yo este
regalando el dinero.
Por ejemplo: Luis me presto hace ocho años
cinco mil pesos y yo ahora se los pago, yo no le
estoy haciendo un favor regalándole dinero sino
que le estoy pagando algo que le debo. Lo que
pasa es que como ha pasado tanto tiempo él no
tiene el derecho de exigírmelo de vuelta pero yo
si se lo debo realmente.
Numeral 4º
4º. Las que no han sido reconocidas en juicio por
falta de prueba.
      Para que no pueda pedirse la restitución en
virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es
necesario que el pago se haya hecho
voluntariamente por el que tenía
la libre administración de sus bienes.
Yo le pido a juan dinero y el me presta varios
millones de pesos. Pasa el tiempo y yo debí
haberle pagado en septiembre del 2016 y estamos
en el año 2017 y no he pagado.
El me demanda por que tiene acción para hacerlo
porque la obligación no está prescrita y yo
contesto la demanda desconociendo el préstamo.
El problema esta es que el tribunal dentro de los
puntos de prueba que va a fijar esta que se
demuestre la existencia del contrato que da origen
a esa obligación de pagar ese dinero.
El problema es que Juan no es capaz de generar
prueba, por qué el contrato es verbal.
No hay testigos los que tampoco servirían por el
valor que tiene la obligación ni siquiera un
correo.
El terminará perdiendo el juicio por que no se
pudo acreditar la existencia dela obligación.
Si eso ocurre esa obligación que era una
obligación civil pasa a ser una obligación natural,
porque si bien es cierto daba acción esa acción
fue perdida por que ya fue ejercida y el juicio se
20
perdió. La ley permite que la obligación se
mantenga como obligación natural.
¿Esto ocurre siempre que se pierde un juicio?
R: No, solamente cuando el derecho haya sido
desestimado en juicio por falta de prueba. Si Juan
perdió el juicio por que sus argumentos fueron
débiles o por que dejo pasar mucho tiempo y le
cayó encima el abandono del procedimiento, o
cualquier otra razón la obligación no va a ser
obligación natural.
Para que ocurra esto debe ser desechada la acción
solamente por falta de prueba.
La doctrina lo único que ha hecho acá es precisar
que se entiende por falta de prueba.
Por falta de prueba se entienden dos
circunstancias.
1) No haber deducido ninguna prueba.
Llegado el momento Juan no tuvo nada para
probar. No tuvo medios de prueba.
2) La prueba insuficiente. Juan acompaño
algunos medios de prueba pero el tribunal los
desestimó basándose en que esas pruebas no
permitían al tribunal formarse la convicción
de que hubiese un contrato de por medio.
¿Son estas las únicas obligaciones naturales; es
el 1.470º un artículo taxativo o existen más
obligaciones naturales?
Se puede plantear una discusión en relación a si el
art. 1.470º es o no taxativo.
1. Los que afirman que es taxativo. Los que
afirman que es taxativo se apoyan en
argumentos como los siguientes:
1) El primer argumento que es un argumento
de texto que tiene que ver sobre reglas de
interpretación, es que el artículo 1.470º,
cuando va a comenzar con la enumeración
de las obligaciones naturales, precede la
enumeración con la expresión “tales son”.

En hermenéutica jurídica la expresión
“tales son” implica taxatividad. Si el
código acá empleo la expresión tales son,
es porque se trata de una enumeración
taxativa.
2) Que una obligación sea natural es algo
excepcional. No es algo común, por qué lo
común es que una obligación sea civil y
que una obligación sea natural es
excepcional. Y también de acuerdo a las
reglas de interpretación las excepciones
solamente admiten interpretación
restrictiva, por ende son solo naturales las
que la ley considera naturales. Uno no
puede tomar esta situación que es
excepcional y aplicarla por analogía en
otras instituciones.
3) El art. 1.470º en el último inciso para
referirse a las obligaciones naturales habla
de “estas cuatro clases de obligaciones”,
como queriéndonos decir son estas y no
hay otras, las obligaciones naturales son
estas cuatro y nada más.
4) El art. 2.296º, está dentro del pago de lo
no debido y apunta a que cuando se paga
una obligación natural no se puede luego
alegar pago de lo no debido. Esto es para
refrendar que las obligaciones naturales
son obligaciones y si se pagó una
obligación natural está bien pagado y no
puede luego repetir lo pagado. (repetir
significa recuperar lo pagado). Este art. El
2.296º, para referirse a las obligaciones
naturales se refiere a las que están el al art.
1.470º.
Art. 2296. No se podrá repetir (Recuperar)
lo que se ha pagado para cumplir una
obligación puramente natural de las
enumeradas en el artículo 1470.
Estos son los argumentos para sostener
que la numeración es taxativa.
21
2. Los que afirman que no es taxativo. Acá el
único argumento que se debe tener en mente
es que existen otros casos de obligaciones
naturales.
Hay doctrina que dice que si uno empieza a
indagar no solo en el código civil sino que en
general en la legislación chilena, se pueden
encontrar otras obligaciones naturales, como por
ejemplo la multa en los esponsales. No los
esponsales sino que la multa en los esponsales. El
art. 99º dice que si al momento de pactarse los
esponsales o promesa de matrimonio se
acompaña los esponsales con una multa, es decir
aquel de los esposos que se arrepienta de contraer
matrimonio, deberá pagarle al otro una multa, si
se pacta la multa no hay acción para reclamar la
multa pero si la multa es pagada está bien pagada
la multa. Con esto le entrega las características de
una obligación natural a la multa en los
esponsales.
Otro ejemplo incluso jurídicamente más grafico
aun, es el del art. 2.260º, ubicado dentro de los
contratos de juego y apuesta.
Art. 2260. El juego y la apuesta no producen
acción, sino solamente excepción.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo
pagado, a menos que se haya ganado con dolo.
Esto es el perfil típico de una obligación natural,
no da acción pero si da excepción. Y luego el
mismo artículo insiste y dice que el que gana no
puede exigir el pago pero si el que pierde paga no
puede repetir lo pagado, es decir no puede
recuperar lo que pago. Es decir le da todo el perfil
de una obligación natural.
Hay más ejemplos como los intereses no pagados
en el mutuo.
La jurisprudencia no tiene una postura unánime
pero la tendencia es que el art. 1.470º si es
taxativo, tendencia que puede cambiar.
El argumento principal que se da es aquel que
nosotros señalamos basándonos en el principio de
que no se pueden interpretar las excepciones sino
solamente de forma restrictiva, es decir si el
código dice que las obligaciones naturales son las
del 1.470º es porque legalmente esas son las
obligaciones naturales.
Esto no significa que lo que dice el código en la
multa en los esponsales no pase o en el juego y la
apuesta no ocurre, pero esa obligación no la
podemos calificar como obligación natural. Al
final no tiene que ver tanto con el efecto sino que
tiene que ver con el nombre, si podemos o no
llamarla natural.
La jurisprudencia ha dicho de que tenemos que
darnos cuenta de que lo que describe el art.
1.470º, cada numeral del art. 1.470º es de carácter
general. Ninguno de los numerales del art. 1.470º
apunta a un tipo de acto en particular en cambio
los casos que uno encuentra por ahí son casos
puntuales en ciertos casos.
Nunca el art. 1.470º apunta a un caso específico
sino a casos generales.
Efectos de las obligaciones naturales.
1.º Las obligaciones naturales no permiten
exigir el cumplimiento. Mirando el concepto
de las obligaciones naturales surge el primer
efecto que es que no permiten exigir el
cumplimiento. Este es el aspecto más
llamativo de la obligación natural.
No permite exigir el cumplimiento sea porque
nunca tuvo acción o tal vez porque tuvo acción
pero la acción se perdió.
3.º Cuando se paga una obligación natural no
Muchos autores las clasifican como
obligaciones imperfectas porque no tienen el
elemento básico que es poder exigir su
cumplimiento.
2.º Las obligaciones naturales permiten retener
lo que se ha recibido en razón de ellas. Está
en la definición y es de la esencia de las
22
obligaciones naturaleza y es una característica
que también la tienen las obligaciones civiles,
no es algo exclusivo de las obligaciones
naturales, y sirve para refrendar que la
obligación natural es una obligación y por lo
tanto si está cumplida está bien cumplida.
Para que realmente se produzca este efecto,
para que el acreedor pueda retener lo que ha
recibido, ese pago debe cumplir con ciertos
requisitos:
1) Debe reunir los requisitos propios del
pago.
2) Este pago debe haberse hecho de forma
voluntaria. Esto atiende principalmente a
que quien paga no lo haga víctima de
dolo o fuerza etc. Nada tiene que ver si
el que paga sabe o no si la obligación es
natural o civil. Si yo pago pensando que
la obligación es civil de igual modo se
puede retener el pago. Esto porque el
pago fue hecho de forma voluntaria.
3) Quien paga debe tener la libre
administración de sus bienes.
Parte de estos requisitos se pueden
encontrar en el inciso final del art. 1.470º
Para que no pueda pedirse la restitución
en virtud de estas cuatro clases de
obligaciones, es necesario que el pago se
haya hecho voluntariamente por el que
tenía
la libre administración de sus bienes.
se puede alegar luego pago de lo no
debido. Complementario con el segundo
efecto se encuentra este tercer efecto de que
si se paga una obligación natural no se puede
alegar el pago de lo no debido.
 La institución del pago de lo no debido no se
aplica en caso de que se haya pagado una
obligación natural.
Art. 2.296º
Art. 2296. No se podrá repetir lo que se ha
pagado para cumplir una obligación puramente
natural de las enumeradas en el artículo 1470.
4.º Las obligaciones naturales pueden ser
caucionadas. Son obligaciones por lo que
pueden ser obligaciones principales para ser
caucionadas por una obligación accesoria.
Sin embargo el código indica que para que la
caución valga esta tiene que provenir de un
tercero.
Esta obligación puede ser una:
 Fianza. La que siempre viene de un
tercero.
 Prenda
 Hipoteca
 Clausula penal
Art. 1472. Las fianzas, hipotecas, prendas y
cláusulas penales constituidas por terceros para
seguridad de estas obligaciones, valdrán.
¿Por qué la caución debe provenir de un
tercero y no del propio deudor?
R: Es para evitar que la caución sea también una
obligación natural. Si la caución va a terminar
siendo obligación natural también como caución
no va a servir de nada porque vamos a tener un
acreedor que no va a poder exigir el
cumplimiento de la obligación principal y un
acreedor que no va a poder exigir el
cumplimiento de la obligación accesoria.
Se entiende que al provenir de un tercero la
caución si puede ser perseguida.
23
5.º Las obligaciones naturales se pueden
extinguir por la generalidad de los modos
de extinguir. Uno siempre habla del pago, se
pagó la obligación lo que está bien porque el
pago es el modo más importante, pero también
las obligaciones naturales se pueden extinguir
por:
Se pueden extinguir:
a. El pago. Que es el modo de extinguir más
importante.
b. La remisión de la deuda.
c. Por novación. Debemos recordar que el
código cuando trata la novación señala
expresamente que las obligaciones que
participan de la novación pueden ser tanto
civiles como naturales.
d. La pérdida de la cosa que se debe.
Siempre que aparezcan los requisitos
pertinentes, en general los modos de
extinguir son aplicables a la obligación
natural, pero no todos.
No se pueden extinguir:
a. La prescripción. Este es un modo que no
se aplica, porque las obligaciones naturales
no prescriben. Las obligaciones naturales
no tienen acción por lo tanto la prescripción
no les hace nada porque lo que la
prescripción extingue realmente es la
acción y en este caso no hay acción.
b. La compensación legal. La compensación
es un modo de extinguir en que dos partes
son recíprocamente deudores uno del otro.
Cada uno le debe al otro. La compensación
implica que si te debo 100 y tú me debes 80
mejor te pago 20, eso es compensar.
Hay dos grandes tipos de compensación:
 1) La compensación voluntaria. Se puede
compensar de manera voluntaria porque esta
no tiene requisitos
2) La compensación legal. La compensación
legal como su nombre lo permite inferir
opera por el solo ministerio de la ley. La
compensación legal para que opere debe
cumplir ciertos requisitos.
a) Las obligaciones que se compensan tienen
que ser actualmente exigibles. Aquí es
donde está el problema porque en las
obligaciones naturales no se puede exigir el
pago, no son exigibles, y es esa su principal
característica, por lo tanto la obligación
natural no puede compensarse legalmente.
El artículo que señala los requisitos de la
compensación legal es el Art. 1.656º y
particularmente dentro de los requisitos el
numeral que se refiere a que sean exigibles
es el número 3º
Art. 1656. La compensación se opera por el solo
ministerio de la ley y aun sin conocimiento de los
deudores; y ambas deudas se extinguen
recíprocamente
hasta la concurrencia de sus valores, desde el
momento que una y otra reúnen las calidades
siguientes:
     1a. Que sean ambas de dinero o de cosas
fungibles o indeterminadas de igual género y
calidad;
     2a. Que ambas deudas sean líquidas;
     3a. Que ambas sean actualmente exigibles.
     Las esperas concedidas al deudor impiden la
compensación; pero esta disposición no se aplica
al plazo de gracia concedido por un acreedor a su
deudor.
6.º A las obligaciones naturales no la afecta la
cosa juzgada. Supongamos que tenemos una
obligación que esta prescrita ya y por lo tanto
dado a que esta prescrita es una obligación
natural.
24
A pesar de que esta prescrita yo demando a
Juan y él se defiende alegando prescripción.
La prescripción el tribunal la resuelve al dictar
sentencia definitiva y por lo tanto al dictas
sentencia definitiva el tribunal rechaza la
demanda advirtiendo que la obligación se
encuentra con su acción prescrita por lo que
absuelve al demandado.
Mi obligación era natural y no deja de ser
natural por haber perdido el juicio.
Art. 1471. La sentencia judicial que rechaza la
acción intentada contra el naturalmente obligado,
no extingue la obligación natural.
3. Atendiendo a la subsistencia.
1.º Obligaciones principales. Son
aquellas que subsisten por sí
mismas. Son la regla general.
2.º Obligaciones accesorias. Son las
obligaciones que sirven como
garantía.
Uno tiende a confundir esta clasificación con la
de contratos principales y contratos accesorios, lo
que está bien porque son materias cercanas pero
hay que tener cuidado porque estamos hablando
de obligaciones y no de contratos.
Al pedir ejemplos salen de inmediato la hipoteca,
la prenda, pero esos son contratos accesorios no
son obligaciones. La prenda no es una obligación
la hipoteca no es una obligación es un contrato.
La cláusula penal es una obligación accesoria. La
cláusula penal no es un contrato sino una
obligación que está dentro de un contrato y es
accesoria porque una vez que se extingue la
obligación principal la cláusula penal deja de
existir.
 La multa en los clubes de video o en las
biblioteca de la Universidad. Estas son
obligaciones que quedan sin efecto si la
obligación principal se extingue.
4. Atendiendo a su fuente.
1.º Obligaciones contractuales. Las obligaciones
contractuales son las que nacen de:
1) Del contrato.
2) Del cuasi contrato
3) La ley
Estos tienen en común que son hechos lícitos, el
acuerdo de voluntades como en el caso del
contrato o por mandato legal o porque se generan
los requisitos básicos para que exista un cuasi
contrato, pero siempre hechos lícitos.
2.º Obligaciones extracontractuales. Las
obligaciones extracontractuales están dentro de
la categoría de aquellas obligaciones que han
nacido de los delitos o cuasidelitos. Es decir
nacen de hechos ilícitos, hechos ilícitos civiles,
que no es lo mismo que un hecho ilícito penal.
No estamos hablando de que haya una ley que
prohíba una conducta y que uno la haga. Esto
también es un ilícito pero los ilícitos civiles son
bastante más amplios, porque el ilícito civil no
necesita una tipificación. En el fondo hay un
ilícito civil cada vez que nosotros causamos un
daño aunque no haya un vínculo jurídico previo.
Por ejemplo cuando un perro rompe algo de otra
persona. Ahí hay un ilícito por falta de cuidado
del dueño del perro.
5. Atendiendo al momento en que producen sus
efectos.
1.º Obligaciones puras y simples. Las
obligaciones puras y simples son aquellas
obligaciones cuyos efectos se producen de
inmediato. La obligación nace, debe ser
25
cumplida y por lo tanto se extingue en un
mismo momento.
Si estamos hablando de un contrato celebramos el
contrato, la obligación nace de inmediato se hace
exigible de inmediato y por lo tanto debe ser
cumplida de inmediato.
Naciendo la obligación y haciéndose exigible la
obligación paralelo a ello nace el derecho.
Uno lo puede ver desde el punto de vista del
derecho o desde el punto de vista de la
obligación.
El código a las obligaciones puras y simples no
las trata y no las trata por que no necesitan el
tratamiento porque son la regla general. Uno está
todo el día celebrando contratos y debe
cumplirlos de inmediato, los derechos nacen de
inmediato como cuando compra pan en una
panadería. Esta es la regla general o lo común.
2.º Obligaciones sujetas a modalidad. Por otro
lado están las obligaciones sujetas a
modalidad. Para estos efectos uno concibe las
modalidades como elementos accidentales es
decir se incorpora algo dentro de la
obligación para provocar que la obligación o
bien no nazca de inmediato o bien la
exigibilidad del derecho quede pendiente en
el tiempo o tal vez su extinción quede
pendiente en el tiempo. Esto va a depender
del tipo de modalidad que elijamos.
En esta categoría tenemos:
a. Obligaciones que están sujetas a plazo.
El plazo el código civil lo desarrolla en
dos áreas. Una está en el Libro IV, en
donde aparecen justamente las
obligaciones a plazo y la otra el código
también trata el plazo al desarrollar las
asignaciones testamentarias en el Libro
III.
b. Obligaciones sujetas a condición. El
segundo tipo son las obligaciones
condicionales también llamadas sujetas a
 condición. La condición el código la trata
en las mismas dos materias, esta tratada en
el libro IV a raíz de las obligaciones
condicionales y en el libro III en las
asignaciones testamentarias, cuando el
código desarrolla las asignaciones
testamentarias sujetas a condición. Hay un
tratamiento doble dentro del código para
esta materia.
c. Obligaciones modales. En tercer lugar
dentro de las obligaciones sujetas a
modalidad están las obligaciones modales.
Estas obligaciones, las modales, el código
al contrario de lo anterior el código
solamente las trata en el Libro III.
Es bien curioso porque si uno revisa el
libro IV uno se da cuenta que en el Libro
IV aparecen un título que se llama
obligaciones condicionales y modales
pero sin embargo en todo ese título el
código no dice nada respecto a las
obligaciones modales. El título es un
100% dedicado a la condición. Al final el
modo queda desarrollado íntegramente al
tratarse las asignaciones testamentarias.
Por eso que las obligaciones modales no
se estudian acá y es por eso que el modo
no se estudia acá, siempre que se
menciona el modo queda pendiente para
sucesorio.
El plazo y la condición si son temas relevantes
para el examen de grado.
EL PLAZO
¿Qué es el plazo?
R: Uno tiene en la cabeza la definición que se da
del “hecho futuro e incierto….” pero el plazo
tiene definición legal.
El código dice que el plazo es:
“la época que se fija para el cumplimiento de la
obligación”
26
El problema que se produce con esta definición,
al decir la época que se fija para el cumplimiento
de una obligación, es por un lado que no se
precisa realmente lo que es el plazo en realidad,
porque ese mismo concepto podría servir para
hablar de una condición hasta cierto punto.
No se menciona en la definición que haya
certidumbre en el plazo sino que se menciona la
época para cumplir una obligación, pero además
lo otro criticable aunque fuese una buena
definición el código en esta definición solamente
está tratando un solo tipo de plazo nada más.
Está tratando solamente el plazo suspensivo nada
más, que es aquel plazo del que depende el
ejercicio de un derecho, pero la noción o la idea
de que el plazo también puede servir para
extinguir eso no está en esta definición.
Es más el plazo extintivo el código civil no lo
trata. Todo lo que el código civil trata respecto de
plazo se refiere al plazo suspensivo y el plazo
extintivo no está.
Es por eso además que cuando veamos los modos
de extinguir las obligaciones y aprendamos que
no todos los modos de extinguir están en el
código, hay algunos que están fuera del código,
justamente uno de los modos de extinguir que el
código no trata es el plazo extintivo, ni siquiera lo
menciona en la enumeración de los modos de
extinguir que hace el art. 1.567º.
Art. 1567. Toda obligación puede extinguirse por
una convención en que las partes interesadas,
siendo capaces de disponer libremente de lo
suyo, consienten en darla por nula.
     Las obligaciones se extinguen además en
todo o parte:
     1º. Por la solución o pago efectivo;
     2º. Por la novación;
     3º. Por la transacción;
     4º. Por la remisión;
     5º. Por la compensación;
     6º. Por la confusión;
      7º. Por la pérdida de la cosa que se debe;
      8º. Por la declaración de nulidad o por la
rescisión;
      9º. Por el evento de la condición resolutoria;
      10º. Por la prescripción.
      De la transacción y la prescripción se tratará
al fin de este Libro; de la condición resolutoria
se ha tratado en el título De las obligaciones
condicionales.

Dentro de esta enumeración no está el plazo

extintivo y es por estas razones se da una
definición alternativa doctrinaria sin dejar de
tener presente la definición legal.
Diremos que el plazo es:
“El plazo es el hecho futuro y cierto del cual
depende el ejercicio o la extinción de un
derecho”
Este es el concepto más común de plazo que se
suele dar.
LA CONDICIÓN
A diferencia del plazo la condición no tiene
concepto legal. El código tampoco trata de
definirlo y por lo tanto aquí derechamente nos
vamos al concepto doctrinario.
“la condición es el hecho futuro e incierto del
cual depende el nacimiento o la extinción de un
derecho”.
A groso modo mirando los conceptos ya surgen
dos diferencias a simple vista.
Hay dos palabras que cambian, la primera es que
el plazo es cierto y la condición es incierta.
Del plazo depende el ejercicio de un derecho y de
la condición depende el nacimiento de una
obligación.

27
 PLAZO
1 Definición.
El plazo es el hecho futuro y cierto del cual
depende el ejercicio o la extinción de un
derecho
2 Hecho futuro. Se trata de acontecimientos que
debieran ocurrir.
3 Atendiendo a las probabilidades de que el
hecho ocurra.
El plazo es un hecho cierto. En el plazo
tenemos la certeza absoluta de que el hecho va
a ocurrir, no se trata de probabilidades sino que
es la certeza absoluta de que el hecho va a
ocurrir, no es que haya grandes posibilidades
de que ocurra sino que va a ocurrir.
Te pararé el 3 de febrero. El 3 de febrero va a
llegar.
El usufructo va a durar hasta que Pedro muera.
Pedro va a morir
4 Qué clase de elemento son en un contrato o
acto.
El plazo es por regla general un elemento
accidental, de aquellos que se incorporan por
medio de cláusulas especiales, pero lo estamos
planteando como regla general por que en
algunos casos puede ser un elemento de la
naturaleza o incluso podría ser elemento de la
esencia.
Por ejemplo. En el contrato de Promesa es un
elemento esencial, porque el código dispone
que el contrato de promesa debe contener un
plazo.
Otro ejemplo es el mutuo porque la ley dice
que si no se llega a un acuerdo sobre cuándo se elemento de la naturaleza en los contratos
debe restituir el bien supletoriamente el código bilaterales.
dice 10 días, entonces ese plazo ahí es un
elemento de la naturaleza, por que las partes
nada dicen se entiende que el plazo será 10
días.
5 En atención al estado en que se encuentra o En atención al estado en que se encuentra o se
se puede encontrar.
El plazo se puede encontrar pendiente y se
puede encontrar cumplido.
Pendiente. Significa que el plazo aun no
CONDICIÓN
Definición.
La condición es el hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento o la extinción de un
derecho
Hecho futuro. Se trata de un acontecimiento que
debe ocurrir.
Atendiendo a las probabilidades de que el
hecho ocurra.
En la condición estamos hablando de un hecho
que es incierto.
En la condición no tenemos la seguridad de que el
hecho va a ocurrir. Puede que haya grandes
probabilidades de que el hecho ocurra pero si
tenemos alguna probabilidad de que el hecho no
suceda es una condición.
Si Pedro se casa con María los invitaremos a
Europa. Ellos se van a casar porque ya pidieron
fecha en el Registro civil, pero tal vez no se casen
porque alguno de los dos se arrepiente.
Si mañana llueve te presto el paraguas. Nadie sabe
si va a llover porque es una posibilidad.
Qué clase de elemento son en un contrato o
acto.
Por lo general la condición es un elemento
accidental pero también la condición en algunos
casos podría ser un elemento de la naturaleza o
elemento esencial.
Como elemento esencial en la condición también
podemos citar el contrato de promesa puesto que
la ley dice que la promesa debe contener un plazo
o condición que fije la época de celebración del
contrato prometido.
Como condición siendo elemento de la naturaleza
tenemos a la condición resolutoria tacita, que es
un tipo de condición también pero que es un
puede encontrar.
La condición en cambio se puede encontrar
pendiente cumplida o fallida.
Pendiente. La condición está pendiente cuando el
28
 sucede. Te pagare el 3 de febrero y como ese
plazo no ha llegado se encuentra pendiente. El
hecho aún no sucede.
Cumplido. Plazo cumplido es cuando el
hecho acontece. Sucede el hecho que estamos
esperando y que debe suceder porque el plazo
es algo cierto.
hecho todavía no sucede, pero aún puede suceder.
No ha ocurrido pero puede ocurrir.
Ejemplo. Cuando María tenga un hijo. Aun no
tiene hijos María pero aun es joven y puede
tenerlos.
Cumplida. La condición está cumplida cuando el
hecho sucede. María tuvo el hijo y se cumplió la
condición.

Fallida. La condición esta fallida cuando el hecho

6 En cuanto al tratamiento que el código le
da.
El código lo desarrolla en el libro III y en el
libro IV.
En esto tienen una similitud
7 En cuanto a los efectos.
¿Por qué no llamarlas extintivas a ambas o
resolutorias a ambas?
no ha ocurrido pero ya no puede ocurrir. De
alguna manera la incertidumbre se acaba, pero se
acaba por que el hecho ya no puede ocurrir.
María aún no tiene un hijo y María se murió.
En cuanto al tratamiento que el código le da.
El código lo desarrolla en el libro III y en el libro
IV.
En este caso tienen una similitud.
Estamos a la espera del:

R: La condición es llamada resolutoria por que  El nacimiento y;

la condición y solo la condición, y no el plazo,  Extinción.
la condición produce un efecto puntual que se
llama “resolución”. Condición suspensiva. La condición de la cual
El plazo no provoca resolución, por lo que al depende el nacimiento del derecho.
plazo no lo podemos llamar resolutorio, por
que llamarlo resolutorio significa dar a Condición resolutoria. La condición de la cual
entender que el plazo debería producir un depende la extinción de un derecho se llama
efecto que no puede producir. resolutoria.
La Resolución es un efecto particular de las
condiciones.
Podríamos llamar a la condición, condición
extintiva?, si pero se le llama resolutoria
simplemente para apuntar al efecto particular
que tiene.
Esa extinción no es cualquier tipo de extinción
sino que es una resolución y la resolución es
un modo de extinguir y ese modo de extinguir
si lo trata el código.
El art. 1.567° cuando enumera los modos de
extinguir sabiendo que no es taxativa la
enumeración, dentro de lo que menciona esta
la resolución.
Dice:
“el efecto de la condición resolutoria

29
 cumplida”.
Esa es la resolución.

El plazo extintivo también es un modo de

extinguir pero ya dijimos que el plazo extintivo
el código no lo trata.

CLASIFICACIÓN DEL PLAZO. El código se refiere al plazo tácito y lo

vincula con el plazo suspensivo, porque ya
sabemos que el plazo que trata el código es el
I. Atendiendo a la forma en que aparece en plazo suspensivo, y dice que:
el acto.
“el plazo tácito es aquel que resulta
i. Plazo expreso; indispensable para cumplir con la
ii. Plazo tácito. obligación”

1. Plazo expreso. El plazo expreso, como todo Es la propia naturaleza de la obligación la

lo que es expreso, es aquel que se manifiesta
en términos formales y explícitos. Este puede
ser formal, por escrito o verbal.
2. Plazo tácito. El plazo tácito es aquel plazo
que se deduce de la propia naturaleza de la
obligación.
que tiende a determinar el plazo aunque este
no se exprese.
Ejemplo. El vendedor de un bazar que
encarga a una empresa textil 5000 gorros de
viejo pascuero y aunque no se exprese en
que época deben ser entregados de acuerdo a
la naturaleza de la obligación se entiende que
deben ser entregados antes de navidad. No

30
 sirve que sean entregados después de esa i. Años:
época.  10 años nulidad absoluta.
 4 años nulidad relativa.
 Prescripción adquisitiva ordinaria 2
II. Atendiendo a su fuente o a su origen.
años muebles.
 Prescripción adquisitiva ordinaria 5
1. Plazo voluntario. El plazo voluntario es aquel años inmuebles.
que se origina por una declaración de
voluntad. Su origen es la voluntad y este plazo
voluntario puede ser un plazo:
ii. Meses:
1.º Plazo voluntario unilateral. Cuando este  Acción redhibitoria prescribe en 6
plazo es incluido en una oferta o en un meses para bienes muebles.
testamento.  Abandono del procedimiento 6 meses.
2.º Plazo voluntario bilateral. El plazo iii. Días
voluntario bilateral es aquel que nace
porque hay un acuerdo de voluntades para  15 días para contestar la demanda.
fijarlo. Al plazo bilateral el código lo llama
 8 días para inscribir el matrimonio
también plazo estipulado. Esa expresión
religioso.
que la vamos a ver en algunos artículos por
ejemplo al tratar la mora aparece en el art.
iv. Horas
1.551° Nro. 1°.
 24 horas para contestar la oferta.
Art. 1551. El deudor está en mora,  24 horas que tiene el juez de garantía
      1º. Cuando no ha cumplido la obligación para responder las presentaciones
dentro del término estipulado, salvo que la ley en escritas.
casos especiales exija que se requiera al deudor
para constituirle en mora; v. El plazo más breve del código civil es
      2º. Cuando la cosa no ha podido ser dada o el plazo de.
ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla
o ejecutarla;  Un momento siquiera, que es el plazo
que está contemplado en el código civil.
      3º. En los demás casos, cuando el deudor ha
sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
vi. El plazo más extenso.
Este artículo se lee y uno tiende a pasar por alto la
expresión “estipulado”, la que atiende a un plazo
que se acuerda entre partes.  Numéricamente hablando en el derecho
privado es el plazo de diez años.
2. Plazo legal. Se hace referencia con esto a
aquellos plazos que están en la ley.
Cuando los plazos son de días en el plazo
voluntario, el que los días sean corridos o hábiles
La ley contiene plazos de todas índoles. Hay
lo van a determinar las partes. Quedan ellas con
plazos de:
la posibilidad de señalarlo.

31
Se entiende en forma supletoria que los plazos
voluntarios son de días corridos. En el fondo en el
derecho civil en el título preliminar se sienta la
regla general de que los plazos de días son días
corridos.
Pero agrega la ley que podrán ser días hábiles
cuando la propia ley lo señale.
En el derecho civil los pazos son de días corridos.
Cuando la ley nos habla de los 180 días cabales
en el caso de la concepción, los 8 días para
ratificar el matrimonio religioso son días corridos.
III.
En materia procesal civil, los plazos de días que
van dirigidos a las partes son días hábiles. Los
días hábiles son de lunes a sábado. Descontamos
los días rojos del calendario, es decir
descontamos los días domingos y los días
feriados que son feriados por otras razones.
En derecho procesal civil los plazos de días que
van dirigidos al tribunal son días corridos.
Cuando la ley le dice al tribunal que el Juez tiene
60 días para dictar sentencia esos días son días
corridos.
Es decir los días que son hábiles son los días que
van dirigidos a las partes.
En materia procesal penal los plazos de días son
de días corridos todos.
Pero si el plazo ha de terminar en un día feriado
ahí en ese caso, y solo en ese caso, se extiende
hasta el día hábil siguiente.
3. Plazo judicial. Es muy poco común en el
derecho civil. Estamos hablando de un plazo
que el Juez decida. No es que el Juez repita
un plazo que este en la ley porque ese sería
un plazo legal. Si dice habrá termino
probatorio de 20 días ese es un plazo legal.
La idea es que acá sea el Juez quien tenga la
autonomía de determinar el plazo.
32
Ejemplo. El ejemplo dentro de los pocos que hay
es el que se saca de las prestaciones mutuas,
cuando el código dispone que para efectos de que
el poseedor vencido le restituya el bien al
reivindicante el plazo será el que el Juez señale,
art. 904°. En este caso el juez puede señalar el
plazo a su entera disposición.
Si una de las partes siente que el plazo le genera
algún perjuicio porque es muy extenso o muy
breve tendrá los recursos procesales para
reclamar.
Atendiendo al momento en el que puede
ocurrir el hecho.
i. Plazo determinado.
ii. Plazo indeterminado.
1. Plazo determinado. El plazo determinado
es aquel plazo que se sabe cuándo va a
ocurrir. Es decir no solamente sabemos que
el hecho va a ocurrir sino que además
sabemos cuándo va a ocurrir.
Ejemplo. Te pagaré el 3 de febrero. Sabemos
entonces además de que “va” a ocurrir, que
ocurrirá el 3 de febrero.
2. Plazo indeterminado. El plazo
indeterminado es aquel que no se sabe
cuándo va a ocurrir. Es un plazo y por lo
tanto sabemos que “va” a ocurrir. La cuestión
aquí es que no sabemos cuándo va a ocurrir.
Ejemplo. La muerte de una persona.
Tendemos a pensar que la muerte es una
condición y por el contrario es un plazo. No
cabe duda de que las personas vamos a morir
pero no sabemos cuándo.
Ahora si en el contrato se estipula que “si
muero en un año”, eso es una condición
porque ahí en año es incierto de que la
persona muera.
 Ahora bien cuando en el usufructo se dice “el
usufructo se concederá por toda la vida del
usufructuario”. Ese usufructo tiene un plazo
y es hasta que la persona muera. Lo que no
sabemos es cuándo ocurrirá pero si sabemos
que ocurrirá dentro de un día, un año, diez
años, no lo sabemos pero si sabemos que la
muerte es un hecho cierto.
IV. Atendiendo a sus efectos.
i. Plazo suspensivo
ii. Plazo extintivo.
1. Plazo suspensivo. El plazo suspensivo es:
“el hecho futuro y cierto del cual depende el
ejercicio de un derecho”
Te pagaré el 2 de febrero. Ese plazo es un plazo
suspensivo, porque el acreedor tiene el derecho
que le paguen, porque tiene ese derecho en su
patrimonio pero no lo puede ejercer todavía.
Tiene que esperar a que llegue el 3 de febrero
para ejercer el derecho.
El derecho ya se tiene incluso pudiendo
comerciar con él porque ya está dentro de mi
patrimonio. Podría tomar este crédito que tengo y
negociar con él, lo que no puedo es ejercerlo.
2. Plazo extintivo. El plazo extintivo es:
“el hecho futuro y cierto del cual depende la
extinción de un derecho”
Ejemplo. Por haberte comprado un nuevo
computador al momento de encenderlo viene de
regalo un antivirus que dura 30 días en forma
gratuita. Una vez que expire dentro de 30 días el
derecho a usarlo en forma gratuita se extingue.
Ese es un plazo extintivo.
33
Te presto mi departamento por 15 días de enero.
Una vez que se acaban los 15 días se acaba el
derecho de usar mi departamento.
Efectos del plazo.
Para tratar los efectos del plazo tenemos que
partir haciendo una distinción porque tenemos
dos clases de plazos que tienen efectos diversos y
hay que trataros por separados.
i. Plazo suspensivo
ii. Plazo extintivo
A cada uno de estos plazos debemos ver el estado
en que se encuentra cada cual.
i. Plazo … pendiente
ii. Plazo … cumplido
Estos son los dos estados en que se puede
encontrar un plazo.
1. Plazo suspensivo. El plazo suspensivo dijimos
que es el hecho futuro y cierto del cual
depende el ejercicio de un derecho.
Pondremos un ejemplo para entender de mejor
forma.
Ejemplo. Le presto dinero a Juan y le digo a
Juan que me pague el 3 de enero.
1.º Plazo suspensivo pendiente. El plazo
suspensivo pendiente, como estaría el plazo
en este momento porque aún no llega el 3
de febrero.
¿Qué consecuencias se producen estando el
plazo suspensivo pendiente?
1) El derecho ya ha nacido y se encuentra
en el patrimonio del particular. Es decir
yo ya tengo ese derecho en mi patrimonio, a
cobrar esa suma de dinero, el derecho lo
tengo. No hay una mera expectativa ni un
germen de un derecho sino que ya existe y
está radicado en mi patrimonio.

2) El derecho aún no se puede exigir. Esta
suspendido el ejercicio del derecho y de ahí
el nombre de plazo suspensivo del derecho
porque el derecho está suspendido. Yo
tengo derecho a cobrarle a Juan pero no
puedo hacerlo aún por que el derecho está
suspendido hasta el 3 de enero.
3) Si el acreedor demanda el cumplimiento
(judicialmente), el deudor tiene a su
favor la excepción de plazo. En el caso de
que el acreedor demande judicialmente el
pago el deudor puede interponer ante el
tribunal la excepción de plazo, porque el
todavía no tiene por qué cumplir dicha
obligación.
4) Si el deudor paga estando pendiente el
plazo se entiende que ha renunciado a él
y por lo tanto no puede repetir lo pagado.
Si ha pagado antes de que se cumpla el
plazo no puede repetir por lo pagado es
decir no puede pedir judicialmente que se le
devuelva lo pagado porque está bien
pagado. No podemos decir que haya pago
de lo no debido porque el pagó lo que
debía. Lo que ocurre es que él pago antes de
que se cumpliera el plazo. No le podían
cobrar todavía pero si el pagó antes está
bien pagado y se entenderá que ha
renunciado al plazo.
5) Como la obligación aún no es exigible no
empiezan a correr los plazos de
prescripción. El deudor no puede
constituido en mora y no puede operar
tampoco la compensación legal. Todo esto
debido a que si bien es cierto que la
obligación existe no es exigible todavía.
2.º Plazo suspensivo cumplido. El plazo se
cumplió por que llegó el 3 de enero.
1) El derecho se hace exigible. Esto implica
que yo ya le puedo cobrar a Juan la deuda. El
derecho se hace exigible y por lo tanto hay
34
que obrar como si la obligación fuese pura y
simple. Es decir hay que actuar como si no
hubiera un plazo sino que la obligación debe
ser cumplida de inmediato y por lo tanto
aquello provoca que:
a. Empiezan a correr los plazos de
prescripción. Esto porque la obligación
ya es exigible.
b. El deudor puede estar constituido en
mora. Porque la obligación ya es
exigible.
c. Puede operar la compensación legal.
Porque la obligación ya es exigible y hay
que actuar como si no hubiera habido
plazo.
2. Plazo extintivo. El plazo extintivo es el hecho
futuro y cierto del cual depende la extinción de
un derecho.
Este plazo extintivo se puede encontrar en dos
estados.
i. Plazo extintivo pendiente.
ii. Plazo extintivo cumplido.
Pondremos un ejemplo para comprender mejor el
tema.
Te presto mi casa hasta el 15 de enero.
1.º Plazo extintivo pendiente.
1) El derecho nace de inmediato. El derecho
nace de inmediato y se hace exigible de
inmediato. Mi contraparte ya me puede exigir
que le entregue la casa.
2) En este momento la obligación es como si
fuese pura y simple.
3) Empiezan a correr de inmediato los plazos
de prescripción.
4) El deudor ya puede estar constituido en
mora. Se mira como si la obligación fuese
una obligación pura y simple.
2.º Plazo extintivo cumplido. El 3 de enero ya
llego.
1) El plazo ya llego por lo que el derecho se
extingue. Extinguiéndose el derecho se
extingue también la obligación correlativa. Yo
ya no tengo la obligación de seguir prestando
mi departamento y la otra parte tampoco tiene
el derecho a exigírmelo.
Esto opera por el solo ministerio de la ley. No
hay que pedir que se extinga el derecho ni
nada parecido, llegando la fecha se extingue el
derecho y la obligación correlativa.
Judicialmente se podrá obrar si la contraparte
no quiere devolverme el departamento y en ese
caso tendré que demandarlo.
El derecho queda extinguido por la sola
llegada del plazo y no debemos olvidar que
respecto al plazo extintivo en el código civil
no está desarrollado.
La extinción del plazo.
El plazo se puede extinguir de las siguientes
maneras.
i. Por el vencimiento
ii. Por el cumplimiento del plazo
1. Por el vencimiento. Vencimiento también
llamado el cumplimiento del plazo también
llamado la llegada del plazo.
Esta es la forma natural de cómo el plazo
debiera extinguirse supone que el hecho se
35
cumple, llega el plazo ocurre lo que estaba
fijado como este hecho futuro y cierto.
2. Por la renuncia al plazo. El plazo es
renunciable y se puede recoger del mismo art.
12° del código civil que nos indica que los
derechos son derechos renunciables y el plazo
constituye un derecho para quien lo tiene a su
avor de manera tal que el titular del plazo lo
puede renunciar.
Esto someramente significa que:
a. En el plazo suspensivo. En el plazo
suspensivo el que esta favorecido con el
plazo es el deudor y por lo tanto el deudor
podría renunciar al plazo y sería por ejemplo:
Yo pago antes del vencimiento del plazo y
con ello renuncio al plazo.
b. En el plazo extintivo. En el plazo extintivo
el plazo opera a favor del acreedor. Ejemplo,
cuando le he dicho a Juan que le presto la
casa hasta el 15 de enero, él es el acreedor y
es a favor de él es que opera el plazo. El
puede renunciar al plazo diciéndome antes
del 15 de enero te devuelvo la casa porque ya
no la necesito.
Acto jurídico unilateral de renuncia del plazo.
El plazo es renunciable y la renuncia es un acto
jurídico unilateral por lo tanto el que renuncia
debe tener plena capacidad de ejercicio como en
todo acto jurídico.
La renuncia puede ser:
i. Expresa
ii. Tacita.
En esto se aplican las reglas generales de lo
expreso y tácito sin tener reglas especiales al
respecto.
No se puede renunciar:
1) Cuando la renuncia este prohibida. La
renuncia puede estar:

a. Prohibida por ley. La renuncia puede
estar prohibida por ley.
b. Prohibida por contrato. La renuncia
puede estar prohibida por contrato. El
propio contrato o acto podría imponer que
no se puede renunciar al plazo.
2) Cuando el renunciar perjudique a otra
persona. No se puede renunciar cuando se
perjudique a otra persona o cuando se
vulnere el derecho ajeno.
Ejemplo. El deudor no podría renunciar al plazo
cuando se le presto el dinero generando intereses
esperando el acreedor obtener como ganancia los
intereses que se devenguen.
Esta figura que se describe tendría que ser entre
particulares porque en las instituciones bancarias
por ley estas instituciones tienen que aceptar la
renuncia al plazo en forma anticipada y no
pueden cobrar intereses que no estén devengados,
pero entre particulares podría prestarse dinero y la
renuncia podría generar perjuicio por los intereses
y el argumento es que en vez de haberle prestado
a él el dinero se lo podría haber prestado a otra
persona o haberlo colocado en un depósito a
plazo.
3. La caducidad del plazo. Conocida también
como el vencimiento anticipado del plazo.
Esta, la caducidad del plazo, solo opera para
efectos del plazo suspensivo.
El pazo extintivo no caduca solo el plazo
suspensivo.
¿es posible que el acreedor le exija al deudor el
cumplimiento antes que venza el plazo?
R: Hablando en términos generales. Yo le dije a
Juan que le iba a cobrar el 3 de enero. ¿le puedo
cobrar a Juan el 1 de enero? lo lógico es que no se
puede.
36
De poder se puede pero Juan va a decir Ud., me
dio plazo hasta el 3 de enero y hoy es 1 de enero
por lo que no le voy a pagar.
Yo no tengo los medios legales a priori para
exigirle que me pague, porque si le he dado un
plazo ese plazo se debe respetar.
Sin embargo existe esta institución que se llama
caducidad del plazo y a través de esta institución
se le da derecho al acreedor a exigir el
cumplimiento de la obligación aunque haya plazo
pendiente.
Es decir en virtud de la caducidad del plazo yo
como acreedor tengo el derecho legal de pedirle a
mi deudor que me pague hoy y aunque el deudor
alegue que había un plazo estipulado puedo
exigirle que me pague hoy.
Esto es atípico y no s salimos de la lógica.
¿Cuándo se produce la caducidad?
R: La caducidad puede ser de dos formas.
La caducidad voluntaria. Cláusula de aceleración.
La caducidad
1.º La caducidad voluntaria. La caducidad
voluntaria implica que en el propio contrato se
ha señalado alguna causal que va a provocar que
el plazo venza anticipadamente. Se conoce con
el nombre de cláusula de aceleración.
Ejemplo. En los contratos con las casas
comerciales en donde por ejemplo pido un
avance en efectivo o crédito de $500.000 pesos
y pacto en pagarlo en 12 cuotas.
Como estamos en verano digo no voy a pagar
enero febrero y marzo por que son los meses
más complicados así es que voy a pagar a partir
de abril considerando pagar algunos intereses.
Pasan los meses y lega abril y voy a pagar y me
encuentro con la sorpresa que debo pagar
$800.000 pesos.
 Esto porque por el no pago de las cuotas de
enero febrero y marzo el acreedor hizo valida la
cláusula de aceleración con la cual se reserva el
derecho de cobrar el total del monto adeudado
aunque haya plazo pendiente.
Se le llama cláusula de aceleración porque se
acelera el tiempo. Esto aunque alegue que no
sabía de la existencia de la cláusula que
normalmente está redactada como “ante el no
pago de tres cuotas sucesivas o no el acreedor se
reserva el derecho de cobrar el total de la deuda
aunque existan plazos pendientes.
Esta es una cláusula de aceleración y una
caducidad voluntaria en donde el propio
contrato describe una situación frente a la cual
el deudor pierde el derecho al plazo.
2.º Caducidad legal. La caducidad legal esta
tratada en el código, particularmente la
referencia está dirigida al art. 1.496°.
Art. 1496. El pago de la obligación no puede
exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
      1º Al deudor que tenga dicha calidad en un
procedimiento concursal de liquidación, o se
encuentre en notoria insolvencia y no tenga la
calidad de deudor en un procedimiento concursal
de reorganización;
      2º Al deudor cuyas cauciones, por hecho o
culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el
deudor podrá reclamar el beneficio del plazo,
renovando o mejorando las cauciones.
Ahí el código dice en el encabezado que el pago
de la obligación no puede exigirse antes de
expirar el plazo a menos que:
Esto quiere decir que si hay un plazo pendiente
no se puede exigir que se cumpla en forma
anticipada pero si se podrá pedir de forma
anticipada en las causales 1° y 2°.
Hay que tener cuidado porque este artículo fue
modificado por la nueva ley de quiebra.
37
La caducidad opera por las siguientes
causales:
1) Aquí es donde la ley antigua decía porque el
deudor ha caído en quiebra o por notoria
insolvencia. La redacción actual señala el
caso del deudor que esté sometido a
procedimiento concursal de liquidación o se
encuentre en notoria insolvencia.
No hay que olvidar que el concurso o antigua
quiebra es que con la declaratoria de quiebra
se hacen exigibles todos los créditos. Esto
para que los acreedores puedan verificar sus
créditos en el proceso.
Esto es que aunque haya plazo pendiente
todo se hace exigible ahora.
Esta es una caducidad legal del plazo.
2) La segunda causal de caducidad legal del
plazo se hace presente cuando el deudor para
garantizar el cumplimiento de la obligación
habría otorgado alguna caución.
Ejemplo. No te preocupes yo voy a pagar y
te voy a dar en prenda mi auto o cualquier
caución.
En este caso si por culpa del deudor las
cauciones comienzan a perder su valor se
produce la caducidad del plazo de la
obligación.
¿Cuál es el temor que tiene en este momento el
acreedor?
R: Es que si las cauciones siguen perdiendo su
valor va a llegar el momento en que no le van a
servir de garantía y la ley en ese caso le permite
hacer exigible la obligación aunque haya plazo
pendiente.
La norma señala que la pérdida de valor por las
cauciones tiene que ser por culpa del deudor.
Sin embargo si la caución es una hipoteca, en el
caso particular de la hipoteca, la pérdida de valor
 puede ser por cualquier razón, sea o no culpable
el deudor. Si la hipoteca pierde su valor aunque
sea por hechos de la naturaleza siempre cabe la
caducidad del plazo.
En las demás cauciones tiene que ser por culpa
del deudor.
En todo caso la ley le indica al deudor que él
podría evitar la caducidad del plazo mejorando
las cauciones. Esto es volver a darle al acreedor la
tranquilidad de que las cauciones son suficientes
para asegurar el pago.
Ejemplo. Se construye una autopista frente a la
propiedad y esta pierde su valor. Él puede
entregar otra propiedad en caución para mejorar
la caución.
LA CONDICIÓN.
La condición es el hecho futuro e incierto que del
cual depende el nacimiento o la extinción de un
derecho.
Las características están incorporadas en el
paralelo.
Clasificación de la condición.
I. Atendiendo al hecho que forma parte de la
condición. Atendiendo al hecho que forma
parte de la condición, así entonces la condición
puede ser:
i. Condición positiva.
ii. Condición negativa.
1. Condición positiva. La condición positiva es
aquella que consiste en un hecho que debe
acontecer. Se está a la espera de que ocurra un
determinado hecho. Si mañana llueve
saldremos de paseo, si Pedro se casa con
María los invitaremos a cenar.
2. Condición negativa. La condición negativa
está relacionada con hechos que no deben
ocurrir. Si no repruebas ningún ramo te
regalaremos un auto.
Muchas veces la diferencia entre una
condición positiva y una condición negativa
tiene que ver en cómo se redacta o plantea
dentro del acto o contrato. Todo lo que es
negativo puede ser positivo si uno invierte la
regla.
El decir si tu no repruebas ningún ramo se
podría redactar en forma positiva diciendo si
apruebas todos los ramos. Muchas veces tiene
que ver con la redacción y esta clasificación la
menciona el código y es por eso que muchas
veces tiene que ver por qué se comenta.
II. Atendiendo a las probabilidades de que el
hecho pueda suceder.
i. Condición posible.
ii. Condición imposible.
1. Condición posible. La condición posible es
aquella condición en que el hecho es
susceptible de ocurrir tanto desde un punto de
vista físico como de un punto de vista moral.
Es un hecho tanto físicamente posible como
moralmente posible. El hecho es un hecho que
perfectamente puede suceder.
2. Condición imposible. La condición imposible
es aquella condición que no puede acontecer.
No hay que olvidar de que lo imposible se
puede mirar desde dos puntos de vista:
1) Físicamente imposible. Físicamente
imposible significa que el hecho es
contrario a las leyes de la naturaleza.
Volar por medios propios, caminar sobre
el agua.
2) Moralmente imposible. En la
clasificación de hechos moralmente
imposible nos encontramos con hechos
que en la realidad física son posibles, pero
que son moralmente imposibles por ser
prohibidos por la ley o contrarios a las
38
 reglas morales, del orden o las buenas
costumbres.
Ejemplo. Si tu matas a María de damos el crédito.
III. Atendiendo al momento en que el hecho
vaya a ocurrir. Atendiendo al momento en
que el hecho vaya a ocurrir tenemos:
i. Condición determinada.
ii. Condición indeterminada.
Esta clasificación también con los mismos
nombres estaba presente en el plazo y la lógica es
la misma.
1. Condición determinada. Hablamos de
condición determinada, cuando sabemos el
momento en que podría ocurrir el hecho. De
todas maneras hay una incertidumbre de
que si ocurrirá o si no ocurrirá, pero de
ocurrir o no ocurrir sabemos cuándo debiera
producirse.
Es decir hay una incertidumbre en la ocurrencia
del hecho pero no hay incertidumbre en el
momento en que va a ocurrir el hecho.
Ejemplo. En un contrato cuando cumpla 35 años
de edad tendrá derecho a un beneficio por un
bono por 500 mil pesos.
Eso señala su contrato de trabajo sin importar la
razón.
En este momento Jorge tiene 34 años. El que
llegue a cumplir 35 años es un hecho incierto por
lo tanto el llegar a una determinada edad es una
condición.
¿Se sabe cuándo debiera llegar a cumplir 35
años?
39
R: Si, el 22 de junio. Por lo tanto el momento en
que nosotros develamos la incertidumbre es
conocido. No hay una incertidumbre de si en
realidad el hecho va a ocurrir o no.
Esto mismo ocurre en el resultado de un evento
deportivo. Si Chile le gana a Argentina entonces
haremos una fiesta. Es incierto de que chile le
gane a argentina pero sabemos el momento en
que se llevara a efecto ese encuentro deportivo y
por lo tanto esa incertidumbre la vamos a revelar,
porque sabemos que será el sábado 22 a las 15:00
horas.
Estas son condiciones determinadas.
2. Condición indeterminada. La condición
indeterminada es aquella en que la
incertidumbre no solo tiene que ver con la
ocurrencia del hecho sino que la
incertidumbre tiene que también ver con el
momento. Es decir no se sabe en qué
momento el hecho podría ocurrir. Hay por lo
tanto una incertidumbre total.
Cuando Samira tenga un hijo varón le
regalaremos un auto. Ella puede tener hijos y
puede que tenga un hijo varón. No sabemos si
cuando va a tener el hijo y si va a ser varón.
Una condición determinada tiene la ventaja por lo
menos de saber cuándo la incertidumbre se
revela, sabemos que el 22 de junio estaremos en
condición de dilucidar si Jorge cumplió o no
cumplió los 35 años de edad. Sabemos el día
sábado si chile le gano o no le gano a argentina.
Sin embargo las condiciones indeterminadas
suponen en principio un tiempo de espera
indeterminado. No sabemos cuándo Samira
tendrá un hijo varón y la pregunta que surge es
cuánto tiempo tendremos que esperar para
obtener el resultado. Hay un tope de tiempo de
espera a que ocurra la condición?. En el ejemplo
hay una condición biológica de por medio por
que Samira si de aquí a 30 años no tuvo el hijo ya
no lo va a tener biológicamente al menos.
El tema es que hay hechos que son máximo de diez años de espera para que la
indeterminados y que pueden ocurrir en 20, 30 o persona llegue a existir.
50 años más.
El plazo que más se utiliza en doctrina es el de
La doctrina señala que aquí el tope de tiempo diez años (10).
inicialmente o debieran estipular las partes. Es
decir en el contrato en donde yo le ofrecí a
Samira el regalo por tener un hijo varón se
estipula el tiempo que vamos a esperar para que
eso ocurra, por ejemplo dentro de un plazo de 5
años contados desde hoy. IV. Atendiendo de donde emana el hecho o
de que depende que el hecho ocurra.
¿Qué ocurre cuando nada se dice?
R: Cuando nada se dice la doctrina señala en
i. Condición potestativa.
forma dividida que hay un tope de tiempo porque ii. Condición casual.
tampoco podemos estar esperando eternamente iii. Condición mixta.
por un tema de seguridad jurídica además, los
derechos no pueden estar como mera expectativa 1. Condición potestativa. La condición
ad-eternum, por lo tanto la doctrina se divide. potestativa
Algunos proponen que el tiempo máximo de
espera debiera ser 5 años, porque se toma como Ejemplo A: yo le vendo a Juan una bicicleta y en
regla una materia en la que el código coloca un el contrato se indica que ella tiene 10 días para
plazo para que se cumpla la condición y que es la arrepentirse. Si ella me indica dentro de diez días
propiedad fiduciaria, 5 años (5). que en realidad no quiere mantener el contrato el
contrato va a quedar sin efecto. Estamos frente a
Se entiende que si no ocurre pasados los cinco
una incertidumbre porque si hemos contratado
años a la condición hay que mirarla como fallida,
hoy día que ella se arrepienta o no se arrepienta
es decir el hecho no ocurrió.
es algo incierto.
Hay otra parte de la doctrina que señala que el
¿De qué depende de que ella se arrepienta?
tiempo máximo de espera son diez años (10), y
esos 10 años basados en que en otra materia, en la R: Depende solamente de que llegado el
sucesión por causa de muerte el código dice que momento ella conteste que se ha arrepentido. No
el plazo máximo de espera serán diez años. le estamos pidiendo que ejecute ningún hecho
sino que solamente manifieste que se ha
La doctrina se divide de cuál de los dos plazos
arrepentido, es decir que declare con su voluntad
debiera tomarse como regla general, si el de 5
si quiere o no quiere perseverar en el contrato. Es
años (5) que está en la propiedad fiduciaria o el
decir que depende de la sola voluntad.
de diez años (10) en materia sucesoria que está
dispuesto para cuando se deja una asignación a
una persona que eventualmente llegara a existir.
Ejemplo B: según el contrato se señala que si
Le dejo 20 millones de pesos no a Samira sino
Valeria si el día lunes va al santuario de la virgen
que al primer hijo varón que Samira tenga. En
de lo Vázquez le regalaremos un caballo. Hay una
este caso si el testador no especifica un plazo para
incertidumbre si Valeria va a ir o no a la virgen
que el hijo nazca el legislador establece el plazo
de lo Vásquez el día lunes, ese es el hecho
incierto.

40
Sin embargo lo que se espera de ella no es que
solamente si ella quiere ir o no quiere ir sino que
efectivamente ella tiene que ir, ella puede llegar
el día martes y confesarnos que tenía ganas de ir
pero no fue. El querer o no querer no es lo que
uno espera sino lo que se espera es la ejecución
de un hecho.
Por lo tanto podemos convenir en este segundo
ejemplo que la condición no depende de la sola
2.º La condición simplemente potestativa. La que
voluntad sino que depende de un hecho
voluntario porque si no quiere ir no va.
Hay un matiz de diferencia pero son condiciones
distintas. En la primera hemos hablado de la sola
voluntad y en la segunda es un hecho voluntario.
El concepto de condición potestativa involucra
amabas situaciones. Se dice que la condición
potestativa es aquella en que el hecho depende de
la sola voluntad del acreedor o del deudor o de un
hecho voluntario del deudor o del acreedor.
Los dos casos quedan comprendidos en lo que se
denomina condición potestativa.
La condición potestativa se divide en dos:
i. La condición meramente potestativa.
ii. La condición simplemente potestativa.
1.º La condición meramente potestativa. La
que depende de la sola voluntad del acreedor
o del deudor. Cuando hablamos de la sola
voluntad del acreedor o del deudor. Aquella
en que hablamos de la sola voluntad se le
llama más precisamente condición
meramente potestativa.
Tiene como característica importante la condición
meramente potestativa, que el código es claro al
señalar que la condición meramente potestativa
no vale cuando depende de la sola voluntad del
deudor. En el fondo la condición meramente
potestativa es un capricho, es decir “si quieres o
no quieres” y el código no permite que valga
41
cuando depende de la sola voluntad del deudor
porque eso deja al acreedor en indefensión.
Te presto 100 mil pesos si es que yo quiero. Eso
depende de la sola voluntad y yo como deudor en
este ejemplo tengo la potestad de prestarlo o no si
quiero. El acreedor del crédito no tiene como
reclamar. No tiene como reclamar porque es si
quiere prestarlos.
depende un hecho voluntario del deudor o del
acreedor. La que depende de un hecho
voluntario se llama simplemente potestativa. Por
ende la potestativa se divide en dos, la
meramente potestativa que depende de la
voluntad del acreedor o del deudor y la
simplemente potestativa que depende de un
hecho voluntario.
Esta última que depende de un hecho voluntario
no está limitada en cuando a su valor, sea quien
sea quien debe ejecutar el hecho sea el acreedor o
el deudor siempre va.
La única que tiene un límite es la primera la
meramente potestativa.
2. Condición casual. La condición casual, es
aquella en que el hecho depende de un tercero
o de un acaso.
1.º De un tercero. Que dependa de un tercero,
seria por ejemplo que yo le diga a Juan que si
mañana viene Luis la invito al cine. El hecho
no depende de mí o de Juan sino que depende
de un tercero. Esa condición se llama casual.
2.º De un acaso. ¿Qué es un acaso?. El acaso
es un hecho de la naturaleza, es decir un
hecho ajeno al hombre. Ejemplo si mañana
llueve te regalo un paraguas.
El que llueva mañana no depende ni del
acreedor ni del deudor, ni de un tercero,
depende de la naturaleza o de un hecho
fortuito.
La palabra acaso es una palabra que forma
parte de la expresión por si acaso.

3. Condición mixta. La condición mixta es
aquella que mezcla a las dos anteriores. Es
aquella en que el hecho depende en parte del
acreedor o del deudor y en parte de un
tercero o de un acaso. Ejemplo, le digo a
Pedro si mañana llueve y tu traes paraguas
saldremos a comer. El hecho depende en
parte de que mañana llueva, desde ese punto
de vista es casual o de un acaso, pero
también depende de que Pedro quien es la
contraparte traiga un paraguas, o sea es un
hecho voluntario, en ese sentido es
potestativa. Es entonces parte casual y parte
potestativa por lo que cae en la categoría de
mixta.
V. Atendiendo a sus efectos. La condición se
puede encontrar:
i. Condición suspensiva.
ii. Condición resolutoria.
1. Condición suspensiva. La condición
suspensiva es el hecho futuro e incierto del
cual depende el nacimiento de un derecho.
Si Samira tiene un hijo varón le
regalaremos un millón de pesos. Ella no
tiene ningún derecho en este momento, el
derecho lo tendrá si es que la condición se
cumple, la cual es que tenga un hijo varón.
2. Condición resolutoria. La condición
resolutoria es el hecho futuro e incierto del
cual depende la extinción de un derecho.
Ejemplo. Se le concede a Juan una beca de
estudios pero se le indica que si reprueba un
ramo pierde la beca. El hecho de que
repruebe el ramo deja sin efecto del derecho
de la Beca que se le otorgo por no cumplir
con el hecho. Esta es una condición
resolutoria.
Efectos de la condición.
42
Para entrar a los efectos de la condición tenemos
que dividir el tema en dos. Por un lado la
condición suspensiva y por otro lado la
condición resolutoria.
Así mismo se debe analizar en cada caso si la
condición se encuentra pendiente, cumplida y se
agrega la condición fallida.
1. Condición suspensiva.
1.º La condición suspensiva pendiente.
Ejemplo. Si Nicole aprueba su examen de
grado durante enero del 2017, le regalaré mi
auto.
En este momento esa condición se
encuentra pendiente, porque Nicole no ha
rendido su examen de grado pero del mes
de enero todavía quedan varios días por lo
tanto el examen ella todavía podría
aprobarlo en enero.
Efectos que se producen estando pendiente la
condición suspensiva.
1) El derecho aun no nace. Es decir Nicole no
tiene ningún derecho aún, porque la
condición suspensiva es aquella de la cual
depende el nacimiento de un derecho. No
nace todavía el derecho porque no tenemos
aún la seguridad de que la condición se vaya
a cumplir. Partimos por lo tanto por algo más
sano, porque entre que nazca un derecho para
que luego se extinga, es mejor esperar hasta
que se cumpla la condición y asegurar que el
derecho perdure.
2) Lo que el acreedor tiene es una mera
expectativa. Alguno autores prefieren no
calificarlo como acreedor porque no tiene
crédito aún. No tiene derecho personal. Se
habla del titular de esta mera expectativa.
Germen de derecho. Derecho en verde.
3) Como no hay derecho y por lo tanto no
hay obligación correlativa no hay
 prescripción todavía. No puede el deudor
estar constituido en mora y no puede hablarse
de incumplimiento. Como no hay derecho no
puede haber obligación correlativa.
4) Si el deudor o el obligado, paga antes de
cumplirse la condición habrá pago de lo no
debido. Ocurriendo esto puede repetir lo
pagado, es decir que puede recuperar lo
pagado. Si yo por error creo que Nicole
aprobó su examen y le entrego el auto y
descubro después que en realidad no lo ha
aprobado tengo derecho a que ella me
restituya el auto.
Esto es distinto al tema del plazo porque si en
el plazo se pagaba antes estaba bien pagado
por que ahí el derecho existía. Lo que no
podía hacerse era ejercer el derecho pero el
derecho existía. En este caso el derecho no
existe aún por ende yo no debo nada y si
pago es pago de lo no debido.
5) La única facultad que confiere al acreedor
es poder solicitar medidas conservativas.
Es lo único que Nicole podría hacer que es
pedir medidas conservativas. Ella está
estudiando para su examen de grado
esperanzada con quedarse con mi auto y ella
toma conocimiento de que yo estoy haciendo
mal uso del auto y el auto se está
deteriorando.
Ante esto ella puede al ver que el auto esta en
malas condiciones y se está perjudicando su
mera expectativa, basándose en su mera
expectativa puede pedir una medida
conservativa para mantener integro el auto si
es que la condición se cumple.
2.º Condición suspensiva cumplida. En el
ejemplo esto supondría que Nicole dentro del
mes de enero Nicole rinde su examen y lo
aprueba. Se cumple la condición.
Efectos de la condición suspensiva cumplida
43
1) Nace el derecho. Nace el derecho y por ende
nace la obligación correlativa. Este es el gran
efecto. Sabemos que el derecho ya nació y:
¿Se hace exigible?
R: El que se haga exigible dependerá si hay un
plazo, porque si acompañando a la condición hay
un plazo el derecho no se hará exigible de
inmediato.
Si en el contrato se hubiese indicado que si
Nicole aprueba su examen de grado en enero del
2017, yo le regalare mi auto para lo cual tendré
un plazo de 20 días contados desde la fecha de la
aprobación.
Eso quiere decir que desde el día en que aprobó
su examen ella tiene el derecho a reclamar el auto
pero no tiene la posibilidad de ejercerlo aún por
que la condición va con un plazo.
No hay que confundir el nacimiento de la
condición con su exigibilidad. Si no hay plazo de
por medio ahí la obligación se hace exigible de
inmediato porque no hay que olvidar que las
obligaciones nacen como puras y simples.
3.º Condición suspensiva fallida. La condición
cuando se encuentra fallida quiere decir que el
hecho ya no ocurrió. En nuestro ejemplo paso
completo el mes de enero y no rindió su
examen. Ella lo rindió en febrero.
Efectos de la condición suspensiva fallida.
1) Se pierde la mera expectativa. No diremos
que se extingue el derecho porque el derecho
nunca llegó a nacer. Así es que se pierde la
mera expectativa.
2) Si habían medidas conservativas estas
deben quedar sin efecto. Hay que pedir que
queden sin efecto por que a nivel de tribunales
las cosas no operan solas. Habrá que acreditar
ante el tribunal que la condición ha fallado y
que la mera expectativa ya no existe y por lo
 tanto no se justifica mantener las medidas
conservativas.
2. Condición resolutoria. Es el hecho futuro e
incierto del cual depende la extinción de un
derecho.
Ejemplo. Por contrato yo le cedo el dominio de
esta casa a Samira, la casa es de ella, sin embargo
el contrato indica que si durante el año 2017 ella
no aprueba su examen de grado el dominio de la
casa pasará a Valeria. Es una propiedad fiduciaria
lo que hemos colocado como ejemplo.
Por lo tanto según el ejemplo Samira tiene el
dominio de la casa y ese dominio no se lo
estamos cuestionando pero hay una condición de
por medio para que ella no pierda el dominio. Si
ella no rinde su examen de grado durante el 2017
y no lo aprueba ella va a perder el dominio.
Es decir es una condición de la cual depende la
extinción de un derecho.
Este asunto hay que mirarlo desde la perspectiva
de Samira porque si lo miramos desde la
perspectiva de Valeria esa condición para ella es
suspensiva porque para ella hace nacer un
derecho.
1.º Condición resolutoria pendiente. Como
estaría en este momento porque el 2017 recién
está comenzando y por lo tanto Samira tiene
bastante tiempo para rendir y aprobar su
examen de grado. Estando pendiente la
condición resolutoria la verdad es que:
1) El derecho nace.
2) Nace como puro y simple a menos
que haya un plazo de por medio. Es
decir Samira me puede pedir desde ya
que le haga entrega de la casa y tiene el
derecho de dominio con las
solemnidades correspondientes. El
derecho ella ya lo tiene.
44
2.º Condición resolutoria cumplida.
Ejemplo. Yo le transfiero el dominio de la casa a
Samira, pero si Valeria aprueba su examen de
grado Samira perderá el derecho de la casa la cual
pasará a Valeria.
Estaría cumplida la condición resolutoria di
Valeria rinde su examen dentro del 2017 y lo
aprueba.
Efectos de la condición resolutoria.
1) El derecho de dominio entregado a Samira
se extingue. Samira pierde su derecho sobre la
casa a consecuencia de haberse cumplido la
condición de que Valeria apruebe su examen
de grado dentro del 2017. Esa Extinción se
llama resolución. Ayer habíamos adelantado
que la condición que extingue produce una
extinción desde un efecto particular que se
llama resolución.
3.º Condición resolutoria fallida. Es decir el
hecho ya no va a ocurrir, lo que significa que
paso todo el año 2017 y Valeria nunca aprobó
su examen de grado.
Efecto de la condición resolutoria fallida.
1) El efecto y tal como lo suelen señalar os
textos acá, se dice que el derecho se
consolida. Hay que entender bien la frase,
porque no es que el derecho nazca porque
Samira tenía el derecho desde el principio.
La idea de que se consolide el derecho está
vinculada a que ahora Samira no tiene el
riesgo de perder el derecho por el caso de que
se cumpla una condición. Ella va a poder
estar tranquila porque desde el punto de vista
de que su dominio no depende de que si
Valeria aprueba o no aprueba su examen.
Desde ese punto de vista se puntualiza de que
el derecho está consolidado.
 Ahora Samira puede perder el derecho por
otras razones entre ellas porque ella misma
enajena el bien, por eso no estamos diciendo
que el derecho lo vaya a tener para siempre
pero al menos ese riesgo que tenía el titular
del derecho que este pudiera perderse por el
cumplimiento de una condición ya al menos
ese riesgo no se tiene.
Condición resolutoria
Recordando el concepto la condición resolutoria
es el hecho futuro e incierto de la cual depende la
extinción de un derecho.
Clasificación de la condición resolutoria.
I. Atendiendo a en que consiste el hecho
futuro e incierto. Esto más allá de que esto
va a provocar un impacto en los efectos y en
otros temas.
i. Condición resolutoria ordinaria
ii. Condición resolutoria tacita
iii. Pacto comisorio
a. Pacto comisorio simple
b. Pacto comisorio calificado
Veremos cuál es el hecho que la compone.
1. Condición resolutoria ordinaria. En la
condición resolutoria ordinaria el hecho futuro
e incierto puede ser cualquiera menos el
incumplimiento de una obligación.
1.º Hecho. En la condición resolutoria tacita
como su nombre lo indica aparece
patitamente como elemento de la
naturaleza.
Ejemplo. Que mañana llueva, que Samira
apruebe el examen de grado etc. Menos que sea el
incumplimiento de una obligación.
45
2.º Tipo de elemento. El elemento en la
condición resolutoria ordinaria es un
elemento accidental. Podríamos
calificarlos como de la esencia como es el
caso de la promesa, pero en general es
elemento accidental.
3.º Como opera la resolución. No hay que
olvidar que toda condición resolutoria
tiene como efecto provocar la resolución
de un acto o contrato.
En el caso de la condición resolutoria ordinaria la
resolución opera de pleno derecho. Es decir no
requiere declaración judicial. No hay que pedirle
al tribunal que declare resulto el contrato sino que
el contrato queda resuelto de pleno derecho.
4.º Si nace o no la acción resolutoria. En la
condición resolutoria ordinaria si la
resolución se produce de pleno derecho no
requiere declaración judicial No hay acción
resolutoria, porque con la acción se supone
que uno demanda ante el Juez y acá no hay
necesidad de demandar porque la resolución
opera de plano derecho.
5.º Si el acreedor tiene derecho además de
reclamar indemnización de perjuicios.
Cuando opera la condición resolutoria
ordinaria no hay derecho a reclamar
indemnización de perjuicios porque no está
ocurriendo nada ilícito. No hay
incumplimiento no hay nada.
En el ejemplo que dábamos con Samira en el
sentido de que si Valeria aprobaba su examen
de grado ella perdía la casa . si Valeria
aprueba el examen y Samira pierde la casa,
Samira no tiene derecho a reclamar
indemnización de Valeria porque Valeria no
tiene por qué indemnizarla si no está
ocurriendo nada ilícito de por medio.
2. Condición resolutoria tacita. La condición
resolutoria tacita es aquella en que el hecho solo
puede ser uno.

1.º Hecho. El incumplimiento de una
obligación.
2.º Tipo de elemento. Es elemento de la
naturaleza en los contratos bilaterales.
Es en los contratos no en los actos
jurídicos. Es decir va envuelta en todo
contrato bilateral y como es un
elemento de la naturaleza no hay
problema de que las partes la eliminen
si así lo quieren pero si nada se dice se
entiende que va involucrada en todo
contrato bilateral.
3.º Como opera la resolución. No hay que
olvidar que toda condición resolutoria tiene
como efecto provocar la resolución de un
acto o contrato.
En la condición resolutoria tacita la
resolución opera declarada judicialmente.
Es decir la tiene que declarar el Juez , no
opera de pleno derecho. Yo tengo que
pedirle al Juez que debido al
incumplimiento del contrato declare
resuelto el mismo.
4.º Si nace o no la acción resolutoria. En la
condición resolutoria tacita Si hay acción
resolutoria porque hay que tener la acción
para demandar juridicialmente y pedirle al
tribunal que declare resuelto el contrato.
5.º Si el acreedor tiene derecho además de
reclamar indemnización de perjuicios. En
la condición resolutoria tacita si hay
derecho a reclamar indemnización de
perjuicios porque tiene su origen en un
incumplimiento de una obligación, en un
incumplimiento de contrato y por lo tanto
de acuerdo a lo que señala el art. 1.289°,
cuando se incumple un contrato dentro de
los derechos que el acreedor tiene esta el
derecho para pedir la indemnización de
perjuicios. Por lo tanto ahí habrá derecho a
pedir la indemnización de perjuicios lo cual
es perfectamente compatible con la acción
46
resolutoria. Se demanda y además se pide la
indemnización de perjuicios.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va
envuelta la condición resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.
     Pero en tal caso podrá el otro pedir a su
arbitrio o la resolución o el cumplimiento del
contrato, con de perjuicios.
3. Pacto comisorio. En el pacto comisorio
también el hecho puede ser uno solo que es el
incumplimiento de una obligación. No hay que
olvidar que el pacto comisorio es lo mismo
que la condición resolutoria tacita pero con la
diferencia que el pacto comisorio esta
expresado en el contrato. En cambio la
condición resolutoria tacita como su nombre lo
indica aparece patitamente como elemento de
la naturaleza.
1.º Hecho. El incumplimiento de una
obligación.
2.º Tipo de elemento. El pacto comisorio
simple es elemento accidental lo mismo
que la condición resolutoria tacita pero
expresada en el contrato y ya por el hecho
de expresarla está tomando la calidad de
elemento accidental.
3.º Como opera la resolución. No hay que
olvidar que toda condición resolutoria
tiene como efecto provocar la resolución
de un acto o contrato.
En el pacto comisorio simple la resolución
opera declarada judicialmente.
4.º Si nace o no la acción resolutoria.
5.º Si el acreedor tiene derecho además de
reclamar indemnización de perjuicios.
 En el pacto comisorio simple si hay
derecho a reclamar indemnización de
perjuicios porque tiene su origen en un
incumplimiento de una obligación, en un
incumplimiento de contrato y por lo tanto
de acuerdo a lo que señala el art. 1.289°,
cuando se incumple un contrato dentro de
los derechos que el acreedor tiene esta el
derecho para pedir la indemnización de
perjuicios. Por lo tanto ahí habrá derecho
a pedir la indemnización de perjuicios lo
cual es perfectamente compatible con la
acción resolutoria. Se demanda y además
se pide la indemnización de perjuicios.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va
envuelta la condición resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
      Pero en tal caso podrá el otro pedir a su
arbitrio o la resolución o el cumplimiento del
contrato, con de perjuicios.
1) Pacto comisorio simple.
a. Como opera la resolución. La resolución
opera declarada judicialmente.
b. Si nace o no la acción resolutoria. En el
caso del pacto comisorio simple Si hay
acción resolutoria porque hay que demandar
judicialmente para que se resuelva el
contrato.
c. Si el acreedor tiene derecho además de
reclamar indemnización de perjuicios. En
el pacto comisorio simple si hay derecho a
reclamar indemnización de perjuicios porque
tiene su origen en un incumplimiento de una
obligación, en un incumplimiento de
contrato y por lo tanto de acuerdo a lo que
señala el art. 1.289°, cuando se incumple un
contrato dentro de los derechos que el
acreedor tiene esta el derecho para pedir la
indemnización de perjuicios. Por lo tanto ahí
habrá derecho a pedir la indemnización de
47
perjuicios lo cual es perfectamente
compatible con la acción resolutoria. Se
demanda y además se pide la indemnización
de perjuicios.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va
envuelta la condición resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
     Pero en tal caso podrá el otro pedir a su
arbitrio o la resolución o el cumplimiento del
contrato, con de perjuicios.
2) Pacto comisorio calificado.
a. Tipo de elemento. El pacto comisorio
calificado es elemento accidental al igual que
el pacto comisorio y la condición resolutoria
tacita.
b. Como opera la resolución. La resolución
opera de pleno derecho. Esto es justamente lo
que hace que este pacto comisorio sea
calificado, que la resolución opere de pleno
derecho. Se le conoce también pacto
comisorio con cláusula de resolución
ipsofacto. Se incumple el contrato y este
queda resuelto sin necesidad de declaración
judicial.
Hay una excepción que es un pacto
comisorio calificado especial que está en la
compraventa que en su momento lo veremos.
c. Si nace o no la acción resolutoria. En el
pacto comisorio calificado si la resolución se
produce de pleno derecho no requiere
declaración judicial No hay acción
resolutoria, porque con la acción se supone
que uno demanda ante el Juez y acá no hay
necesidad de demandar porque la resolución
opera de plano derecho.
La excepción es el pacto comisorio calificado
especial de la compraventa en donde si es
 necesario demandar ante el Juez por lo que
en este caso si hay acción resolutoria.
d. Si el acreedor tiene derecho además de
reclamar indemnización de perjuicios. En
el pacto comisorio calificado si hay derecho a
reclamar indemnización de perjuicios porque
tiene su origen en un incumplimiento de una
obligación, en un incumplimiento de
contrato y por lo tanto de acuerdo a lo que
señala el art. 1.289°, cuando se incumple un
contrato dentro de los derechos que el
acreedor tiene esta el derecho para pedir la
indemnización de perjuicios. Por lo tanto ahí
habrá derecho a pedir la indemnización de
perjuicios lo cual es perfectamente
compatible con la acción resolutoria. Se
demanda y además se pide la indemnización
de perjuicios.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va
envuelta la condición resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
      Pero en tal caso podrá el otro pedir a su
arbitrio o la resolución o el cumplimiento del
contrato, con de perjuicios.
LA RESOLUCIÓN
Sobre la resolución debe ser una de las materias
más importantes que menos se estudia.
Concepto.
Hay concepto legal
“la resolución es el efecto de la condición
resolutoria cumplida”
Está asociado con todo tipo de condición
resolutoria. Hay que pensar que cualquiera de las
que hemos visto tiene como efecto en común que
todas ellas producen la resolución.
Características de la resolución.
1. Es una Institución particular de los
contratos. Es decir no hablamos de resolución
48
cuando la fuente de la obligación es otra. No
hay resolución en los delitos o cuasi delitos.
La fuente de la obligación tiene que ser un
contrato por lo tanto la resolución es una
Institución netamente contractual.
2. Emana de toda clase de condición
resolutoria. Tanto la ordinaria, la tacita como
los pactos comisorios tienen como efecto la
resolución.
3. El código la concibe como modo de
extinguir. Es un modo de extinguir y el
código la trata como modo de extinguir.
Tanto así que la podemos encontrar en la
enumeración de los modos de extinguir que
hace el art. 1.567°. dice el evento de la
condición resolutoria refiriéndose a la
resolución.
Art. 1567. Toda obligación puede extinguirse por
una convención en que las partes interesadas,
siendo capaces de disponer libremente de lo
suyo, consienten en darla por nula.
     Las obligaciones se extinguen además en
todo o parte:
     1º. Por la solución o pago efectivo;
     2º. Por la novación;
     3º. Por la transacción;
     4º. Por la remisión;
     5º. Por la compensación;
     6º. Por la confusión;
     7º. Por la pérdida de la cosa que se debe;
     8º. Por la declaración de nulidad o por la
rescisión;
     9º. Por el evento de la condición resolutoria;
     10º. Por la prescripción.
     De la transacción y la prescripción se tratará
al fin de este Libro; de la condición resolutoria
se ha tratado en el título De las obligaciones
condicionales.
4. Puede operar de pleno derecho como
también requerir declaración judicial.
Sabemos que en algunos casos como en la
condición resolutoria ordinaria y en el pacto
comisorio calificado opera de pleno derecho
pero en el resto va a requerir declaración
judicial.
5. La resolución tiene efecto retroactivo. Por lo
mismo en los contratos de tracto sucesivo, la
resolución no opera, porque ahí no puede
haber efecto retroactivo sino que ahí la
resolución es reemplazada por otra Institución
llamada terminación, la que tiene como
principal característica que no tiene efecto
retroactivo. Esta es la gran diferencia con la
resolución.
Requisitos para que haya resolución.
Nos referiremos principalmente a la resolución
que emana del incumplimiento porque esa es la
más preguntada en examen.
Esta es la que emana de la tacita o de los pactos
comisorios.
1. Incumplimiento total o parcial de una
obligación. Debe como primer punto haber
un incumplimiento total o parcial de una
obligación. Aunque la obligación se cumpla
en parte va a quedar una parte restante que no
está cumplida y por lo tanto esta el derecho a
pedir la resolución, por lo que el
incumplimiento no tiene que ser total.
2. La parte que alega la resolución debe
haber cumplido o por lo menos que este
llana a cumplir. Que la parte que alega este
llana a cumplir significa que esté dispuesta a
cumplir.
3. Debe ser declarada judicialmente. Debe ser
declarada judicialmente por lo tanto debe ser
alegada también, salvo en el pacto comisorio
calificado en donde sabemos que opera de
pleno derecho. En el resto debe alegarse y
49
como consecuencia de ello declarada
judicialmente.
La Acción Resolutoria.
La acción resolutoria es la acción que emana toda
vez que la resolución requiera declaración
judicial.
Para cada vez que requiera declaración judicial se
le entrega esta acción al acreedor que alega la
resolución.
Por lo tanto la acción resolutoria emana de :
i. La condición resolutoria tacita.
ii. Del pacto comisorio simple.
iii. Y también emana del pacto comisorio
calificado especial que está en la
compraventa.
En las otras no hay acción resolutoria.
Características de la acción.
1. Es una acción personal. Personal porque se
intenta por sujetos que están determinados por
la fuente de la obligación, es decir el acreedor
contra el deudor. No hay por lo demás
derechos reales involucrados así que no es una
acción real sino que es una acción persona.
2. Se considera mueble o inmueble
dependiendo de la naturaleza que tenga el
objeto de la obligación. No hay que olvidar
que hay una obligación que no se cumplió,
por lo que depende de la naturaleza que tanga
el objeto esa obligación incumplida la acción
resolutoria será indistintamente mueble o
inmueble.
3. Es una acción patrimonial. Por lo tanto
como todas las acciones patrimoniales es:
1.º Renunciable.
 2.º Transferible.
3.º Transmisible; Y
4.º Prescriptible. Respecto de la
prescripción no tiene un plazo especial
señalado por ley por lo que prescribe
en cinco años (5) que es la regla
general de las acciones ordinarias, que
se cuentan desde el incumplimiento.
La excepción es el pacto comisorio
calificado de la compraventa, porque
ahí hay un plazo legal que son cuatro
años (4), y esos cuatro años en ese caso
particular se cuentan desde la fecha del
contrato.
4. La acción resolutoria es una acción
indivisible. Esta indivisibilidad hay que
mirarla desde dos puntos de vista.
1.º Desde el punto de vista objetivo. En este
caso la indivisibilidad implica que cuando
se pide la resolución se debe pedir la
resolución del contrato completo. No se
puede pedir que quede resulto solo una
parte del contrato y que la otra parte quede
vigente sino que afecta a todo el contrato.
2.º Desde un punto de vista subjetivo. Esto es
que si hubiese varios acreedores todos ellos
deben pedir la resolución del contrato. No
pueden pedir la resolución algunos y otros
pedir por ejemplo el cumplimiento forzado
sino que la resolución debe ser pedida por
todos.
Es más, si hubiese varios deudores la
resolución también debe demandase a todos
los deudores. No puedo yo demandar a uno
de resolución y a otro de ejecución forzada.
Efectos derivados de la acción resolutoria.
Al menos inicialmente es muy similar
esquemáticamente a lo que eran los efectos de la
nulidad.
Por lo tanto debemos partir distinguiendo entre:
i. Efectos respecto de las partes.
50
ii. Efectos respecto de terceros.
1. Efectos respecto de las partes.
1.º La resolución tiene efecto retroactivo. Es
decir respecto de las obligaciones pendientes
estas se extinguen y es ahí en donde esta
operando el modo de extinguir y respecto de
las obligaciones que ya están cumplidas se
aplican las reglas de las prestaciones mutuas.
La regla es que las partes vuelvan al estado
anterior.
Esto tiene una importante excepción. Esto porque
por mucho que las partes vuelvan al estado
anterior los frutos no se restituyen.
Hay una contra excepción que es en el pacto
comisoria calificado en la compraventa en donde
sí se restituyen los frutos.
2. Efectos respecto de terceros adquirentes.
Respecto de los terceros adquirentes a
diferencia de lo que ocurría en la nulidad (en
la nulidad se daba acción reivindicatoria contra
los terceros sin importar si estaban de buena o
de mala fe), acá e la resolución es distinto
puesto que contra terceros habrá acción
resolutoria siempre y cuando el tercero este de
mala fe. Solo en la medida de que el tercero
este de mala fe habrá acción resolutoria.
Sobre lo que es la mala fe tratan la mala fe los
artículos 1.490° y 1.491°
Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a
plazo, o bajo condición suspensiva o resolutoria,
la enajena, no habrá derecho de reivindicarla
contra terceros poseedores de buena fe.
Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo
condición lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podrá resolverse la
enajenación o gravamen, sino cuando la
condición constaba en el título respectivo,
inscrito u otorgado por escritura pública.
Uno trata el tema para los muebles y el otro trata
el tema para los inmuebles, pero al final en
cualquiera de los dos casos la mala fe, hay que
probarla, la mala fe seria demostrar que cuando el
tercero adquirió el bien lo hizo a sabiendas de que
había una condición resolutoria pendiente.
Si yo logro demostrar que el tercero sabia aquello
ese tercero esta de mala fe y contra ese tercero se
puede reivindicar. Si yo no lo puedo demostrar
eso quiere decir que el tercero estaba de buena fe
y contra ese tercero no se podrá reivindicar.
Hay que entender que son esto último
que hemos vistos ya estamos
empezando a pisar el terreno de los
efectos de las obligaciones, que es
justamente la unidad que viene a
continuación.
IV. ATENDIENDO LOS SUJETOS
1. Atendiendo a la cantidad o número de
sujetos.
1.º Obligaciones de sujeto único. Las
obligaciones de sujeto único, es decir
aquellas obligaciones en que existe un
acreedor y un deudor, es una
clasificación que el código no trata. No
necesita ser tratada por el código por que
corresponde a la regla general. Es lo
básico que haya un acreedor y un
deudor. El único deudor que hay debe
cumplir la obligación al único deudor
que hay.
2.º Obligaciones de sujeto múltiple.
Obligaciones de sujeto múltiple, o sujeto
plural. Dentro de estas encontramos tres
categorías. Hablar de las obligaciones de
sujeto múltiple supone hablar de
obligaciones en donde habrá varios
deudores o varios acreedores o varios de
ambos. Hablar de varios implica dos o
más.
51
a. Obligaciones simplemente
conjuntas o mancomunadas. Este
tipo de obligaciones la ley no las
trata y se pueden rescatar algunas
características dentro de lo que el
código trata en la solidaridad. Estas
obligaciones llamadas también
mancomunadas o a prorrata. Dentro
de las obligaciones con pluralidad
de sujetos pasan a ser la regla
general.
¿Qué significa que sea simplemente conjunta?.
R: el código no las trata tero podemos rescatar
algunas características de los artículos 1.511º, o el
art. 1.527º, que son artículos que tratan otras
materias pero dentro de ellos uno puede recoger
que son las obligaciones y poder generar una
definición.
Del conjugar ambos artículos podemos decir que
las obligaciones simplemente conjuntas son:
…”son aquellas en que existen varios deudores o
varios acreedores de un mismo objeto divisible de
forma que cada deudor paga solo su parte en la
deuda y cada acreedor cobra solo su parte en el
crédito”…
Estas obligaciones simplemente conjuntas o
también llamadas a prorrata son aquellas en que
cada deudor paga la parte que le corresponde y
cada acreedor cobra la parte que le corresponde,
entendiendo que si un deudor paga la parte que le
corresponde para ese deudor la obligación queda
extinguida.
Yo pague mi parte y el que el resto pague o no
pague no me afecta.
Lo mismo para el acreedor si cobra lo que le
corresponde no le afecta que el resto de los
acreedores cobre.
Características de las obligaciones
simplemente conjuntas o mancomunadas.
1) Tiene que haber pluralidad de sujetos.
Claramente esta obligación no se concibe si
el deudor es uno solo o el acreedor es uno
solo. Tiene que haber pluralidad de sujetos.
Da lo mismo que esa pluralidad sea por
acreedores o deudores o por ambos.
2) El objeto tiene que ser un objeto divisible.
Eso explica porque del objeto cada deudor
paga solo una parte. Esto para que permita
precisamente que cada deudor pague su parte
y cada acreedor pague su parte. Normalmente
se habla de dinero por que el dinero es algo
que se puede dividir.
Independiente de aquello la obligación puede
consistir en dar, en hacer o no hacer. No hay
limitaciones en eso simplemente se debe
entender que el objeto debe ser divisible.
Esto porque si el objeto no puede dividirse
entonces ningún deudor podría decir que
paga una parte de la obligación nada más,
entendiendo que el objeto al no ser divisible
habría que pagarlo de manera íntegra y esa
no es la idea.
3) Cada deudor paga solamente que le
corresponde y cada acreedor puede cobrar
la parte que le corresponde. Entendiendo
que para cada deudor y cada acreedor queda
extinguida la obligación y el derecho.
4) En este tipo de obligaciones habrán tantos
vínculos jurídicos como partes estén
participando. Van a existir diversos
vínculos jurídicos. Cada deudor y cada
acreedor tienen un vínculo jurídico
independiente para cada uno. Si un deudor
paga la obligación se extingue para el pero
no para el resto. Esto porque el vínculo es
independiente y se extingue para él y no para
otro.
5) Una obligación puede llegar a ser
simplemente conjunta por:
52
a. Voluntad de las partes
b. Por disposición legal
c. A través de una sentencia judicial. El
juez condena a varios deudores
ordenando que cada uno pague una parte
de lo debido.
6) La unidad en la prestación. Esto significa
que el objeto que se debe es el mismo para
todas las partes involucradas. En el ejemplo
el objeto es el mismo o sea e dinero. Si las
obligaciones fuera por ejemplo para pedro un
caballo y para Juan un perro no puede ser
simplemente conjunta por que no están
pagando lo mismo.
7) La cuota de codeudor insolvente no grava
a los demás.
b. Obligaciones Solidarias. Acá tenemos
tratamiento legal. De hecho el código tiene un
título destinado a las obligaciones solidarias
comenzando desde el art. 1.511º2.
La ley no las define pero el art. 1.511º nos da la
pauta para elaborarla definición.
… “la solidaridad son aquellas obligaciones en
que existen varios acreedores o varios deudores
de un mismo objeto divisible en que cada
acreedor puede exigir el pago total de la deuda y
cada deudor está obligado al pago íntegro por
disponerlo así la voluntad o la ley”…
Concepto de solidaridad.
No es que sea distinto pero debemos entender que
la solidaridad es un elemento que se incorpora en
un acto y a consecuencia de ese elemento vamos
a provocar que esa obligación sea una obligación
solidaria.
Por eso cuando se estudian los elementos
accidentales del acto jurídico uno de los ejemplos
que se dan junto con el plazo la condición es
también la solidaridad por que la solidaridad
viene a romper el efecto natural de un acto puesto
que el efecto natural de un acto es que si hubiesen
varios deudores lo natural es que cada deudor
pague su parte y si hubiese varios acreedores lo
natural es que cada uno cobre su parte. Pero con
la solidaridad rompemos esa naturalidad
provocando esto de que cada deudor quede
obligado a pagar el total y que cada acreedor
pueda exigir el total
La solidaridad no tiene concepto legal así es que
diremos que:
“la solidaridad es una modalidad que cambia el
efecto natural de un acto transformando un
objeto divisible en uno indivisible, sea por
convención por testamento o por ley”
La gracia dela solidaridad es que cuando uno
incorpora una solidaridad en un acto o contrato el
efecto que provoca que el objeto de la obligación
que por naturaleza es un objeto divisible al
incorporar la solidaridad estamos diciéndole a las
partes que si bien es cierto que ese objeto se
puede dividir, no lo podrán dividir. Pudiendo ser
dividido el deudor deberá pagarlo completo.
Pudiendo ser dividido el acreedor deberá cobrarlo
completo.
A pesar de que la obligación sea en dinero y la
lógica de que yo debo una parte solo tengo que
pagar esa parte, cuando hay solidaridad debo
pagarlo completo.
 En las obligaciones simplemente conjuntas el
objeto es divisible y además se divide. Cada
uno paga su parte.
 En las obligaciones solidarias el objeto es
divisible pero el objeto no se divide.
 En la obligaciones indivisibles el objeto es
indivisible.
53
Este es el cuadro más sencillo para entender la
solidaridad como elemento y eso es lo que está
pasando acá. Uno mira el objeto pero no son
relevantes por el objeto sino que por la cantidad
de personas que intervienen.
Obligaciones Objeto Se divide
Simplemente Divisible Si
conjuntas
Solidarias Divisible No
Indivisibles Indivisible No
Características de las obligaciones Solidarias
1.º Pluralidad de sujetos. Debe haber
pluralidad de sujetos sea porque hay varios
deudores, sea porque hay varios acreedores o
porque hay varios deudores y varios
acreedores.
Cuando hay varios deudores a la solidaridad
se le califica como solidaridad pasiva. Si
hubiesen varios deudores se le califica como
solidaridad activa. Si hubiesen varios de
ambos se le denomina solidaridad mixta. La
idea de que haya pluralidad tiene que ver con
que hayan más de uno nada más.
2.º El objeto de la obligación debe ser un
objeto divisible. Aquí es donde esta lo
llamativo, porque el objeto es divisible pero
en virtud de la solidaridad no se puede
dividir. En su naturaleza el objeto se puede
dividir como por ejemplo el dinero, pero por
existir solidaridad no se puede dividir, debe
pagarse y cobrarse completo.
3.º La unidad en la prestación. Esto significa
que el objeto en la obligación es el mismo
objeto para todos. Todos deben lo mismo,
todos pueden cobrar lo mismo. El objeto es el
mismo objeto para todos los que están
involucrados. No puede haber solidaridad si
hay dos deudores solidarios si tenemos un
objeto distinto para pedro que para juan. Si
 Pedro debe un caballo y un Perro y Juan
debe un caballo y una vaca no puede haber
solidaridad, pero podría haber solidaridad si
pedro debe tres millones y un caballo, y Juan
debe tres millones y un caballo. Debe ser el
mismo objeto para todos.
Sin embargo podrían deberlo de distintas
maneras. En eso la ley no coloca ningún
inconveniente y lo expresa el art. 1.512º.
Art. 1512. La cosa que se debe solidariamente
por muchos o a muchos, ha de ser una misma,
aunque se deba de diversos modos; por ejemplo,
pura y simplemente respecto de unos, bajo
condición o a plazo respecto de otros.
Deben lo mismo pero lo pueden deber de distinta
forma. Por ejemplo algunos deudores deben
objetos a un plazo , otros deben de manera pura y
simple, otro debe el objeto sujeto a condición.
En eso la ley no pone ningún inconveniente y
todos son deudores solidarios, pero a uno se le
dio plazo de 60 días para pagar y al resto no se le
dio plazo.
Si bien es cierto todos deben lo mismo al resto no
se le dio plazo para pagar.
Es decir no tiene que ver en cómo se debe sino
que todos deben lo mismo.
4.º La solidaridad no se presume. La
solidaridad no se presume y por lo yanto para
que exista solidaridad tiene que haber una
fuente. El código es claro diciendo que la
solidaridad no se presume y se debe expresar
la solidaridad. Debe haber una fuente de la
solidaridad, si es la ley debe haber una ley
expresa que la disponga legalmente, no se
puede adivinar , si es la voluntad debe haber
una declaración expresa de voluntad.
Tampoco se trata de ocupar la palabra
solidaridad, pudiendo describirla diciendo que
cada deudor quedará obligado a pagar el total de
la deuda y se sabe que habrá solidaridad. No se
54
puede alegar que no está estipulada si esta
descrita.
Fuentes de la solidaridad.
¿Cuáles son las fuentes de la solidaridad?
R: Tenemos que distinguir entre solidaridad
activa y solidaridad pasiva.
1.º Solidaridad activa. La solidaridad activa es
donde hay varios acreedores y las fuentes
son:
1) El testamento. Sea que haya una
disposición testamentaria en donde se
genere esta solidaridad activa.
2) La convención. El acuerdo de
voluntades como un contrato.
Es interesante que nos demos cuenta de que la
solidaridad activa no tiene como fuente a la ley.
Esto porque la solidaridad activa en estricto rigor
no sirve para nada. No presenta ninguna ventaja
para nadie no siendo dañina tampoco.
No tiene una utilidad para que el legislador la
destaque.
Imaginemos por un momento que todo el curso es
acreedor del profesor. El deudor no gana nada de
que cualquiera le pueda cobrar el total de la
deudo. Es indiferente para el deudor, pero a los
acreedores tampoco los favorece incluso podría
resultar en un inconveniente porque si cobra uno
tendrá que conversar con el resto para entregar lo
que le corresponde al resto de los acreedores.
2.º Solidaridad pasiva. Las fuentes de la
solidaridad pasiva son:
1) El testamento.
2) La convención. Por ejemplo un
contrato.

3) La ley. Aquí aparece la ley y nos
preguntamos porque a la ley le
interesa generar solidaridad pasiva.
La solidaridad pasiva tiene una ventaja para el
acreedor.
Se usa mucho en la actualidad como por ejemplo
en los contratos de arriendo en donde se habla del
aval o del fiador pero cuando uno ve el contrato
se da cuenta de que se está hablando de un
codeudor solidario.
El contrato lo dice y lo dice bien lo que pasa que
en el lenguaje coloquial uno cambia la palabra.
La gente en general no entiende mucho lo que es
la solidaridad entienden mejor lo que es un aval
aunque no sea un aval propiamente tal.
¿Por qué es tan útil?
R: Pongamos un ejemplo. Yo soy acreedor y
tengo 20 deudores solidarios. Para mi es una
tremenda ventaja porque yo le puedo cobrar el
total a cualquiera de los 20 deudores y en vez de
un patrimonio para perseguir tengo 20
patrimonios en este caso.
Yo puedo perseguir cualquiera de ellos y
obviamente perseguiré al que tiene mejores
posibilidades de pagar.
Uno va viendo a quien cobrarle por ejemplo
cuando me atropella una micro yo no le voy a
cobrar al chofer sino que le voy a cobrar a la
empresa.
Cuando el legislador genera solidaridad uno tiene
que ir analizando caso a caso para ver por qué
razón el legislador genera solidaridad.
Esto porque en algunos casos la solidaridad esta
generada como garantía pero a veces la
solidaridad también aparece generada como
sanción. El legislador sanciona alguna conducta
imponiendo solidaridad.
55
En el ejemplo de la micro aparece como una
garantía por que el legislador le está diciendo a la
persona victima que puede cobrar al conductor
del vehículo o al dueño del vehículo. Este es un
ejemplo de solidaridad legal que está en la ley del
tránsito.
Otro ejemplo de solidaridad legal también como
garantía el código señala que en el contrato de
comodato cuando una misma cosa le es prestada a
varias personas todas ellas deberán responder
solidariamente por la cosa prestada.
Eso es para que el comodante habiéndole
prestado la misma cosa a varias personas tenga la
tranquilidad de que todos ellos van a tener la
responsabilidad de cuidarla y restituirla.
Otro ejemplo de solidaridad legal es cuando la
mujer vulnera el impedimento de segundas
nupcias. Este impedimento que señala que cuando
la mujer que ha estado casada si se quiere volver
a casar tiene que respetar un plazo.
Esto porque el legislador no quiere que se genere
un conflicto de paternidad.
Si María está casada con Juan y se divorcian y al
día siguiente María se casa con Pedro y siete
meses más tarde nace un hijo, ese hijo si uno
coloca el periodo en que por ley se produce la
concepción ese niño puede tener como padre al
primer marido como al segundo.
No hay que olvidar de hay una presunción de que
cuando un niño es concebido dentro de un
matrimonio se presume que tiene al marido como
padre.
En este caso llega juan y va a decir dentro del
tiempo de concepción maría estaba casada
conmigo y para que esto no ocurra la ley señala
este plazo que debe esperar la mujer.
Si no se respeta la ley señala que la mujer y el
nuevo marido serán solidariamente responsables
de cualquier perjuicio que hubieren causado por
no haber respetado el plazo que señala la ley.
Acá aparece como sanción por no haber respetado
el plazo.
Otro ejemplo de solidaridad legal es en materia
extracontractual. El código dispone de que
cuando hay varias personas que comenten un
delito o cuasidelito todos ellos serán
solidariamente responsables de indemnizar a la
víctima.
En este caso la solidaridad también aparece como
garantía dándole a la víctima la tranquilidad de
que va a tener la posibilidad de cobrarle el total a
cualquiera de los involucrados.
Otro ejemplo. También se genera solidaridad
cuando habiendo varios deudores estos
dolosamente dejan de cumplir la obligación y
como consecuencia del actuar doloso la ley
genera solidaridad entre esos deudores.
La obligación que no era solidaria en un inicio se
hace solidaria por efecto del dolo.
Acá la solidaridad opera como una sanción, es
una de las razones por las cuales estudiamos que
el dolo constituye agravante en la responsabilidad
contractual, es decir genera solidaridad en donde
no la había.
1.º Solidaridad activa. La solidaridad activa
es donde hay varios acreedores.
2.º Solidaridad pasiva. Entraremos al
estudio de la solidaridad pasiva.
Concepto.
Hay que dar el mismo concepto que vimos de
obligación solidaria pero hay que adecuarlo.
“La solidaridad pasiva son aquellas obligaciones
en que existen varios deudores de un mismo
objeto divisible, en que cada uno de ellos es
obligado al pago total de la deuda por
disposición del testamento, la convención o la
ley”
56
Requisitos de la solidaridad pasiva.
1) Pluralidad de sujetos. Debe haber
pluralidad de sujetos porque hay varios
deudores.
Cuando hay varios deudores a la solidaridad
se le califica como solidaridad pasiva. Si
hubiesen varios deudores se le califica como
solidaridad activa. Si hubiesen varios de
ambos se le denomina solidaridad mixta. La
idea de que haya pluralidad tiene que ver con
que haya más de uno nada más.
2) El objeto de la obligación debe ser un
objeto divisible. Aquí es donde esta lo
llamativo, porque el objeto es divisible pero
en virtud de la solidaridad no se puede
dividir. En su naturaleza el objeto se puede
dividir como por ejemplo el dinero, pero por
existir solidaridad no se puede dividir, debe
pagarse y cobrarse completo.
3) La unidad en la prestación. Esto significa
que el objeto en la obligación es el mismo
objeto para todos. Todos deben lo mismo. El
objeto es el mismo objeto para todos los que
están involucrados. No puede haber
solidaridad si hay dos deudores solidarios si
tenemos un objeto distinto para pedro que
para juan. Si Pedro debe un caballo y un
Perro y Juan debe un caballo y una vaca no
puede haber solidaridad, pero podría haber
solidaridad si pedro debe tres millones y un
caballo, y Juan debe tres millones y un
caballo. Debe ser el mismo objeto para todos.
Sin embargo podrían deberlo de distintas
maneras. En eso la ley no coloca ningún
inconveniente y lo expresa el art. 1.512º.
Art. 1512. La cosa que se debe solidariamente
por muchos o a muchos, ha de ser una misma,
aunque se deba de diversos modos; por ejemplo,
pura y simplemente respecto de unos, bajo
condición o a plazo respecto de otros.
Deben lo mismo pero lo pueden deber de distinta
forma. Por ejemplo algunos deudores deben
objetos a un plazo , otros deben de manera pura y
simple, otro debe el objeto sujeto a condición.
En eso la ley no pone ningún inconveniente y
todos son deudores solidarios, pero a uno se le
dio plazo de 60 días para pagar y al resto no se le
dio plazo.
Si bien es cierto todos deben lo mismo al resto no
se le dio plazo para pagar.
Es decir no tiene que ver en cómo se debe sino
que todos deben lo mismo.
4) La solidaridad no se presume. La
solidaridad no se presume y por lo yanto para
que exista solidaridad tiene que haber una
fuente. El código es claro diciendo que la
solidaridad no se presume y se debe expresar
la solidaridad. Debe haber una fuente de la
solidaridad, si es la ley debe haber una ley
expresa que la disponga legalmente, no se
puede adivinar , si es la voluntad debe haber
una declaración expresa de voluntad.
Tampoco se trata de ocupar la palabra
solidaridad, pudiendo describirla diciendo
que cada deudor quedará obligado a pagar el
total de la deuda y se sabe que habrá
solidaridad. No se puede alegar que no está
estipulada si esta descrita.
Las fuentes de la solidaridad pasiva son:
1) El testamento.
2) La convención. Por ejemplo un contrato.
3) La ley. Aquí aparece la ley y nos
preguntamos porque a la ley le interesa
generar solidaridad pasiva.
La solidaridad pasiva tiene una ventaja para el
acreedor.
57
Se usa mucho en la actualidad como por ejemplo
en los contratos de arriendo en donde se habla del
aval o del fiador pero cuando uno ve el contrato
se da cuenta de que se está hablando de un
codeudor solidario.
El contrato lo dice y lo dice bien lo que pasa que
en el lenguaje coloquial uno cambia la palabra.
La gente en general no entiende mucho lo que es
la solidaridad entienden mejor lo que es un aval
aunque no sea un aval propiamente tal.
Naturaleza jurídica de la solidaridad pasiva.
Como regla generalísima la solidaridad pasiva es
una caución personal. Su objeto como ya dijimos
es servir de garantía.
¿Por qué razón?
Cuando yo tomo en arriendo una casa me piden
un codeudor solidario para que el arrendador
tenga la tranquilidad de que si no me paga el
arrendatario le puedo cobrar al codeudor
solidario.
¿Por qué no recurrir a una fianza para eso?
R: Porque desde el punto de vista que se le da al
acreedor es mucho más efectiva la solidaridad
pasiva que la fianza.
Por ejemplo. Si yo soy arrendador y el
arrendatario no me paga y le cobro al fiador, el
fiador puede ejercer el beneficio de excusión. Un
codeudor solidario no puede.
Si yo fui diligente y le pedí al arrendatario cuatro
fiadores y le quiero cobrar a un fiador. Dado a
que hay cuatro fiadores el fiador al que le quiero
cobrar puede ejercer el beneficio de división y
decir si le va a cobrar a los fiadores cóbreles a
todos dividiendo la deuda y cobrándole a cada
uno su parte.
Los codeudores solidarios no tienen beneficio de
excusión ni beneficio de división.
Por estas y otras razones para el acreedor siempre
es más efectivo como garantía una codeuda
solidaria que una fianza.
La obligación solidaria pasiva es una caución
personal.
La obligación solidaria pasiva es una caución
personal pero es una caución personal cuando
tiene su origen en:
1.º El testamento.
2.º En la convención.
No debemos olvidar que las cauciones se
denominan cauciones cuando nacen de un acto
voluntario. Por eso no hay problema en
considerarla caución personal cuando nace del
testamento o de una convención.
Cuando nace de la ley la solidaridad pasiva es
habitualmente una garantía, porque no nace de un
acto voluntario, pero sin perder de vista que
cuando nace de la ley además de ser una garantía
también puede ser una sanción.
Vimos ya un par de ejemplos en que la
solidaridad sin dejar de ser una garantía es una
sanción por ejemplo la mujer que no respeto el
impedimento en segundas nupcias, deudores que
incumplieron dolosamente una obligación. Si
bien es cierto va a servir también como garantía
está siendo generada por ley como un castigo de
una conducta.
Efectos de la solidaridad pasiva.
Pondremos un ejemplo para trabajar con el:
Cristina pide dinero prestado por la suma de
$50.000 pesos. Eliana también quiere pedir
dinero prestado y pide $20.000 pesos. Jorge pide
$30.000 pesos.
Yo les digo ya que les estoy prestando dinero a
todos ustedes les propongo que la obligación sea
ii.
solidaria, es decir que le puedo cobrar el total a
cualquiera.
58
A mí me daría mucha más tranquilidad de que
incorporen a Cony para que sea deudora solidaria
quien no recibe ningún préstamo.
Lo primero que hay que comprender en esto es
que en una obligación solidaria hay varios
deudores, “solidaridad pasiva”, y uno puede
distinguir dos tipos de deudores.
1) Los deudores interesados. Estos deudores
interesados son aquellos deudores que han
obtenido algo dentro de la obligación, algo
han ganado. En el ejemplo son los que
recibieron el préstamo. Hay que notar en el
ejemplo que han recibido un monto distinto,
aunque podría haber sido el mismo monto
también.
2) Codeudor no interesado. Corresponde a
aquel codeudor que acepta ser codeudor sin
recibir nada a cambio. Es evidente que el
codeudor no interesado no es esencial en esta
historia. Podríamos perfectamente construir
una solidaridad sin codeudores no
interesados pero siempre tiene que haber por
lo menos uno interesado.
No podemos tener una solidaridad sin codeudores
interesados o con solo codeudores no interesados.
Pasa a ser más importante el codeudor interesado
pero la proporción entre unos y otros tampoco
importa. De ahí que el no interesado puede ser
uno o más.
Para estudiar los efectos de la solidaridad lo
mejor es dividir los efectos de la solidaridad
pasiva en dos áreas.
i. Efectos entre acreedor y codeudores. Lo
cual también es llamado la etapa de
obligación a la deuda o también llamada las
relaciones externas de la solidaridad.
Efectos entre los codeudores o la etapa de
contribución a la deuda o las relaciones
internas de la solidaridad. Esto es conocido
vulgarmente como el ajuste de cuentas

1.º Efectos entre acreedor y codeudores. Lo
cual también es llamado la etapa de obligación
a la deuda o también llamada las relaciones
externas de la solidaridad.
Durante esta primera etapa no tiene importancia el
distinguir entre codeudores interesados y no
interesados.
Esa diferencia que hemos hecho acá en esta
primera etapa no tiene relevancia.
Efectos:
1) El acreedor puede cobrarle el total a
cualquiera de los codeudores. Al acreedor
le da lo mismo si ese codeudor tiene interés o
no tiene interés. Le puedo cobrar el total de
la deuda que son $100.000 pesos a Cony si
quiero porque considero que es la que tiene
mejor patrimonio para pagar o puedo elegir a
cualquier otro codeudor.
Por eso es que a esta etapa se le conoce como
obligación a la deuda por que todos los
codeudores están obligados a pagar si es que
el acreedor lo requiere.
2) El acreedor podría también cobrarle una
parte a cada uno. (quien puede lo más
puede lo menos). Podría cobrarle a Cony
$50.000 y a Jorge los otros $50.000.
El acreedor podría cobrar como quiera la
proporción de la deuda.
Podría también cobrarle a cada codeudor
solamente su parte.
Si el acreedor le cobra a cada codeudor solamente
su parte se interpreta que tácitamente ha
renunciado a la solidaridad. El ha optado por
cobrarle a cada codeudor solamente la parte que
le debe.
59
3) El deudor que ha sido requerido de pago
tiene que pagar. No tiene beneficio de
excusión, no tiene beneficio de división, no
puede pedir que le den tiempo para pagar, a
menos que se lo hubiese dado inicialmente.
El acreedor le puede dar tiempo ahora para que
pague, porque él es el dueño del derecho y puede
decidir lo que quiera.
Si yo pretendo cobrarle los $100.000 a Cony ella
no me puede pedir plazo, tiene que pagar,
tampoco puede pedir que se le cobre a otro
codeudor, tiene que pagar.
Estando uno de los codeudores demandado el
acreedor no puede paralelamente demandar a otro
codeudor. No puede iniciar cuatro juicios
paralelos demandando el total a uno y luego a
otro y a otro.
El riesgo es evidente porque podría terminar
cobrando el total cuatro veces en cada juicio
independiente.
Esto es en caso de que haya una demanda de por
medio.
Lo que puede hacer es demandarlos a cada uno
por su parte pero eso es renunciar a la solidaridad
pasiva tácitamente. Lo que no puede hacer es
demandar a cada uno por el total en forma
separada.
Lo que puedo hacer es demandarlos en forma
conjunta por el total, eso sí se puede, pero no en
forma individual.
4) Cuando la prescripción se interrumpe
respecto de un codeudor queda
interrumpida respecto de todos. Se
interrumpe para uno se interrumpe para los
demás.
5) Si uno de los codeudores queda constituido
en mora se entienden constituidos en mora
todos.
 6) Si por culpa de un codeudor se hace
imposible cumplir con la obligación, las
sanciones civiles solo serán de cargo de ese
codeudor. Indemnizaciones de perjuicios por
ejemplo. Es decir no vamos a castigar a todos
los codeudores por los actos de un codeudor.
Si lo que se debe por ejemplo es una especie
o cuerpo cierto y por culpa de Jorge la
especie perece solo Jorge se hará responsable
de la indemnización. Eso no tiene por qué
afectar a los demás porque las sanciones son
siempre personales.
2.º Efectos entre los codeudores o la etapa de
contribución a la deuda o las relaciones
internas de la solidaridad. Esto es conocido
vulgarmente como el ajuste de cuentas.
¿Cuál es el momento que marca el fin de la
primera etapa y el inicio de la segunda etapa?
R: El que opere respecto de la obligación un
modo de extinguir las obligaciones por ejemplo el
pago.
Para llevarlo al terreno de lo más probable; Si yo
le cobro a Cony el total de la deuda y ella me
paga, en ese momento se acaba la primera etapa y
comienza la segunda etapa.
Hay que convenir que en esta segunda etapa el
acreedor ya no está presente y no está presente
precisamente porque al haberse extinguido la
obligación el acreedor desaparece de la historia.
En el ejemplo si a mí me pagó el total de la deuda
uno de los codeudores para mí como acreedor se
acaba la historia. El problema surge entre los
codeudores porque si uno pago el total y solo se
benefició con $30.000 tendrá que venir un ajuste
entre ellos.
Ese es un tema que al acreedor no le compete.
Para entrar a esta segunda etapa hay que hacer
inicialmente una distinción, porque estamos
diciendo que lo que provoca la entrada a esta
60
segunda etapa es que haya operado un modo de
extinguir.
Pero como lo veremos en las siguientes clases no
todos los modos de extinguir son iguales.
Para este tema vamos a dividir los modos de
extinguir en dos categorías:
i. Los modos de extinguir gratuitos.
ii. Los modos de extinguir onerosos.
1) Los modos de extinguir gratuitos.
Hablamos de los modos de extinguir
gratuitos para referirnos a aquellos modos de
extinguir las obligaciones en donde si bien es
cierto la obligación se extingue, no hay
ningún sacrificio económico de parte de los
deudores. Es decir la obligación se extingue
sin que ninguno de los codeudores realice
ningún sacrificio económico. En otras
palabras el acreedor no recibe nada.
Son modos de extinguir como por ejemplo:
a. La prescripción.
b. La condonación de la deuda.
c. La pérdida fortuita de la cosa debida.
Si los modos de extinguir son gratuitos los
efectos que se van a producir son los siguientes:
Efectos
a) Extinción de la obligación. Se acaba la
deuda. Para efectos del ejemplo yo reúno a
los deudores y les digo que no necesito que
me devuelvan el dinero prestado por lo que
les perdono la deuda.
b) Extinción de la solidaridad. En este caso
se extingue la solidaridad y no hay
necesidad de hacer un ajuste de cuentas por
que no hay ningún codeudor que haya
tenido que soportar el pago de la
obligación.
2) Los modos de extinguir onerosos. Es decir
algún modo de extinguir que suponga para
algún codeudor algún sacrificio pecuniario.
Son modos de extinguir onerosos:
a. El pago
b. La dación en pago
c. La compensación
d. La novación
Ahora estamos enfrentando que un codeudor le
pago al acreedor.
Para entrar en esto hay que hacer otra distinción.
i. Si quien pago fue un codeudor interesado; o
ii. Si quien pago fue un codeudor no
interesado.
En esta segunda etapa en que estamos, la etapa de
contribución a la deuda acá sí que importa si hay
codeudores interesados o no interesados.
1.º Si quien pago fue un codeudor
interesado. Es decir yo le cobre el total a
Jorge y Jorge me tiene que pagar los
$100.000 pesos.
Efectos:
1) Se extingue la obligación. Si al acreedor le
pagaron se extingue la obligación y se
termina la historia para él.
2) Se produce la extinción de la solidaridad.
Se acabó la obligación solidaria.
3) Viene el ajuste de cuentas. Opera una
subrogación imperfecta (subrogación
personal) entre el acreedor y el codeudor que
pagó. Es decir ahora Eliana, que fue la
codeudora que pagó, va a tener los derechos
61
que tenía el acreedor para cobrarle a los
demás codeudores.
En este caso como Eliana era codeudora
interesada y había recibido $20.000 pesos va a
cobrarle al resto de los codeudores la diferencia
por que no puede haber enriquecimiento sin causa
y va a cobrar la parte que les corresponde.
Esta subrogación es imperfecta por que el
acreedor no va a quedar exactamente como estaba
el acreedor.
Para el acreedor la obligación era solidaria, pero
ahora la solidaridad esta extinguida y esto implica
que ahora cuando el codeudor que ha pagado
quiera cobrar,
¿Cómo va a cobra?
R: Le va a cobrar a cada deudor interesado solo
su parte y al no interesado la ley lo deja todavía
en la obligación pero como fiador.
Pero no puede cobrarle el total a cada uno por
separado por que la obligación dejo de ser
solidaria.
2.º Cuando paga un codeudor no interesado.
Supongamos de acuerdo al ejemplo que paga
Cony que es la codeudora no interesada.
Efectos:
1) Se extingue la obligación. Para el acreedor
se acaba la historia porque a él ya le pagaron
y se extingue la obligación.
2) La solidaridad se mantiene. En este caso no
se extingue la solidaridad, esta se mantiene.
3) Hay subrogación entre el acreedor y el
codeudor que paga. Esta subrogación es
perfecta (subrogación personal) por que el
codeudor queda en las mismas condiciones
que tenía el acreedor.
La solidaridad como se mantiene si los $100.000
pesos los paga Cony, ella le puede cobrar el total
a cualquiera de los codeudores que quiera. Ella no
tiene por qué cobrarle a cada uno su parte
solamente.
¿Por qué la ley le mantiene la solidaridad al
codeudor no interesado?
R: Se la mantiene para protegerlo, por qué el
codeudor no interesado acepto ser codeudor sin
recibir nada a cambio y para la ley eso merece un
tratamiento mejorado.
Es una forma “de agradecer” la buena disposición
que tuvo de ser codeudor sin obtener nada a
cambio la ley le da un tratamiento especial y lo
deja en mejores condiciones de poder recuperar lo
que pagó si es que le toca hacerlo. Por eso es que
para él la solidaridad se mantiene.
Este es el efecto de la segunda etapa que es la
segunda etapa llamada contribución a la deuda y
se le llama etapa de contribución a la deuda por
que en esta segunda parte estamos analizando
como en definitiva cada patrimonio se va
grabándose de cara a la obligación.
Una cosa es decir que Cristina tiene que pagar el
total, pero otra cosa muy distinta es decir que
cristina tiene que soportar el total.
Ella paga los $100.000 pero soporta solamente
$50.000 y al final la idea de la solidaridad es que
cuando la historia termina cada codeudor va a
terminar devolviendo lo que recibe y el acreedor
cobrando lo que prestó y el codeudor que era no
interesado termina tal como comenzó.
¿Qué ocurre si un codeudor cae en
insolvencia?
R: Imaginemos que la deuda es pagada por Jorge,
y él dice que va a recuperar lo que pague pero
como no hay solidaridad le voy a cobrar lo que le
corresponde a cada uno.
Él se dirige contra Cristina y Cristina le dice que
le va a pagar y se los paga.
62
Se dirige contra Eliana pero Eliana le dice que
está en insolvencia y está en un procedimiento
concursal.
La ley para que ningún codeudor deba soportar
solo toda la deuda, la ley señala que cuando un
codeudor cae en insolvencia la cuota del
codeudor insolvente se reparte proporcionalmente
entre los codeudores restantes. Los $20.000 que
Eliana no va a poder pagar se reparten entre
Cristina y Jorge. No se reparten en forma
igualitaria sino que en forma proporcional.
Esto en las obligaciones simplemente conjuntas
no pasa. La cuota del insolvente no grava a los
demás pero en la solidaridad sí.
El no interesado no participa en la insolvencia.
2.º Extinción de la solidaridad. La solidaridad
como todas las cauciones se puede extinguir
por dos vías.
i. La vía consecuencial.
ii. La vía principal o vía directa.
1) La vía consecuencial. Esta es la menos
interesante para el estudio. La vía
consecuencial se supone que la solidaridad
se extingue a consecuencia de haberse
extinguido la obligación. Si la obligación
se extingue a consecuencia de ello se
extingue la solidaridad. Se aplica el
aforismo de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal.
2) La vía directa o conocida como la vía
principal. En cuyo caso lo único que se
extingue es la solidaridad. Es decir la
obligación se mantiene pero deja de ser
solidaria.
En el caso de la solidaridad las formas
directas o principales de extinción son:
 a. La renuncia. Nos estamos refiriendo
a que el acreedor renuncia al derecho
que él tiene para cobrar en forma
solidaria. Esta renuncia puede ser
expresa o tácita y hay que entender
que la solidaridad es un derecho que
el acreedor tiene y como todos los
derechos son como todos los derechos
renunciables al amparo del art. 12º,
más allá de que el código dice en
solidaridad de que la solidaridad se
puede renunciar.
a) Es expresa. Cuando se expresa en términos
formales y explícitos por ejemplo en un
escrito.
a) Generalidades.
b) Es tacita. Cuando el acreedor pudiendo
cobrarle el total a uno de los codeudores
solidarios le cobra en forma simultánea a
cada uno lo que le corresponde. Eso se
interpreta de que ha renunciado tácitamente a
la solidaridad.
b. La muerte de un codeudor solidario.
Supongamos que de los tres codeudores
solidarios Eliana se muere y deja como
Heredero a sus dos hijos Andrés y Carolina.
Cuando un codeudor solidario muere la
solidaridad no se transmite, o sea la solidaridad
no pasa a los herederos. Eso quiere decir que a los
herederos de Eliana se les puede cobrar solamente
la cuota que Eliana tenia. De acuerdo a como se
reparta la herencia veremos si la deuda la absorbe
uno de los herederos o si la deuda se reparte entre
ellos , lo que se verá después de la partición.
Pero yo en caso de cobrarle a los herederos del
codeudor solidario que ha muerto solo se les
puede cobrar la parte que le corresponde al
codeudor solidario.
Para a los codeudores solidarios que quedaron
vivos la solidaridad se mantiene y les puedo
63
cobrar el total de la deuda, por ejemplo a Jorge y
me tiene que pagar los $100.000.
Cuando muere un codeudor la solidaridad solo se
extingue para los herederos del que murió.
Si se muere el codeudor no interesado el tema no
tiene importancia solo desaparece.
c. Obligaciones indivisibles.
La única ventaja que frente a la solidaridad tiene
la indivisibilidad, es que evita la división de la
deuda cuando uno de los deudores ha fallecido
dejando varios herederos. Este inconveniente de
las obligaciones solidarias puede evitarse
pactándose que aun cuando fallezca uno de los
deudores, no podrá efectuarse un pago parcial:
art. 1526 número 4. El acreedor tendrá entonces
derecho a exigir a cualquiera de los herederos del
deudor, el pago íntegro de la obligación.
La clasificación de las obligaciones en divisibles
e indivisibles depende de la naturaleza del
objeto debido, si es o no divisible. Sin embargo,
no en toda obligación influye la naturaleza del
objeto debido, porque el problema de la
indivisibilidad no se presenta siempre, sino que
tiene lugar cuando en la obligación existe
pluralidad de sujetos. Cuando no estamos ante
obligaciones con pluralidad de sujetos, cuando
hay un acreedor y un deudor, la obligación,
aunque por su naturaleza sea divisible, debe ser
ejecutada como si fuera indivisible: art. 1591.
Pero cuando en la obligación hay pluralidad de
sujetos, entonces sí se presenta el problema de la
indivisibilidad o divisibilidad. Cuando la cosa
debida es susceptible de división, la obligación es
divisible con arreglo al principio general del art.
1526, 1º; pero cuando la obligación recae sobre
un objeto indivisible, cada deudor está obligado a
satisfacer en el total de la deuda al acreedor y
cada acreedor tiene derecho a exigir el pago total
de la obligación.
b) Cosas divisibles e indivisibles.
Siendo el fundamento de la clasificación de las
obligaciones divisibles e indivisibles la
naturaleza del objeto debido, cabe establecer qué
cosas admiten división y cuáles no. En el
Derecho, distinguimos dos casos de divisibilidad:
la física o material y la intelectual o de cuota.
Son físicamente divisibles todas las cosas que
pueden fraccionarse en partes iguales o
desiguales. En el ámbito de la materia, todas las
cosas son divisibles.
La divisibilidad jurídica responde a un concepto
diferente. En el Derecho, una cosa es física o
materialmente divisible cuando ella es
susceptible de dividirse o fraccionarse sin que
deje de ser lo que es, sin que pierda su esencia, su
individualidad, sin que sufra un detrimento
considerable. En cambio, son física o
materialmente indivisibles ante el Derecho, las
cosas que no admiten fraccionamiento material
sin que dejen de ser lo que son, porque pierden su
esencia o individualidad, y se transforman en
cosas distintas, produciéndose una depreciación
en el valor de la cosa, porque aunque reunidas
todas las fracciones después de la división, no
presentan el mismo valor que tenía la cosa
cuando aún no había sido dividida. La división de
cuota o intelectual consiste en suponer o
imaginarse fraccionada una cosa físicamente
indivisible.
En realidad, una cosa es intelectualmente
divisible cuando es susceptible de dividirse en la
utilidad que ella está llamada a producir. No se
64
atiende por ello a la materialidad de la cosa
debida, sino que se atiende al derecho que en la
cosa o con respecto a la cosa se ejerce, sea
susceptible de división.
c) Conceptos de obligaciones divisibles e
indivisibles.
El art. 1524 establece el criterio o principio para
distinguir entre ambas obligaciones.
Para que una obligación sea divisible, basta que
la cosa y el derecho que sobre ella se ejerce,
admita división física o intelectual. Por ende, se
define la obligación divisible como aquella que
tiene por objeto una cosa o un hecho que en su
ejecución es susceptible de división física o de
cuota.
A su vez, se define la obligación indivisible
como aquella que tiene por objeto una cosa o un
hecho que en su entrega o ejercicio no puede
dividirse, ni física ni intelectualmente.
En realidad, como concluye Alessandri, no hay
en nuestro Derecho ninguna obligación
indivisible, porque todas las cosas admiten
división intelectual. Como dice Meza Barros, el
propio ejemplo de obligación indivisible que
señala el art. 1524, la obligación de hacer
construir una casa, es también intelectualmente
divisible, desde el momento en que distintas
personas pueden tomar sobre sí la
responsabilidad de ejecutar diferentes aspectos de
la construcción.
En la doctrina francesa, se ha distinguido
(Pothier) entre tres clases de indivisibilidad:
* absoluta: aquella que resulta de la naturaleza
misma de la obligación, por ejemplo la
servidumbre de tránsito a que alude el art. 1524 o
cuando lo que se debe es una especie o cuerpo
cierto; aquí, la obligación per se es indivisible.
* indivisibilidad de obligación: cuando a pesar de
que el objeto de la obligación y la obligación
misma son divisibles, el autor o las partes han
querido que sea indivisible, por ejemplo,
obligación de hacer construir una casa; aquí,
aunque la obligación pudo ser divisible, nace sin
embargo como indivisible.
* indivisibilidad de pago: concierne únicamente al
cumplimiento de la obligación y no a la
obligación misma. Aquí la obligación es
divisible y nació asimismo con esa naturaleza,
pero en el momento de su pago, se hace
indivisible.
Nuestro CC. ignora sin embargo todas estas
clasificaciones, adoptando un criterio
eminentemente práctico: si la obligación es
susceptible de división física o intelectual, la
obligación es divisible. Con todo, los aludidos
distingos si se recogen en los casos contemplados
en el art. 1526, a los que nos referiremos a
continuación.
d) Casos de indivisibilidad por naturaleza y de
indivisibilidad de pago en el CC.
El art. 1526, inc. 1º, establece la regla general en
materia de cumplimiento de las obligaciones con
pluralidad de sujetos: la obligación será
simplemente conjunta, de manera que cada
acreedor sólo puede exigir su cuota y cada
deudor es solamente obligado al pago de la suya.
Pero ello no será posible si lo que se debe fuere
una especie o cuerpo cierto, aunque se deba a
muchos o por muchos. En tal caso, el
cumplimiento no admite fracción o cuota. Por
ello, acto seguido, el precepto comienza a
enumerar los casos de indivisibilidad, que alteran
por ende tal regla general. Así, en el N°2 del
artículo se describe el típico caso de
indivisibilidad absoluta o por naturaleza. Sin
embargo, hay otros casos en los cuales las
obligaciones, a pesar de recaer en cosas que
65
pueden dividirse, son consideradas como
indivisibles, de manera que cada uno de los
deudores puede ser obligado al cumplimiento
total. El art. 1526 reglamenta estos casos, que la
doctrina denomina de indivisibilidad de pago o
convencional o voluntaria.
La mayoría de las excepciones a la divisibilidad
sólo se refieren a la indivisibilidad pasiva, sólo
existe respecto a los deudores, porque ella no
tiene otro objeto que evitar un pago parcial: los
números 4 y 5 del art. 1526 prueban lo anterior.
Con todo, los números 1 y 6 aluden tanto a la
indivisibilidad activa y pasiva.
d.1) Primera excepción: art. 1526 número 1.
Se refiere a la acción hipotecaria o prendaria.
Debemos relacionar este precepto con los arts.
2405 (respecto de la prenda) y 2408 (respecto de
la hipoteca), que ratifican que tanto la prenda
como la hipoteca son indivisibles. Tal
indivisibilidad comprende dos fases:
1º La prenda y la hipoteca son en si mismas
indivisibles, de manera que la totalidad de la cosa
hipotecada o empeñada y cada una de sus partes,
están afectas al cumplimiento de toda la
obligación y de cada una de sus diversas partes,
por lo que la acción prendaria o hipotecaria no se
extingue mientras subsista un saldo afecto al
cumplimiento de la obligación. El art. 1365
recoge el mismo principio.
2º La acción prendaria y la hipotecaria son
también indivisibles, porque puede exigirse el
pago total de la deuda a cualquiera de los
codeudores que posea una cosa empeñada o
hipotecada, en todo o en parte. En este segundo
aspecto, debemos distinguir entre la acción
personal y la acción real. Del contrato principal
nace una acción personal; de la hipoteca y de la
prenda, que son contratos accesorios, nacen las
acciones reales para perseguir la cosa. Si el
 acreedor intenta la acción personal -por ejemplo,
la que emana de un contrato de mutuo- la deuda
se divide a prorrata de las cuotas que
corresponden a los deudores. Vale decir, sólo
puede cobrar a cada deudor su cuota. Pero si el
acreedor ejercita la acción prendaria o
hipotecaria, ella es indivisible, como
consecuencia de ser indivisible la prenda y la
hipoteca. Aquí, el acreedor no persigue la
responsabilidad personal del deudor, sino que
persigue la responsabilidad de la cosa, afecta a un
derecho real, que como tal, no se ejercita
respecto a determinada persona.
Consecuencia de los dos aspectos anteriores, es
lo que señala el número 1 del artículo 1526:
● Mientras no se pague íntegramente lo adeudado,
ninguno de los deudores, aunque haya pagado su
cuota en la obligación, puede reclamar la
restitución de la prenda o la cancelación de la
hipoteca, ni siquiera en parte.
● A la inversa, ninguno de los acreedores -en el
supuesto que fueren dos o más-, que hubiere
recibido el pago de su parte del crédito, puede
restituir la prenda o cancelar la hipoteca,
mientras los restantes acreedores no sean
satisfechos en sus créditos.
Reiteran lo anterior los arts. 2396 y 2405 (ambos al deudor culpable. Es indiferente
en las normas de la prenda).
Este primer caso es uno de indivisibilidad
y pasiva, y además de obligación.
d.2) Segunda excepción: art. 1526 número 2.
Se refiere a las obligaciones de especie o cuerpo
cierto. Se establece aquí la indivisibilidad en el
pago de estas obligaciones. La especie o cuerpo
cierto es por su naturaleza indivisible, puesto que
forma un todo, que de separarlo, desaparece o
deja de ser lo que es. En este caso, en realidad lo
que la ley declara indivisible es el hecho material
66
de la entrega. Encontramos un ejemplo en el
comodato, pues la obligación de restituir la
especie prestada, es indivisible, y puede exigirse
su cumplimiento a cualesquiera de los
comodatarios que la tenga en su poder, si el
contrato hubiere expirado (recordemos que los
comodatarios, además, serán solidariamente
responsables, si la cosa se destruye o deteriora,
en lo tocante al pago de la respectiva
indemnización, artículo 2189). Este segundo
caso es uno de indivisibilidad pasiva y absoluta o
por naturaleza.
d.3) Tercera excepción: art. 1526 número 3.
Se refiere al caso de la responsabilidad que
incumbe al deudor por el incumplimiento o el
cumplimiento imperfecto o tardío de la
obligación. La obligación de pagar los perjuicios
recae solamente sobre aquél de los deudores por
cuyo hecho o culpa se hizo imposible el
cumplimiento de la obligación.
La obligación de indemnizar perjuicios, en
general, es divisible, porque consiste en el pago
de una suma de dinero. Sin embargo, la ley
obliga a pagar tal indemnización exclusiva e
íntegramente
que la obligación infringida sea indivisible o
divisible (art. 1533). Por lo demás, en las
activa solidarias rige el mismo principio:
obligaciones
el acreedor sólo puede intentar la acción de
perjuicios contra el codeudor culpable o moroso.
Cabe consignar que los términos del número 3
del artículo 1526 son impropios, pues resulta una
contradicción decir que el deudor culpable es
“exclusiva y solidariamente” responsable, porque
siendo uno solo el responsable, se excluye toda
solidaridad.
Este tercer caso es un caso de indivisibilida
pasiva y de pago.
 deudas hecha por el testador; pero no están
d.4) Cuarta excepción: artículo 1526 número obligados a respetar el convenio de los herederos
4, primera parte. (artículo 1373). Este cuarto caso es uno de
indivisibilidad pasiva y de pago.
Puede ocurrir que en el testamento se haya
dispuesto que uno de los herederos cargue con la
totalidad de una deuda hereditaria o d.5) Quinta excepción: artículo 1526 número 4,
testamentaria; o que los herederos, en la partición segunda parte.
de los bienes o en convención separada, hayan
Se refiere a la convención acordada entre el
convenido en que uno de ellos tome a su cargo
causante (deudor) y el acreedor, que impone a un
una deuda hereditaria o testamentaria en su
heredero el pago total.
totalidad.
Este es el único caso en que la indivisibilidad de
De acuerdo al artículo 1354, la regla general es
pago produce beneficios prácticos, porque vimos
que las deudas hereditarias y testamentarias se
que la solidaridad no pasa a los herederos, de
dividan entre los herederos a prorrata de sus
manera que muerto uno de los deudores
respectivas cuotas (arts. 1353 y 1360). Pero la ley
solidarios, el acreedor no podrá dirigirse contra
no ve inconveniente para que esta regla general
cada heredero por el total de la obligación, a
se altere, ya por voluntad del testador, ya por
menos que se hubiere pactado indivisibilidad.
voluntad de los herederos. Pero habría que
distinguir: La expresión “salva su acción de saneamiento”
del inciso 2º del número 4 del artículo 1526,
i) Deudas hereditarias.
alude a que si el heredero ha pagado el total de la
En este caso, la alteración no afecta al acreedor, deuda, tiene derecho a que sus coherederos le
porque no ha tomado parte en la decisión del reembolsen lo pagado en exceso sobre su cuota.
causante o en el acuerdo de los herederos; por
La indivisibilidad en todo caso, es sólo pasiva:
ello, puede demandar el total de la obligación al
los herederos del deudor, individualmente
heredero a quien el testador o sus coherederos
considerados, deben pagar el total; pero los
han hecho cargo de la deuda, o puede demandar a
herederos del acreedor no pueden demandar el
cada uno de los coherederos por la cuota que les
pago íntegro actuando aisladamente, sino que
corresponda en la deuda. Si procede en la
deben hacerlo de consuno (artículo 1526 número
primera forma, el heredero que pagó el total de la
4, inciso 3º).
obligación no tiene acción alguna para pedir
reembolso de los demás coherederos. Si procede Este quinto caso es uno de indivisibilidad pa
en la segunda forma, los demás herederos pueden y de obligación.
repetir su cuota del que se hizo cargo de la deuda.
Lo mismo establecen los arts. 1358 a 1360.
De la comparación entre la cuarta y
ii) Deudas testamentarias. quinta excepción, surgen las siguientes
diferencias:
Meza Barros advierte sí que lo anterior difiere
ligeramente tratándose de las deudas 1º En el caso de la cuarta excepción, se pone una
testamentarias (las que tienen su origen en el deuda a cargo de un solo heredero; en la quinta,
testamento mismo): los acreedores testamentarios no se individualiza a ningún heredero en
están obligados a respetar la distribución de las especial.

67
2º En el caso de la cuarta excepción, la
indivisibilidad proviene de un acuerdo de
voluntades entre los deudores o de una
manifestación de voluntad del testador, sin que
intervenga la voluntad del acreedor; en la quinta,
la indivisibilidad proviene de un acuerdo de
voluntades entre el acreedor y el deudor. La
primera es una indivisibilidad de pago. La
segunda es una indivisibilidad de obligación.
3º En el caso de la cuarta excepción, el acreedor
no puede dirigirse por el total de la deuda sino
contra el heredero a cuyo cargo se colocó la
obligación; y contra los demás sólo tiene acción
por la cuota que a cada uno le corresponde; en la
quinta, puede dirigirse por el total de la
obligación contra cualquiera de los herederos.
4º En el caso de la cuarta excepción, el heredero
que paga el total de la deuda que se había
colocado a su cargo, no tiene derecho de
reembolso contra los demás, ya que es el único
que debe soportar la deuda; en la quinta, el que
pagó totalmente la obligación tiene acción de
reembolso contra los demás por sus cuotas.
5º En el caso de la cuarta excepción, la
indivisibilidad es sobreviniente, cuando ella
surge por el acuerdo de los herederos, mientras
que es originaria cuando se debe a una cláusula
del testamento, siempre que se trata de una deuda
testamentaria y no de una deuda hereditaria; en la
quinta, es originaria, pues su carácter indivisible
quedó estipulado entre deudor y acreedor desde
el momento mismo en que nace la obligación.
6° En el caso de la cuarta excepción, se alude a
deudas hereditarias y testamentarias. En la
quinta, sólo a deudas hereditarias.
d.6) Sexta excepción: artículo 1526 número 5.
Se refiere al caso de una cosa cuya división
acarrea perjuicio.
68
La indivisibilidad proviene aquí de la presunta
voluntad del autor o de las partes, que la ley
deduce del fin o propósito que persiguen con la
obligación.
El primer punto que hay que resolver aquí es si
la división de la cosa acarrea o no perjuicio al
acreedor; si no se perjudica al acreedor, la
obligación es divisible y cada deudor está
obligado por tanto solamente al pago de su parte
o cuota en la deuda.
Pero si de la división de la cosa resulta un grave
perjuicio para el acreedor, porque no se puede
obtener la utilidad que perseguía al contratar sino
mediante la entrega total de la cosa, la obligación
es indivisible.
En este caso, la indivisibilidad es puramente
pasiva (artículo 1526 número 5, inciso 2º).
Además, esta hipótesis de indivisibilidad se
referiría exclusivamente a obligaciones de género
(“Si se debe...cualquier otra cosa
indeterminada”). Confirma lo anterior el propio
número 2 del artículo 1526, que se refiere a las
obligaciones de especie o cuerpo cierto. Un
ejemplo de esta hipótesis sería el caso en el cual
el testador deja un legado consistente en un
predio de 10 hectáreas, que deberán
desmembrase tras su fallecimiento de un fundo
de 5.000 hectáreas. Se entiende que los
herederos, para cumplir el legado y proceder a su
pago, deben subdividir el fundo, de manera que
el lote de 10 hectáreas sea un solo todo, con
continuidad territorial, y no segregar varios lotes
de una hectárea sin conexión física entre ellos.
Este sexto caso es uno de indivisibilidad pasi
de obligación.
d.7) Séptima excepción: artículo 1526 número
6. Se refiere al caso de las obligaciones
alternativas.
 Si hay varios deudores o acreedores, y según que
la elección corresponda a unos u otros, la
voluntad del legislador es que el acreedor o los
acreedores sean satisfechos íntegramente en el
crédito, lo que no se obtendría si uno de los
acreedores o deudores eligiera una cosa o parte
de una cosa y otro eligiera otra cosa u otra
fracción de una cosa. En estos casos, no es la
obligación sino la elección del objeto con que la
obligación ha de satisfacerse, lo indivisible.
Este último caso es uno de indivisibilidad pasiva
o activa, y de pago.
e) Efectos de las obligaciones indivisibles.
Los arts. 1527 a 1534 tratan de los efectos obligación,
estas obligaciones.
En nuestra legislación hay una sola clase de
obligaciones indivisibles, aquellas en que la
indivisibilidad resulta de la naturaleza del objeto
debido; aquellas en que se presenta lo que los
autores llaman indivisibilidad de pago, son en
nuestro Derecho obligaciones divisibles, aunque
sujetas a las reglas que contienen los numerales
del art. 1526.
Al igual que en la solidaridad, la indivisibilidad
puede ser activa o pasiva, según que en la
obligación haya varios acreedores o varios
deudores, o activa y pasiva a la vez.
Dos son los principios fundamentales sobre los
que reposan los efectos de la indivisibilidad:
* Cada uno de los deudores es obligado a satisfacer
1º Cada uno de los acreedores de una obligación
indivisible es acreedor del todo pero no del
total; y cada uno de los deudores es deudor del
todo pero no del total; esto quiere decir que a
diferencia de la solidaridad, en la que cada uno
de los deudores o acreedores lo son de toda la
cosa debida, en las obligaciones indivisibles cada
acreedor o deudor lo es solamente de su cuota,
aunque cada acreedor puede exigir el todo y cada
69
deudor está obligado al todo, porque la
naturaleza del objeto debido no admite ejecución
parcial. Afirmar que los acreedores o los
deudores de una obligación indivisible lo son
“del todo pero no del total” genera dos efectos:
● Respecto a los acreedores: ninguno de ellos
podrá remitir la deuda o recibir el precio de la
cosa debida (en lugar de la cosa misma) sin el
consentimiento de los otros (artículo 1532).
● Respecto de los deudores: uno de ellos,
eventualmente, puede oponerle al acreedor una
excepción dilatoria, para entenderse con los
restantes codeudores y cumplir entre todos la
de cuando el primero no pueda pagar
por sí solo (artículo 1530). 2º Al igual que en la
solidaridad, si bien hay unidad de prestación
porque hay una sola cosa debida, existe
pluralidad de vínculos, es decir hay tantos
vínculos cuantos son los acreedores o los
deudores.
Los efectos de la indivisibilidad difieren según si
concurren varios deudores o varios acreedores;
en el primer caso, estaremos ante la
indivisibilidad pasiva y en el segundo ante la
activa.
e.1) Efectos de la indivisibilidad pasiva:
concurren varios deudores.
e.1.1) Efectos entre los codeudores y el
acreedor.
totalmente la obligación y el acreedor puede
dirigirse por el todo contra cualquiera de ellos:
artículo 1527.
Consecuencia del fundamento de la obligación
indivisible, es que la indivisibilidad pasa a los
herederos del deudor, porque proviene de la
naturaleza del objeto debido, y cualesquiera que
sean las personas que deban la cosa o prestación,
los obstáculos materiales que impiden la
 ejecución parcial persisten: artículo 1528
(“transmisibilidad de la indivisibilidad”).
* El que interrumpe la prescripción con respecto a
uno de los deudores, perjudica también a todos
los demás: artículo 1529.
* El pago efectuado por cualquiera de los
codeudores de una obligación indivisible la
extingue totalmente respecto de todos los demás:
artículo 1531.
* A diferencia de lo que ocurre con la solidaridad,
en la que el codeudor demandado no puede
oponer ninguna excepción destinada a que los
demás codeudores concurran al juicio, porque
cada uno es deudor del total, en la obligación
indivisible, como cada deudor lo es solamente de
su cuota, el demandado puede oponer una
excepción dilatoria, con el fin de pedir un plazo
para entenderse con los restantes codeudores:
artículo 1530. Este artículo contempla dos casos:
+ Si la obligación puede ser cumplida desde
luego por el deudor demandado, debe cumplirla,
sin perjuicio de su derecho para exigir de cada
uno de los codeudores la cuota que les
corresponde.
Claro Solar plantea el siguiente ejemplo,
siguiendo a Pothier: la deuda consiste en una
servidumbre de tránsito que el difunto ha
prometido imponer en una heredad suya, que por
la partición es adjudicada a uno de sus herederos,
sólo este heredero podría satisfacer esta deuda,
porque el propietario es el único que puede
imponer servidumbres sobre sus predios. En este
caso, demandado el adjudicatario de la heredad
por el dueño del predio en cuyo beneficio la
servidumbre debe ser establecida, no tendría por
qué pedir plazo para entenderse con sus
coherederos para cumplir la obligación; y será el
sólo condenado a la prestación de la
servidumbre. Le quedará después a salvo su
acción contra los herederos, a menos que al
hacerse la adjudicación del predio, se hubiere
70
tomado en cuenta el gravamen que tenía que
reconocer en él.
+ Si por el contrario, la obligación es de aquellas
que no puede ser cumplida sino por todos los
codeudores, puede oponer el deudor demandado
la excepción dilatoria a que aludíamos. Por
ejemplo, una obligación de hacer que
necesariamente debe ejecutarse por todos los
codeudores. En realidad, como señala Peñailillo,
en este caso, cuando el acreedor se percata de
que claramente la prestación es de las que sólo
puede ejecutarla el conjunto de los deudores
(como si varios han prometido enajenar un predio
de dominio común), en lugar de demandar a uno,
que podría pedir plazo, por cierto le será
preferible demandar desde luego al grupo.
* Como el carácter de indivisible de la obligación
proviene de la naturaleza del objeto debido, si
éste desaparece, desaparece por ende el obstáculo
que se oponía a la división de la obligación, de
manera que la obligación de pagar perjuicios es
divisible: artículos 1533 y 1534. Las reglas que
se desprenden de estos preceptos, son las
siguientes:
Obligaciones de dar:
1° En caso de incumplimiento o retardo en el
cumplimiento de la obligación imputable a todos
los deudores, la acción será divisible: el acreedor,
sólo podrá demandar a cada uno de los deudores,
por la cuota que a éste corresponda en la
respectiva indemnización de perjuicios;
2° Pero si el hecho, dolo o culpa fuere imputable
solamente a uno de los codeudores de la
obligación indivisible, entonces él será
exclusivamente responsable de todos los
perjuicios ocasionados al acreedor;
Obligaciones de hacer:
 3° Tratándose de una obligación de hacer, que
debía efectuarse en común por dos codeudores
(por ejemplo, una pareja de artistas que debía
presentarse en un teatro), y uno estaba pronto a
cumplirlo y el otro se rehúsa o retarda el
cumplimiento, sólo éste último será responsable
de los perjuicios ocasionados al acreedor, tanto
los correspondientes a indemnización
compensatoria como moratoria.
respecto a la parte o cuota que le corresponda en
el crédito (artículo 1532).
* El acreedor que ha recibido el pago total de la
obligación, debe entregar a cada uno de sus
coacreedores la parte o cuota que a ellos
corresponda en la obligación.
8.5. Semejanzas y diferencias entre la
solidaridad y la indivisibilidad.

a) Semejanzas.
e.1.2.) Efectos entre los codeudores.

* Finalmente, como cada deudor, no 1º Ambas obligaciones suponen pluralidad de

obstante deber sólo su cuota, debe pagar el total sujetos, sean deudores o acreedores.
de la obligación si es demandado, tiene derecho a
2º Tanto en la solidaridad como en la
que los demás codeudores le indemnicen porque,
indivisibilidad, cada uno de los deudores puede
en definitiva, ha pagado más de lo que debía
ser obligado a satisfacer la obligación en su
(artículo 1530). Hecho el pago y al igual que en
totalidad.
la solidaridad, debe producirse entre los
codeudores el respectivo ajuste de cuentas, y 3º En una y otra, el pago total ejecutado por uno
como la indivisibilidad desaparece al extinguirse de los deudores, extingue la obligación respecto
la obligación, la acción que tiene el codeudor que de todos los demás.
pagó no se deriva de una obligación indivisible,
sino divisible: cada codeudor sólo debe soportar
b) Diferencias.
su parte en la deuda.

1º La solidaridad tiene como fuente la ley, el

e.2) Efectos de la indivisibilidad activa:
testamento o la convención. La indivisibilidad
concurren varios acreedores.
resulta de la prestación misma que no puede
* Cada uno de los acreedores de la obligación
dividirse por su naturaleza o por voluntad de las
indivisible tiene el derecho de exigir el total de la
partes.
obligación: artículo 1527. Del mismo modo, la
2º En la obligación solidaria, cada deudor y
indivisibilidad activa también pasa a los
acreedor lo es del total; en la obligación
herederos del acreedor, por lo que cada uno de
indivisible, cada deudor y acreedor lo es
estos puede exigir el pago total:
solamente de su cuota.
artículo 1528.
3º La solidaridad no pasa a los herederos del
* El pago efectuado a uno de los acreedores de la
deudor (artículo 1523); la indivisibilidad sí
obligación indivisible, extingue la obligación
(artículo 1528).
respecto de todos los demás; pero como cada
acreedor no es propietario de todo el crédito -a 4º Si perece la cosa debida en la obligación
diferencia de lo que ocurre en la solidaridad indivisible por causa imputable, ésta se torna
activa-, sólo puede ejecutar actos de dominio con divisible (artículo 1533); no sucede lo mismo en

71
la solidaridad, porque aunque desaparezca el
objeto debido y la obligación se transforme en la
de pagar el precio de aquél, la solidaridad
subsiste (artículo 1521).
5º En la obligación solidaria cada acreedor se
reputa dueño absoluto del crédito y por ende,
puede ejecutar respecto a ese crédito, actos de
disposición tales como la novación y la remisión
o condonación (arts. 1518 y 1519); en la
obligación indivisible cada acreedor sólo es
dueño de su cuota y no puede por ende novar la
obligación o remitirla, sin el consentimiento de
sus coacreedores (artículo 1532).
6º Como en las obligaciones solidarias cada
deudor lo es del total, no puede oponer ninguna
excepción dilatoria para pedir el concurso de los
codeudores para pagar; en las obligaciones
indivisibles, en ciertos casos, puede el deudor
demandado pedir un plazo para entenderse con
los restantes codeudores y cumplir de consuno
(artículo 1530).
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
(RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL)
El código las trata en el Libro IV que es donde
están ubicados todos los temas que están
relacionados con obligaciones y comienzan los
efectos de las obligaciones a partir del art.
1.545°.
Una forma de entender el efecto de las
obligaciones es darse cuenta que al tratarse el
tema lo que hace el legislador es mirarlo desde el
punto de vista de cuáles son los derechos que
tiene el acreedor.
Si tiene derecho a pedir el cumplimiento o tiene
derecho a pedir la resolución por ejemplo.
Para hablar de los derechos que tiene el acreedor,
esta es una manera de estructurar el estudio de los
efectos de las obligaciones, hay parte de la
doctrina que divide a los derechos en tres
72
categorías, esto mirado de los derechos que tiene
el acreedor frente a un incumplimiento.
Se dice que por un lado tiene los derechos
llamados principales:
 Derecho a pedir la resolución del
contrato. Siempre y cuando ese derecho
este presente, que haya condición
resolutoria tacita o que haya pacto
comisorio, se puede pedir la resolución.
Esto lo estudiamos cuando estudiamos las
condiciones.
 Derecho a pedir el cumplimiento
forzado de la obligación.
Junto con los derechos principales existe un
derecho secundario:
 Derecho a reclamar la indemnización
de perjuicio. ¿por qué se le califica como
secundario? R: No es porque sea menos
importante que los otros sino porque se
califica como secundario porque es un
derecho que tiene que ir acompañado a
alguno de los primarios. Yo no demando
la indemnización sola sino que la
demando acompañando a la demanda que
se intenta por resolución o por
cumplimiento forzado de la obligación. El
art. 1.489º dice que “en caso de que no se
cumpla la obligación el acreedor puede
pedir o el cumplimiento o la resolución y
en ambos casos puede pedir
indemnización de perjuicios”
Hay una discusión en doctrina que nunca
se ha zanjado en su totalidad sobre si
acaso yo podría pedir solamente la
indemnización de perjuicios sin pedir lo
anterior, todo esto en el ámbito
contractual. Se ha discutido mucho porque
se dice que el art. 1.489º no da ese
derecho, porque indica que uno tiene que
demandar o resolución o cumplimiento y
ahí en cualquiera de esas dos demandas
 uno incorpora la indemnización de
perjuicios, pero es un tema discutible.
Junto con estos derechos existen además los
derechos auxiliares que tiene el acreedor como la
acción pauliana la acción oblicua.
Esta es la estructura central de lo que son los
efectos de las obligaciones desde el punto de vista
de que hace un acreedor cuando no le han
cumplido con su obligación.
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado
es
una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o
por causas legales.
Este es el artículo que trata el efecto de las
obligaciones. De ahí en adelante y el código en
los primeros artículos se enfoca principalmente
en los contratos.
Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para las partes. Todos los contratos deben
ejecutarse de buena fe. Luego el código desarrolla
qué culpa debe ser respondida por el deudor de un
contrato.
Toda la unidad sobre los efectos de las
obligaciones está orientada principalmente sobre
una responsabilidad que luego conoceremos
como responsabilidad contractual.
La extracontractual el código civil también la
trata en el Libro IV pero en un lugar distinto. La
trata en donde están desarrollados los delitos y los
cuasidelitos civiles.
¿Qué se estudia acá, o que son los efectos de las
obligaciones?
R: Mucha fue la critica que se le hizo a Andrés
Bello por que los efectos de las obligaciones él
los mira básicamente desde el punto de vista del
acreedor y específicamente analizando cuales son
los derechos que el acreedor tiene frente al
incumplimiento del deudor.
73
Se dijo que Andrés Bello había tomado una
postura un tanto pesimista porque se enfocó
mucho en el deudor que no cumple y de ahí
empezó a desarrollar las herramientas que el
acreedor tiene.
E tema sobre si el deudor cumple su obligación
no está tratado acá en el tema sobre los efectos de
las obligaciones sin embargo el tema sobre el
cumplimiento aparece desarrollado por el código
específicamente cuando el código desarrolla el
pago.
No es un tema que veremos ahora pero si hay que
destacar que es cierto.
Hasta cierto punto podemos señalar que el código
trata los efectos de las obligaciones planteándolo
desde un punto de vista que puede sonar un tanto
pesimista.
¿Qué hacemos cuando el deudor no cumple?,
Pero el tema aparece más adelante desarrollado
en forma más completa.
La principal Institución y punto de partida que
tendremos para analizar los efectos de las
obligaciones es el derecho de prenda general
también conocido como el derecho de garantía
general.
Hablaremos también de:
i. El derecho de garantía general
ii. Los derechos auxiliares del
acreedor
iii. la indemnización de perjuicios
iv. La prelación de créditos
v. La resolución
vi. La ejecución forzada
I. DERECHO DE PRENDA GENERAL.
Lo primero que diremos es destacar sobre el
nombre de la Institución derecho de prenda
general, ha sido cambiada por la expresión
derecho de garantía general y la razón de ello
obedece a que el uso de la palabra prenda podría
erróneamente hacernos pensar en que esta
Institución solo tiene que ver con bienes muebles.
Tenemos la costumbre de asociar prenda con
muebles y el llamarlo así, derecho de prenda
general, podría llevar a la confusión teniendo en
cuenta que el derecho de garantía general es tanto
para bienes muebles como bienes inmuebles.
2. Este derecho lo tienen todos los acreedores.
Concepto.
Este derecho que no tiene definición legal está
considerado por el código en el art. 2.465º. en ese
artículo el código señala lo que daremos como
definición
…”es el derecho que tiene todo acreedor
para perseguir los bienes embargables del
deudor tanto presentes como futuros con el
fin de pagarse los créditos que el posee”…
3. El derecho permite que el acreedor pueda
Art. 2465. Toda obligación personal da al
acreedor el derecho de perseguir su ejecución
sobre todos los bienes raíces o muebles del
deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose
solamente los no embargables, designados en el
artículo1618.
Esto haciendo fe del aforismo de que cuando una
persona se obliga, se obliga con todos sus bienes.
Características del derecho de garantía
general.
1. El derecho de garantía general y todas las
Instituciones relacionadas con el son de
orden público. Por lo tanto estamos frente a
materias en donde la autonomía de la voluntad
no tiene mayor importancia. No es algo a lo
que se puede renunciar. No se puede escribir
un contrato y poner de que no habrá derecho
de garantía general.
No solo el derecho de garantía general en sí,
sino que todas las Instituciones que están
asociadas con él por ejemplo:
74
1.º Determinar que bienes son o no
embargables. Ese es un tema que
determina la ley y ahí la autonomía
privada no participa.
2.º La prelación de créditos. Tampoco
obedece a la autonomía de la voluntad.
No importa cuál sea la fuente de la obligación.
Da lo mismo si la obligación nace de un
contrato o nace de un delito o de un cuasi
delito, todos los acreedores tienen el derecho
de garantía general.
Esta no es una Institución que esté relacionada
con la responsabilidad contractual nada más
sino que también existe en la responsabilidad
extracontractual. Está presente en todo tipo de
obligaciones.
perseguir el cumplimiento sobre el
patrimonio del deudor. Hasta cierto punto
entendemos que se pueden perseguir tanto los
bienes muebles como inmuebles, es decir en
general todo lo que forme parte del patrimonio.
No todo el patrimonio absolutamente se puede
perseguir, sino que aquella parte del patrimonio
que sea considerada embargable, entendiendo
por lo tanto que hay ciertos bienes que no se
pueden perseguir y que son los bienes que se
califican como inembargables.
¿Qué bienes son inembargables.
Partamos por señalar que los bienes sean o no
embargables depende de la ley y nada más que de
la ley. Este no es un tema que quede entregado a
la autonomía de la voluntad.
Que quede entregado a la ley no significa que
haya “él” artículo que desarrolle el tema, pero si
hay dos artículos que destacan sin ser taxativos
ninguno de ellos ni entre ambos.
Se pueden encontrar bienes inembargables en      8º. La propiedad de los objetos que el deudor
otras leyes. posee fiduciariamente;
     9º. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente
En el código civil el art. 1.618° que justamente
hace mención de él el art. 2.465°.
personal, como los de uso y habitación;
Por otro lado en el código de procedimiento civil      10º. Los bienes raíces donados o legados con
el art. 445°. Este último artículo está dentro del la
juicio ejecutivo tema que está estrechamente expresión de no embargables, siempre que se
relacionado con el embargo. haya hecho constar su valor al tiempo de la
entrega por tasación aprobada judicialmente; pero
Art. 1618. podrán embargarse por el valor adicional que
La cesión comprenderá todos los bienes, después adquirieren.
derechos y acciones del deudor, excepto los no
embargables.
  No son embargables:
     1º. Las dos terceras partes del salario de los
Art. 445 (467). No son embargables:
empleados en servicio público, siempre que ellas
no
     1°. Los sueldos, las gratificaciones y las
excedan de noventa centésimos de escudo; si
pensiones de gracia, jubilación, retiro y montepío
exceden, no serán embargables los dos tercios de
que pagan el Estado y las Municipalidades.
esta suma, ni la mitad del exceso.
     Sin embargo, tratándose de deudas que
     La misma regla se aplica a los montepíos, a
provengan de pensiones alimenticias decretadas
todas las pensiones remuneratorias del Estado, y a
judicialmente, podrá embargarse hasta el 50% de
las pensiones alimenticias forzosas;
las prestaciones que reciba el alimentante en
     2º. El lecho del deudor, el de su cónyuge, los
conformidad al inciso anterior;
de los hijos que viven con él y a sus expensas, y
     2°. Las remuneraciones de los empleados y
la ropa necesaria para el abrigo de todas estas
obreros en la forma que determinan los artículos
personas.
40 y 153 del Código del Trabajo;
     3º. Los libros relativos a la profesión del
     3°. Las pensiones alimenticias forzosas;
deudor hasta el valor de veinte centésimos de
     4°. Las rentas periódicas que el deudor cobre
escudo y a elección del mismo deudor;
de una fundación o que deba a la liberalidad de
     4º. Las máquinas e instrumentos de que se
un tercero, en la parte que estas rentas sean
sirve el deudor para la enseñanza de alguna
absolutamente necesarias para sustentar la vida
ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la
del deudor, de su cónyuge o conviviente civil y
misma elección;
de los hijos que viven con él y a sus expensas;
     5º. Los uniformes y equipos de los militares,
     5°. Los fondos que gocen de este beneficio, en
según su arma y grado;
conformidad a la Ley Orgánica del Banco del
     6º. Los utensilios del deudor artesano o
Estado de Chile y en las condiciones que ella
trabajador del campo, necesarios para su trabajo
determine;
individual;
     6°. Las pólizas de seguro sobre la vida y las
     7º. Los artículos de alimento y combustible
sumas que, en cumplimiento de lo convenido en
que
ellas, pague el asegurador. Pero, en este último
existan en poder del deudor, hasta concurrencia
caso, será embargable el valor de las primas
de lo necesario para el consumo de la familia
pagadas por el que tomó la póliza;
durante un mes;
     7°. Las sumas que se paguen a los empresarios
75
de obras públicas durante la ejecución de los
trabajos. Esta disposición no tendrá efecto
respecto de lo que se adeude a los artífices u
obreros por sus salarios insolutos y de los créditos
de los proveedores en razón de los materiales u
otros artículos suministrados para la construcción
de dichas obras;
     8°. El bien raíz que el deudor ocupa con su
familia, siempre que no tenga un avalúo fiscal
superior a cincuenta unidades tributarias
mensuales o se trate de una vivienda de
emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere
el artículo 5° del decreto ley N°2552, de 1979; los
muebles de dormitorio, de comedor y de cocina
de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo
del deudor, su cónyuge o conviviente civil y los
hijos que viven a sus expensas.
     La inembargabilidad establecida en el inciso
precedente no regirá para los bienes raíces
respecto de los juicios en que sean parte el Fisco,
Las Cajas de Previsión y demás organismos
regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y
Urbanismo;
     9°. Los libros relativos a la profesión del
deudor hasta el valor de cincuenta unidades
tributarias mensuales y a elección del mismo
deudor;
     10°. Las máquinas e instrumentos de que se
sirve el deudor para la enseñanza de alguna
ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la
misma elección;
     11°. Los uniformes y equipos de los militares,
según su arma y grado;
     12°. Los objetos indispensables al ejercicio
personal del arte u oficio de los artistas, artesanos
y obreros de fábrica; y los aperos, animales de
labor y material de cultivo necesarios al labrador
o trabajador de campo para la explotación
agrícola, hasta la suma de cincuenta unidades
tributarias mensuales y a elección del mismo
deudor;
     13°. Los utensilios caseros y de cocina, y los
artículos de alimento y combustible que existan
en poder del deudor, hasta concurrencia de lo
4. Vinculados con el derecho de garantía general
necesario para el consumo de la familia durante
76
un mes;
     14°. La propiedad de los objetos que el deudor
posee fiduciariamente;
     15°. Los derechos cuyo ejercicio es
enteramente personal, como los de uso y
habitación;
     16°. Los bienes raíces donados o legados con
la expresión de no embargables, siempre que se
haya hecho constar su valor al tiempo de la
entrega por tasación aprobada judicialmente; pero
podrán embargarse por el valor adicional que
después adquieran;
     17°. Los bienes destinados a un servicio que
no pueda paralizarse sin perjuicio del tránsito o
de la higiene pública, como los ferrocarriles,
empresas de agua potable o desagüe de las
ciudades, etc.; pero podrá embargarse la renta
líquida que produzcan, observándose en este caso
lo dispuesto en el artículo anterior; y
     18°. Los demás bienes que leyes especiales
prohíban embargar.
     Son nulos y de ningún valor los contratos que
tengan por objeto la cesión, donación o
transferencia en cualquier forma, ya sea a título
gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el
número 1° de este artículo o de alguna parte de
ellas.
Ejemplos de bienes inembargables.
1.º El deudor que es artesano, las herramientas
que necesita para desarrollar sus actividades
laborales.
2.º Las camas. No las camas en general sino que
el lecho del deudor y su familia. Esto
comprende la ropa de cama y pijamas.
3.º Los libros que emplea el deudos que emplea el
deudor para su actividad profesional.
4.º Los bienes que tengan por objeto servir como
alimentación por un plazo de hasta 30 días
pero cubriendo ciertos montos.
5.º Los uniformes y las armas de los militares. La
ley dice que hay que tomar en cuenta el rango
que tenga el militar.
aparecen las siguientes Instituciones.
1.º Ejecución forzada. El cumplimiento de las
obligaciones, es decir cómo se deben cumplir
las obligaciones, especialmente que hace el
acreedor cuando no le cumplen.
2.º Los derechos auxiliares del acreedor.
3.º La prelación de créditos.
Estas son las tres materias que aparecen
vinculadas con el derecho de garantía general y
estas tres materias por lo tanto son materias que
por ende están afectadas por Instituciones de
orden público.
Es decir en estas Instituciones la autonomía de la
voluntad poco o nada sirve en este caso.
El cumplimiento de las obligaciones.
¿Qué hace el acreedor cuando no le cumplen?
Es evidente que las obligaciones nacen para
cumplirse. El orden natural de las cosas es que
cuando una persona se obliga debe cumplir con
aquello que se ha obligado, así debiera funcionar,
pero también sabemos que esto no siempre
ocurre.
Puede ser por diferentes razones pudiendo haber
culpa o dolo, pero el punto está en que el código
regula lo pertinente a que puede hacer el acreedor
frente al incumplimiento del deudor.
Frente a esto debemos distinguir entre:
i. Obligaciones de dar;
ii. Obligaciones de hacer y;
iii. Obligaciones de no hacer.
Todo acreedor tiene el derecho a pedir ejecución
forzada sin importar la fuente de la obligación.
Para esto existe una acción que es la acción
ejecutiva. Con esta acción nosotros reclamamos
el cumplimiento forzado de la acción. Esta acción
prescribe en tres años con excepciones como el
cobro de cheques.
a) Es una acción transferible.
77
b) Es una acción transmisible. De forma tal de
que si el acreedor fallece esta se transmite a
sus herederos.
c) Es una acción patrimonial. Porque el
contenido de ella es de carácter económico.
1. En la obligación de dar. El código no
entrega ninguna regla especial por lo que nos
atenemos a lo que siga el C.P.C. es decir las
reglas generales.
Es decir someramente si la obligación es de dar y
el deudor no cumple el acreedor normalmente
tiene derecho a demandar y según lo dispone el
art. 1.489°, el acreedor podrá demandar el
cumplimiento de la obligación (dame lo que me
debes dar), o si es que cabe podrá pedir la
resolución del contrato.
Se dice si es que cabe porque para ello debe
tratarse de un contrato y siempre y cuando en el
contrato este el derecho para pedir la resolución.
Esto es que haya una condición resolutoria tacita,
o que haya un pacto comisorio que le permita al
acreedor pedir la resolución.
En cualquiera de ambos casos puede reclamar una
indemnización de perjuicios.
Este es el camino habitual y que se plantea como
regla general y que se plantea a las obligaciones
de dar.
Estudiaremos más adelante que la indemnización
de perjuicios puede ser de dos clases.
i. Indemnización de perjuicios compensatoria.
ii. Indemnización de perjuicios moratoria.
En las obligaciones de dar, la indemnización
compensatoria solamente se puede reclamar en
forma subsidiaria. Es decir el acreedor tiene que
demandar que le cumplan la obligación y cuando
ese cumplimiento no sea posible recién ahí puede
pedir indemnización compensatoria.
La indemnización compensatoria no se puede
llegar y pedir de inmediato. Debe primero pedirse
el cumplimiento de la obligación y cuando ese
cumplimiento se haga imposible entonces ahí va
la indemnización compensatoria.
Ejemplo. Si Jorge me tiene que entregar un
caballo porque en eso consiste su obligación y me
no me lo entrega. Yo por esto lo quiero demandar
pero no puedo demandar de inmediato para que
me pague el valor del caballo sino que lo debo
demandar para que el me entregue el caballo y si
se hace imposible la entrega del caballo ahí recién
podre demandar el valor correspondiente al
caballo.
Esto es la indemnización compensatoria teniendo
un carácter compensatorio.
2. Para las obligaciones de hacer. Acá el tema
es distinto porque para las obligaciones de
hacer el código da una regla especial. El
código se refiere en dos artículos. Para las
obligaciones de hacer el art. 1.553°, que lo
vimos y lo comentamos cuando vimos la
clasificación de obligaciones entre dar hacer y
no hacer.
Art. 1553. Si la obligación es de hacer y el
deudor
se constituye en mora, podrá pedir el acreedor,
junto con la indemnización de la mora,
cualquiera de estas tres cosas, a elección suya:
      1ª. Que se apremie al deudor para la
ejecución del hecho convenido;
      2ª. Que se le autorice a él mismo para
hacerlo
ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
      3ª. Que el deudor le indemnice de los
perjuicios resultantes de la infracción del
contrato.
El artículo 1.553° es un artículo que en el
encabezado señala que frente al incumplimiento
78
de una obligación de hacer el acreedor puede
demandar una indemnización de perjuicios y
junto con esa indemnización puede pedir también
algo más.
El código le da a elegir al acreedor tres opciones
para que acompañe a esa indemnización de
perjuicios. El art. 1.553° dice claramente que de
los tres caminos que ahí aparecen el acreedor
puede elegir cualquiera de ellos a su arbitrio.
No es que haya un orden de prelación. No es que
tenga que elegir el primero y si falla el primero
pueda intentar el segundo. No, él puede pedir de
inmediato el tercero y todo eso sumado a la
indemnización de perjuicios que aparece en el
encabezado.
Ejemplo de una obligación de hacer.
Yo he contratado a Juan para que Juan venga a mi
casa a talar los árboles. Esa es la obligación de
hacer que Juan ha contraído y Juan no ha venido
a cumplirla en mucho tiempo. Lo llamo y no
contesta no lee los correos y tomo la decisión de
demandarlo.
El artículo me dice que yo puedo pedir:
1.º Indemnización de perjuicios. Esta hay que
pedirla siempre y cuando se tengan
perjuicios. Se tienen que dar los requisitos
para ello y los veremos más adelante.
Junto con la indemnización yo puedo pedir lo
siguiente:
1) Apremio. Es decir solicitar judicialmente
que se apremie al deudor de la obligación
de hacer para que cumpla. Estos apremios
los ordena el tribunal y van desde una multa
por ejemplo hasta incluso podría ser
arresto , arresto que puede ser hasta por 15
días, o bien una multa decretada por el
propio tribunal. Estos apremios se pueden
repetir si es que no se cumplen y se pueden
seguir repitiendo si es que no se cumple.
 Hay otros apremios también y es el tribunal
el que determinara cual es el que se aplica.
Todo ella más la indemnización de
perjuicio.
2) Solicitar al tribunal de que el hecho sea
ejecutado por un tercero a expensas del
deudor. Es decir que el tribunal me autorice
para que otra persona distinta al deudor
venga a ejecutar los hechos es decir venga a
talar los árboles pero obviamente ello se hará
a expensas del deudor.
Esto obviamente no tendría cabida cuando se
trata de una obligación que es intuito persona es
decir de aquellas obligaciones que solamente
puede ejecutar el deudor porque tiene alguna
habilidad especial como seria pintar un retrato o
tal vez impartir una clase. No entra en el ejemplo
el talar un árbol por que no se podría considerar
una obligación intuito persona específicamente.
En el caso de que no quiera el deudor ejecutar el
hecho debido como por ejemplo celebrar un
contrato que fue prometido en un contrato de
promesa, es el Juez quien toma la representación
legal para ejecutar el hecho debido.
No se busca un tercero sino que es el juez quien
toma la representación legal y sumado a la
indemnización de perjuicios.
3) Reclamar una indemnización de perjuicios.
En una primera lectura esto puede no ser
llamativo por que la indemnización estaba
como un derecho para cualquiera de los tres
caminos que se tome. Ya estaba en el
encabezado del artículo y sabemos que no se
puede reclamar una doble indemnización de
perjuicios en el sistema chileno porque si no la
indemnización pasaría a ser una fuente de
ganancia y eso en nuestro sistema actual no
está permitido, por lo tanto:
79
¿Cómo se concilian ambas indemnizaciones, la
que aparece en el encabezado del artículo y la
otra en el numeral 3°?
Si leemos el artículo encontraremos la clave.
La indemnización que aparece en el encabezado
es la indemnización moratoria y lo dice porque
habla por la indemnización por el retardo o mora.
Por otro lado la indemnización que aparece en el
número 3° es la indemnización compensatoria.
Ambas indemnizaciones son perfectamente
compatibles por lo que no hay ningún
inconveniente de que una se pueda sumar a la
otra.
Lo que tenemos que descubrir acá entonces es
que en las obligaciones de hacer se puede
reclamar la indemnización compensatoria
directamente.
Esto a diferencia de la obligación de dar en que
uno primero debiera pedir el cumplimiento de la
obligación y de ahí si eso no fuera posible
reclamar la indemnización compensatoria, en las
obligaciones de hacer la ley le da al acreedor el
derecho para reclamar la indemnización
compensatoria de inmediato. No tengo para que
pedir que se cumpla con el hecho y es ahí en
donde uno vuelve a destacar que los tres caminos
que ofrece el art. 1.553° son entregados para que
el acreedor los elija a su arbitrio.
La ley no dice este primero y luego este, no lo
que ocurre acá es que el acreedor puede elegir
cualquiera de los tres a su arbitrio.
Esto es llamativo y es una importante diferencia
entre una obligación de dar y una obligación de
hacer.
3. Obligaciones de no hacer. El art.1.555º, es
tal vez el artículo más importante que toca a
las obligaciones de no hacer y pondremos un
par de ejemplos.
 Art. 1555. Toda obligación de no hacer una
cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede
deshacerse lo hecho.
      Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo
su
destrucción necesaria para el objeto que se tuvo
en mira al tiempo de celebrar el contrato, será el
deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor
para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
      Si dicho objeto puede obtenerse
cumplidamente por otros medios, en este caso
será oído el deudor que se allane a prestarlo.
       El acreedor quedará de todos modos
indemne.
Ejemplo. Tome en arriendo una casa y en el
contrato aparecen varias obligaciones como
cuidar la casa, pagar el arriendo, que son las
obligaciones de todo arriendo pero dentro de ellas
están dos obligaciones de no hacer.
i. No puedo cambiar la alfombra de la sala
de clases.
ii. No puedo talar ninguno de los árboles que
hay en el patio.
¿Cuándo se incumple la obligación de no
hacer?
R: Se incumplen cuando el deudor hace lo que no
debió hacer. Resulta que mientras dura el
arriendo me doy cuenta de que los alumnos
pasan con alergia y se llena de polvo más el calor
del verano, producen que saque la alfombra y
pongo piso flotante.
Esto es incumplir la obligación de no hacer y
posterior a esto corto el árbol que está en el
centro del patio. Esto es incumplir la segunda
obligación de no hacer.
¿Qué hace el acreedor frente a ello?
80
R: El acreedor para demandar el cumplimiento o
exigir el cumplimiento tiene las reglas que le
entrega el art. 1.555°.
En esto el código señala que debemos hacer una
distinción:
i. El hecho puede ser susceptible de ser
deshecho.
ii. El hecho no puede deshacer.
1.º El hecho puede ser susceptible de ser
deshecho. Si el hecho se puede deshacer
como el de la alfombra, hay que deshacerlo.
Es decir volver a llenar la piscina en el
ejemplo. La particularidad de esto es que la
obligación se ha transformado en una
obligación de hacer. Yo tengo ahora que
ejecutar un hecho que consiste reinstalar la
alfombra.
En este caso se produce un fenómeno muy
importante porque la obligación de no hacer se ha
transformado en obligación de hacer. Si no lo
hago o me niego a ejecutar el hecho se aplican las
reglas del art. 1.553º, lo que se espera de mí no es
que me abstenga de algo sino lo que se espera de
mi es que ejecute un hecho lo cual es reinstalar la
alfombra.
Si me niego a hacer lo que se espera de mí, como
la obligación es de hacer se aplica lo establecido
en el art. 1.553°, vale decir, apremios o que otra
persona, un tercero, ejecute el hecho o
derechamente reclamar indemnización de
perjuicios.
Hay que tener en cuenta que cuando se incumple
una obligación de no hacer tenemos entonces:
 Si no se puede deshacer la obligación se
transforma en obligación de dar porque se
transforma en indemnizar perjuicios.
 Si lo hecho se puede deshacer la obligación
de no hacer se transforma en obligación de
hacer.
 En la obligación de no hacer por lo tanto
también tenemos la particularidad de que se
 podría reclamar la indemnización de
perjuicios compensatoria sin necesidad de
exigir realmente que se cumpla con la
obligación, por lo que queda abierto ese
camino.
2.º El hecho no puede deshacer. Cuando el
hecho no se puede deshacer como en el
ejemplo destalar el árbol. La ley dice aquí que
no queda más remedio que reclamar una
indemnización de perjuicios. Eso sería un
cumplimiento por equivalencia. No se puede
solicitar que se deshaga lo hecho porque sería
físicamente imposible por lo tanto la única
alternativa que le queda aquí al acreedor es
demandar la indemnización de perjuicio
respectiva.
Esta es una pregunta frecuente de examen de
grado, que es pedirle al alumno que desarrollo
como se cumplen las obligaciones, que hace el
acreedor frente al incumplimiento.
Hay otros temas cruzados como lo es la
indemnización de perjuicios.
Art. 1.553°, artículo especial para las
obligaciones de hacer.
Art. 1.555°, artículo especial para las
obligaciones no de hacer.
Las obligaciones de dar no tienen una regla
especial.
Estos artículos hay que tenerlos muy presentes
porque van a ser mencionados cuando uno estudia
procesal y especialmente cuando estudia el juicio
ejecutivo, porque en el juicio ejecutivo de
obligaciones de hacer, o en el juicio ejecutivo de
obligaciones de no hacer hay que tener presente
todo esto aunque en examen de grado esos juicios
ejecutivos no son muy preguntados.
El juicio ejecutivo que se pregunta es el juicio
ejecutivo de obligaciones de dar en donde está el
embargo.
81
Esto como primera institución vinculada con el
derecho de garantía general, el cumplimiento de
las obligaciones.
II. LOS DERECHOS AUXILIARES DEL
ACREEDOR.
Los derechos auxiliares en general son ciertos
medios que la ley entrega para que el acreedor
tenga mejores probabilidades de poder cobrar su
crédito. Cada derecho auxiliar tiene una finalidad
distinta pero generalizando los derechos
auxiliares son empleados por los acreedores por
ejemplo para aumentar el patrimonio del deudor o
para evitar que el deudor empiece a enajenar sus
bienes.
La idea de la ley es proteger al acreedor, es decir
permitirle al acreedor que pueda cobrar el crédito.
Todos los derechos auxiliares del acreedor se
hacen exigibles en situaciones puntuales, son
medidas no de urgencia o extremas pero son
medidas que se van a emplear frente a la
ocurrencia de ciertos hechos.
Todos nosotros acá somos deudores de alguien y
no empleamos derechos auxiliares porque si la
gente cumple con sus obligaciones y tiene un
comportamiento que sea adecuado de cualquier
deudor la verdad es que la figura de los derechos
auxiliares no tendría por qué caber.
A veces suceden cosas voluntarias o involuntarias
en donde el acreedor puede pensar que su crédito
puede verse con un tipo de riesgo y frente a eso
aparecen los derechos auxiliares.
Son un conjunto de derechos que tienen por
objeto darle al acreedor una mayor probabilidad
de poder cobrar su crédito. Nunca le da la
seguridad absoluta porque eso no existe en el
derecho chileno. Siempre existirá la
incertidumbre, pero con los derechos auxiliares se
intenta proteger la integridad del acreedor.
Estos no están sistematizados en la ley pero
tradicionalmente se consideran derechos
auxiliares a:
i. Medidas conservativas.
ii. Acción oblicua llamada también
subrrogatoria
iii. Acción pauliana llamada también
revocatoria
iv. Beneficio de separación.
v. Derecho legal de retención que lo agrega la
doctrina moderna. Esta es una institución
que tiene que ver principalmente con
contratos.
2. Acción oblicua. Esta acción oblicua o también
1. Medidas conservativas. Son medidas
procesales que pueden ser tanto judiciales
como prejudiciales y que tienen por objeto o
finalidad mantener la integridad del
patrimonio. Esto se refiere a que se pretende
de que el deudor no pueda enajenar sus
bienes. Evitar que los bienes del deudor
salgan del patrimonio o que los bienes se
deterioren.
Las medidas conservativas uno las suele
reflejar principalmente en lo que son las
medidas precautorias.
1.º Prohibición de celebrar actos y contratos.
Mi deudora es por ejemplo Isabel y dentro de
sus bienes ella tiene un departamento y yo no
quiero que ella venda su departamento y que lo
mantenga dentro de su patrimonio porque ese
es el bien que de una u otra manera a mí me
está dando la tranquilidad de que me pueda
pagar eventualmente.
Yo puedo pedir sobre ese departamento una
prohibición de celebrar actos o contratos para
procurar de que ella no lo enajene.
Por decirlo de alguna manera las medidas
conservativas son proactivas. Yo no estoy
actuando luego de que ella enajenó. Si ella ya
enajenó yo no tengo medidas conservativas que
82
me ayuden. Podré tener otros derechos auxiliares
que me pueden ayudar pero no la medida
conservativa porque con la medida conservativa
uno se anticipa a lo que pueda llegar a ocurrir.
2.º La guarda y aposición de sellos. De manera
tal que estén …
3.º El nombramiento de interventor. El
interventor es una persona que lo único que
hace es observar lo que efectúa el deudor. No
toma la administración. Si observa que se haga
algo que es ilícito.
llamada subrrogatoria, la finalidad de la acción
oblicua es que el patrimonio del deudor aumente
es decir que ingresen bienes que no se
encontraban en el patrimonio. A través de la
acción oblicua lo que se persigue es que los
acreedores puedan intentar las acciones del
deudor.
Ejemplo. Antonia me debe dinero y siempre que
le pretendo cobrar ella me dice que no tiene para
pagarme y que espere un poco.
Yo la espero pero cuando se vence nuevamente el
plazo me da escusas para no pagar.
En algún momento me entero de que un tío de
Antonia falleció y que ese tío le dejo a Antonia
un legado de 100 millones de pesos.
Esto es una buena noticia para Antonia y buena
noticia para Mí, porque ahora va a tener dinero
para pagarme.
Ahora vuelvo a cobrarle y me dice que no tiene
dinero por lo que le digo que me entere que un tío
le dejo un legado de 100 millones de pesos.
Ella dice que sabe pero que aún no lo acepta. Le
pregunto porque no lo ha aceptado y me contesta
con evasivas.
Esto me hace sospechar de que Antonia está
tratando de que el crédito que tiene conmigo
prescriba y ahí aceptar el legado
¿Qué puedo hacer?
R: A través de la acción oblicua yo puedo a
nombre de Antonia aceptar el legado. Este legado
no lo acepto para mí sino que lo acepto para
Antonia de manera tal de que los 100 millones
ingresen a su patrimonio y ahora yo poder cobrar
lo que ella me debe.
Ahora no está la excusa de que no tiene dinero así
es que debe pagarme.
En la acción oblicua o subrrogatoria lo que hace
el acreedor es subrogarse en los derechos que
tiene el deudor para cobrar créditos que le
permitan aumentar el patrimonio.
El gran inconveniente que tiene la acción oblicua,
es que para que el acreedor pueda intentar la
acción oblicua debe haber texto expreso que lo
permita.
3. Acción Pauliana O Revocatoria. La acción
pauliana o también conocida como acción
revocatoria. Es el más conocido y el más
importante de los derechos auxiliares. Con la
acción pauliana lo que se persigue es
reconstruir el patrimonio del deudor. La
problemática acá es que los bienes ya los
enajeno y como ya los enajeno su patrimonio
ha disminuido y por ello las expectativas del
acreedor para poder cobrar han bajado. Esto no
es nada ilegal porque él tiene el derecho a
enajenarlos, el problema que al hacer esto el
deudor ha quedado en una situación de
insolvencia o bien agravando una insolvencia
que ya tenía.
El quedar en esta situación perjudica a los
acreedores.
Ejemplo. A mi Nicole me debe dinero y como sé
que tiene un auto y un terreno en el sur de Chile
no me preocupa que me pague.
83
Pero eventualmente me entero de que el terreno
lo enajeno a un primo que le va a pagar 100 mil
pesos mensuales y que el auto se lo regalo al
hermano.
Los bienes son de ella y ella puede hacer lo que
quiera con ellos y cumpliendo los requisitos
legales para las ventas no hay ningún problema.
El problema surge porque yo como acreedor
pierdo mi tranquilidad de que ella me va a pagar
por que los únicos bienes con los que ella podía
responder por la deuda ya no los tiene.
¿Qué puedo hacer como acreedor?
R: La ley a mí me da la acción pauliana y lo que
busca esta acción pauliana es que eses actos a
través de los cuales se enajenaron los bienes, que
esos actos queden sin efecto.
Quedando sin efecto esos actos los bienes van a
volver al patrimonio. El argumento para ello es
señalar y probar ante el juez que esas
enajenaciones se hicieron con dolo. Este dolo que
nosotros estudiamos y que se llama dolo pauliano
o fraude pauliano. Es decir que Nicole enajeno
sus bienes sabiendo que sus negocios estaban en
mal estado, sabiendo que con eso ella no le iba a
poder cumplir a sus acreedores.
Este es el elemento clave aquí porque con esta
acción nuevamente nos estamos inmiscuyendo en
los negocios de otra persona. Ella tiene el derecho
de decir porque se está metiendo en mis negocios.
El punto esta de que sí me importa porque
producto de esas ventas el patrimonio disminuyo
y quedo en insolvencia para poder responder ante
el crédito que tiene conmigo.
Características de la acción pauliana
1.º El acreedor que intenta la acción pauliana
debe demostrar que el acto ejecutado por el
deudor lo perjudica.
¿En que puede consistir ese perjuicio?
 a) …
b) cuando en virtud del acto el deudor a través
del acto lo que hace es agravar una
insolvencia que ya existía. Él estaba en
insolvencia y la insolvencia se fue
agravando.
2.º Tiene que existir también fraude pauliano.
Este es un tipo de dolo, es decir el deudor
ejecuto el acto con el fin de perjudicar al
acreedor. ¿cómo se manifiesta esa intención?
El código dice que …”…en mal estado”…
Yo sé que al ejecutar este acto voy a perjudicar
a mis acreedores y lo hago
3.º Se debe probar este dolo pauliano. Este
dolo, mala fe. Fraude pauliano se debe probar.
¿…?
Hay que distinguir sobre la naturaleza del acto
a) Si enajeno a través de un acto oneroso. si
enajeno a través de un acto oneroso se debe
probar que estaban de mala fe el deudor y
también el tercero que contrato con el deudor.
b) Si enajeno a través de un acto gratuito. Si el
acto en cambio ha sido un acto gratuito en ese
caso basta con probar la mala fe solamente del
deudor. Esto si está en el código, en el art.
2.468º
4.º La acción pauliana no requiere texto expreso
de ley para su procedencia. No es que proceda
solo cuando la ley lo señala sino que procede en
general siempre.
5.º En la acción pauliana el acreedor que se
favorece es el acreedor que la intenta. El
acreedor que la intenta es el que va a
aaprovechar la reconstitución del patrimonio
del deudor.
84
La excepción es la acción pauliana concursal por
que en ese caso …el principio de igualdad de los
acreedores.
6.º La acción pauliana prescribe. La acción
pauliana tiene un plazo propio de
prescripción de un año y el plazo se cuenta
desde la celebración del acto.
Debemos distinguir dos acciones pauliana
1.º Acción pauliana civil. Esta es la que trata el
código civil y se encuentra en el art. 2.468°.
Art. 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes
de la cesión de bienes o la apertura del concurso,
se observarán las disposiciones siguientes:
     1a. Los acreedores tendrán derecho para que
se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya
otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe
el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo
ambos el mal estado de los negocios del primero.
     2a. Los actos y contratos no comprendidos
bajo el número precedente, inclusos las
remisiones y pactos de liberación a título gratuito,
serán rescindibles, probándose la mala fe del
deudor y el perjuicio de los acreedores.
     3a. Las acciones concedidas en este artículo a
los acreedores expiran en un año contado desde la
fecha del acto o contrato.
2.º Acción pauliana concursal. Esta acción
pauliana esta tratada en la ley de quiebras.
Esta última, la acción pauliana concursal
tiene cabida cuando la persona del deudor ya
hay un concurso lo que antiguamente
llamábamos quiebra.
Ejemplo. Nicole ya enterada de que se va a
pedir su quiebra ella rápidamente comienza a
deshacerse de sus bienes. Existe todo lo que
se llama periodo sospechoso en donde sí se
enajenaron bienes dentro de esa época esta la
 acción pauliana para pedir que eses bienes
vuelvan al patrimonio.
4. Beneficio de separación. Con el beneficio de
separación llamado también beneficio de
separación de patrimonio se persigue lo
siguiente (la finalidad inmediata es separar el
patrimonio) :
No hay que confundirlo con el beneficio de
inventario. Está en el ámbito del derecho
sucesorio.
Lo ejemplificaremos.
Todos nosotros somos acreedores de Juan.
Estamos tranquilos porque Juan es una persona
responsable y cumple con sus obligaciones y
además es solvente.
Don Juan Murió y su hijo Juanito es una persona
distinta que le debe dinero a todo el mundo y nos
damos cuenta que vamos a caer manos de
personas tremendamente desordenadas.
Esto provoca que tengamos el tenemos de que los
hijos tomen lo que han heredado y paguen
primero sus deudas y se despreocupen de
pagarme lo que me debía su padre.
La ley permite que los acreedores del causante
puedan a través de este beneficio solicitar que con
el patrimonio dejado por el causante se paguen
primero los acreedores del causante y luego se
paguen los acreedores de los herederos.
Es decir primero pagamos las deudas dejadas por
el causante. Este beneficio lo solicitan los
acreedores del causante.
No hay que confundirlo con el beneficio de
inventario porque el beneficio de inventario no es
un derecho auxiliar.
El beneficio de inventario lo intenta el heredero
para no contaminarse con las deudas que dejo el
causante. No es un derecho auxiliar porque no lo
intenta el acreedor sino que lo intenta el heredero.
85
El beneficio de separación ex un derecho auxiliar
porque es intentado por el acreedor.
5. Derecho legal de retención. Se incorporó por
la doctrina moderna el derecho legal de
retención. Este derecho legal de retención es
un derecho que el código civil regula en
algunos contratos. (Asegurar el cumplimiento
de la obligación con un bien determinado)
Ejemplo: Ignacio me presto a mí su auto, que es
un contrato de comodato, por 30 días.
A los 10 días el auto comienza a presentar fallas.
Lo llevo al mecánico y el mecánico dice que el
auto necesita una afinación completa, cambio de
aceite y cambio de neumáticos.
Tomo el teléfono y le digo a Ignacio que me
presto el auto en malas condiciones y hay que
hacerle arreglos.
El dice que no me preocupe que yo los pague y
que me reembolsa el dinero.
Yo pago el arreglo y sigo usando el auto
tranquilamente y termina el comodato. Como
obligación básica que tengo como comodatario es
devolver el bien, sin embargo me encuentro de
que a la época en que debo restituir el bien
Ignacio no me ha pagado el dinero que yo use
para arreglar el auto.
La ley dice que yo como acreedor tengo el
derecho a que me paguen esos 350 mil pesos y
por ello tengo el derecho a retener el bien aunque
el contrato de comodato haya terminado. Yo el
bien no lo devuelvo y me quedo con el bien como
seguridad de que se me pague lo que se me debe
siempre y cuando lo que se deba derive del
mismo contrato.
Yo no retengo el auto que me presto Ignacio para
seguridad de que el me pague otras cosas como el
Curso que no me lo ha pagado, no es eso, es para
que el me pague lo que me debe derivado del
contrato.
 Este derecho legal de retención esta en todos los
contratos que son títulos de mera tenencia.
Este derecho legal de retención esta:
1.º En el comodato
2.º El contrato de comodato
3.º Prenda
4.º Deposito
5.º En el contrato de arriendo
Le permite al mero tenedor que ya se encuentra
con el deber de restituir el bien, le permite al
mero tenedor mantener el bien hasta que se le
pague lo que se le deba derivado del propio
contrato que a él le da la calidad de mero tenedor.
Es un derecho auxiliar por lo mismo, porque le va
a dar al acreedor la seguridad de que le van a
pagar mientras él tenga el bien en su poder.
Si yo le devuelvo el bien a Ignacio él no va a
tener interés en pagar nada, pero si no se lo
devuelvo por último va a tener interés en pagar
por que necesita usar el bien por ejemplo.
Opera por lo tanto como un derecho auxiliar por
que mejora las probabilidades de que al acreedor
se le pueda pagar lo que se le debe.
III. LA PRELACIÓN DE CRÉDITOS
Es la tercera materia relacionada con el derecho
de prenda general.
No existe concepto legal pero podemos elaborar
un concepto con las herramientas que la ley nos
entrega y diremos que la prelación de créditos es
el conjunto de normas o reglas que regulan o
determinan la forma y el orden en que se deben
pagar los distintos créditos de un mismo deudor
cuando los bienes de este no son suficientes para
pagarlos todos.
Para ubicarnos geográficamente en el tema las
reglas sobre prelación de créditos se emplean
86
justamente cuando el deudor no está en
condiciones de poder pagar todo lo que debe.
La regla general es que una persona pague sus
deudas y en el entendido que logre pagar lo que
debe, es decir que tenga la capacidad de pagar lo
que debe, la verdad es que las reglas sobre
prelación de créditos no debieran emplearse.
Si yo tengo dinero suficiente para pagarle a todos,
a quien le pague primero o después no es
relevante en el entendido de que pudiera
pagárseles a todos.
Sin embargo puede suceder que el deudor no
tenga medios para pagar todo lo que se debe y es
ahí cuando los créditos van a empezar a reclamar
el pago con preferencia.
Ese orden en que se pagan los créditos está
determinado por ley y en ningún caso va a
depender de las partes. La regla general es que
todos los créditos son iguales, es decir tienen las
mismas probabilidades de pagarse.
Opera lo que se llama el principio de igualdad de
los créditos también conocida en su acepción
latina como la par-condictio-creditorum.
Por lo antes dicho el que un crédito tenga
preferencia es algo especial, que sale de lo
común, porque lo normal es que los créditos no
tengan preferencias.
Por lo tanto todo lo que tenga que ver con
preferencias y como opera está determinado
solamente por ley.
Acá la autonomía de la voluntad prácticamente no
tiene aplicación.
Normalmente se aplica cuando la persona cae en
insolvencia y el otro ámbito de aplicación es en
el juicio ejecutivo, en donde se intenta la
denominada tercería de creación. Ahí aparece un
acreedor con un crédito preferente pretendiendo
pagarse antes del acreedor que ha ejecutado al
deudor, pero principalmente tiene aplicación
cuando la persona está sometida a procedimiento
concursal.
La prelación de créditos. Este tema es un tema
que se pregunta poco. Tenemos que tener claro
que el sistema chileno es un sistema igualitario.
Es decir todos los acreedores y todos los créditos
son iguales, la ley no establece diferencias como
regla general.
En la ley se establece que algunos créditos tienen
preferencia y se entra a romper la igualdad entre
los acreedores. No es normal que los créditos
tengan preferencia.
Características
1.º Los créditos que son preferentes son
preferentes porque así los califica la ley.
En otras palabras es la ley la que tiene la
soberanía sobre determinar cuáles créditos
son preferentes y no hay créditos preferentes
que tomen esa calidad por voluntad de las
partes. El crédito que es preferente es
preferente porque la ley le dio la calidad de
preferente. Es decir la preferencia es de
orden público.
2.º La regla general es que los créditos no
tengan preferencia. Es decir la regla general
es que los créditos sean créditos valistas o
créditos comunes.
3.º Las preferencias recaen sobre los créditos.
No recaen sobre los acreedores. No es el
acreedor el que le da la preferencia al crédito
sino que es el crédito el que es preferente. Esto
es muy importante porque las preferencias de
tipo personal no existen.
Ejemplo. Si le pedí dinero prestado a Juan y
también le pedí dinero prestado al Alcalde de la
comuna, yo no tengo por qué pagarle primero al
alcalde y luego a Juan porque Juan es un
ciudadano común y corriente. Las preferencias no
tienen que ver con las personas y si hay
preferencias estas recaen sobre el crédito.
87
Es muy importante porque en el sistema chileno
no hay acreedores preferentes sino que hay
créditos preferentes.
4.º Si un crédito no se alcanza a pagar no se
paga. A lo imposible nadie está obligado.
Por ejemplo en el caso del causante que deja
cierta cantidad y no alcanza para pagar no se
paga.
5.º Las reglas de la prelación de créditos se
aplican cuando los bienes del deudor no
son suficientes para pagar todo. Si el
deudor tiene medios para pagar todo lo que
debe no es necesario aplicar las reglas de la
prelación de créditos.
6.º En materia de juicio ejecutivo la prelación
de créditos es muy relevante. La
preferencia de un crédito en el juicio
ejecutivo se hace valer a través de una
tercería que es la tercería de prelación.
7.º El código civil divide a los créditos para
efectos de la preferencia en cinco categorías
llamadas créditos:
a) Créditos de primera clase
b) Créditos de segunda clase
c) Créditos de tercera clase
d) Créditos de cuarta clase
e) Créditos de quinta clase
De esas cinco clases tienen preferencia las
primeras cuatro clases. Los créditos de la quinta
clase no tienen preferencia. Es decir la regla
general la constituyen los créditos de la quinta
clase, es decir los que no tienen preferencia o
también llamados créditos valistas. Esto es
coherente con lo que dijimos al principio que los
créditos son todos iguales.
Clasificación de las preferencia
I. Atendiendo a los bienes que se pueden
perseguir.

i. Preferencias generales
ii. Preferencias especiales
1. Preferencia generales.
2. Preferencias especiales. Son aquellas en que
se tienen las preferencia solo en la medida en
que persigan ciertos bienes. Si perseguimos
otros bienes que igualmente podemos
hacerlo, la preferencia se pierde. El acreedor
hipotecario solo tiene preferencia solo si
persigue el bien hipotecado…
II. Atendiendo a si se pueden o no perseguir
bienes que hayan salido del patrimonio.
i. Preferencias personales
ii. Preferencias reales
1. Preferencias personales. Son aquellas en que
se pueden perseguir los bienes personales pero
solo mientras se encuentren el poder del
deudor. En otras palabras si los bienes salieron
del patrimonio del deudor ya esos bienes no se
pueden perseguir.
2. Preferencias reales. Son aquellas
preferencias en que se pueden perseguir los
bienes aunque hayan salido del patrimonio
del deudor. Como ejemplo el de la hipoteca
en donde podemos perseguir el bien
hipotecado aunque hayamos sacado
Clases de preferencia
1. Créditos de la primera clase. Los créditos de
la primera clase están enumerados por el
código en el art. 2.472º, ahí aparecen los
créditos de la primera clase y sin lugar a duda
son los primeros que hay que pagar.
1.º Las costas judiciales.
88
2.º Las expensas funerales. Cuando el deudor
muere
3.º Los gastos de enfermedad del deudor.
Corresponden a los gastos de la
enfermedad correspondientes a los seis
meses anteriores.
4.º Los gastos de la quiebra.
5.º Las remuneraciones de los trabajadores.
En este caso si concurren varios dentro del
mismo numeral se prorratea lo disponible
para pagar.
6.º Las cotizaciones obligatorias
7.º Lo que provenga de gastos necesarios para
la subsistencia del deudor y de su familia
de los últimos tres meses.
8.º Las indemnizaciones de carácter laboral.
9.º Los créditos del fisco. Estos son por
impuestos de retención e impuestos de
recargo.
Características de los créditos de primera clase
1.º Son los primeros créditos que deben
pagarse
2.º En caso de concurrir varios créditos de
primera clase se pagan en el orden de la
enumeración del art. 2.472º.
3.º Si concurren varios acreedores dentro del
mismo número se debe prorratear.
4.º Los créditos de primera clase son créditos
personales. Por qué solo se pueden perseguir
los créditos que están dentro del patrimonio
del deudor.
5.º Los créditos de primera clase son créditos
generales.
2. Créditos de la segunda clase. Corresponden a
los que están señalados por el código en el art.
2.474º, que son tres. Estos créditos se
caracterizan por que el acreedor tiene
preferencia pero siempre que persiga ciertos
bienes determinados.
Art. 2474. A la segunda clase de créditos
pertenecen los de las personas que en seguida se
enumeran:
     1º. El posadero sobre los efectos del deudor
introducidos por éste en la posada, mientras
permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo
que se deba por alojamiento, expensas y daños.
      2º. El acarreador o empresario de
transportes sobre los efectos acarreados, que
tenga en su poder o en el de sus agentes o
dependientes, hasta concurrencia de lo que se
deba por acarreo, expensas y daños; con tal que
dichos efectos sean de la propiedad del deudor.
      Se presume que son de la propiedad del
deudor los efectos introducidos por él en la
posada, o acarreados de su cuenta.
      3º. El acreedor prendario sobre la prenda
¿Puede perseguir otros bienes?
R: Si puede pero ahí no tiene preferencia, el solo
tiene la preferencia solo si persigue ciertos bienes
determinados.
1.º El crédito que tiene el posadero. Al hablar
de posadero es la persona que está a cargo
de la posada este posadero para poder
cobrarse de todos los gastos derivados del
servicio, alojamiento alimentación etc, pero
solo persiguiendo los bienes que se
introdujeron en la posada.
2.º El crédito que tiene el acarreador. Es el
que se dedica al transporte de bienes o de
personas en contra de su cliente por los
gastos del viaje pero que solo lo puede hacer
efectivo por los bienes que hayan sido
transportado en ese viaje o que hayan sido
objeto del transporte.
3.º El crédito que tiene el acreedor prendario
sobre la prenda. La persona que tiene un
crédito y cuando dicho crédito le ha sido
garantizado por una prenda. El solo tendrá
preferencia en la medida de que persiga el
bien dado en prenda. Ahí es donde se tiene la
preferencia.
Características de los créditos de segunda clase
89
1.º El orden en el que están enumerados no
tienen importancia porque son excluyentes.
Cada crédito es tan particular
2.º Son créditos que van a recaer sobre bienes
muebles. Solamente bienes muebles se
pueden introducir sobre bienes muebles
3.º Son especiales. Es decir la preferencia se
tiene solo cuando se persigan ciertos bienes.
4.º Si hubiese conflicto entre un acreedor de
primera clase y uno de segunda clase se le
paga al de primera clase primero.
5.º En el caso del posadero y del acarreador la
preferencia se tiene solo mientras los bienes
estén en poder del acreedor. Si yo cometí el
error de devolverle el equipaje al pasajero
perdí la preferencia.
3. Créditos de la tercera clase. La tercera clase de
créditos comprende a uno solo que es el crédito
del acreedor hipotecario. Este acreedor que ha
obtenido a su favor una hipoteca o acreedor
hipotecario. Art. 2.477º
Art. 2477. La tercera clase de créditos comprende
los hipotecarios.
     A cada finca gravada con hipoteca podrá
abrirse, a petición de los respectivos acreedores o
de cualquiera de ellos, un concurso particular
para que se les pague inmediatamente con ella,
según el orden de las fechas de sus hipotecas.
     Las hipotecas de una misma fecha que gravan
una misma finca preferirán unas a otras en el
orden de su inscripción.
     En este concurso se pagarán primeramente las
costas judiciales causadas en él.
Aquí realmente la naturaleza del crédito en sí no
importa. El crédito puede tener cualquier tipo de
origen, lo que importa que ese crédito se
encuentra garantizado por una hipoteca, y es la
hipoteca la que le da al crédito la preferencia. El
acreedor hipotecario tiene una preferencia para
pagarse su crédito, sin embargo el acreedor
hipotecario tiene preferencia solo en la medida
que persiga el bien hipotecado.
Igual ese acreedor puede perseguir otros bienes si
quiere pero si persigue otros bienes pierde la
preferencia por que la tiene solo cuando persigue
bienes que son objeto de la hipoteca.
Ejemplo: Si yo le pedí al banco un crédito por 50
millones y luego le di en hipoteca esta casa y
luego no pago y el banco me quiere embargar el
auto no hay problema pero para pagarse no puede
alegar preferencia.
Ahora si el banco me embarga la casa es un caso
distinto porque ahí el banco tiene preferencia para
ser pagado antes que los demás.
¿Puede haber varias hipotecas sobre un mismo
inmueble?
R: Si, puede haber varias hipotecas sobre un
mismo inmueble, lo que nos lleva a preguntarnos:
¿Cómo se pagan, cuando existen varias
hipotecas sobre un mismo inmueble?
Ejemplo: La casa la tengo hipotecada por un
crédito hipotecario por el banco Santander y
además está hipotecada por el Banco Chile por un
crédito de consumo garantizado por una hipoteca
por ejemplo.
¿Cómo se opera en este caso?
R: Se pagan las hipotecas en el orden en que se
encuentran inscritas en el conservador de bienes
raíces. Las hipotecas se inscriben y por lo tanto
en el orden en que se han practicado las
inscripciones se tienen que pagar los acreedores
hipotecarios.
Da lo mismo la fecha de otorgamiento del crédito,
lo que importa acá es la fecha de inscripción en el
conservador.
Por aquella parte del crédito que un acreedor
hipotecario no se pueda pagar con la hipoteca el
saldo insoluto queda como crédito valista.
Ejemplo: si yo al banco le debo 200 millones que
se garantizaron con la venta de la casa y la casa se
90
vendió en 120 millones, el Banco Santander tiene
un saldo insoluto a su favor que queda como
crédito valista.
El problema que se produce acá es que el
acreedor acepto un bien en hipoteca que no tenía
el valor para cubrir el crédito.
Características de los créditos de tercera clase
1.º Son especiales por que solo se pueden
perseguir los bienes objeto de la hipoteca.
2.º Es real. Por qué no importa si el bien sale del
patrimonio del deudor de todas formas el
acreedor tiene derecho de persecución.
3.º Si entran en conflicto los créditos de primera
clase con un acreedor hipotecario se pagara
el de primera clase.
4.º Un inmueble puede tener varias hipotecas y
se pagan por la fecha de su inscripción.
5.º Si el acreedor hipotecario no se alcanza a
pagar de todo el crédito por el saldo insoluto
pasa a ser acreedor valista. Es decir pierde la
preferencia y pasa a ser valista.
4. Créditos de la cuarta clase. Estos son los
últimos créditos preferentes que hay porque
los de quinta clase no tienen preferencia, están
tratados por la ley en el art. 2.481º.
Art. 2481. La cuarta clase de créditos
comprende:
     1º. Los del Fisco contra los recaudadores y
administradores de bienes fiscales;
     2º. Los de los establecimientos nacionales de
caridad o de educación, y los de las
municipalidades, iglesias y comunidades
religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
     3º. Los de las mujeres casadas, por los
bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de éste o, en su caso, los que
tuvieren los cónyuges por gananciales;
     4º. Los de los hijos sujetos a patria potestad,
por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los
bienes de éstos.
      5º. Los de las personas que están bajo tutela
o curaduría contra sus respectivos tutores o
curadores;
      6º. Los de todo pupilo contra el que se casa
con la madre o abuela, tutora o curadora, en el
caso del artículo 511
La cuarta clase de créditos está contemplada por
el código en una enumeración y tienen un patrón
en común de que son los créditos que tiene una
persona a la que le están administrando bienes en
contra del administrador.
Este es el crédito que tiene el pupilo en contra del
curador, el crédito que tiene el hijo en contra del
padre que detenta la patria potestad, el crédito que
tiene el fisco en contra de los recaudadores
fiscales, el crédito que tiene la mujer en contra
del marido casada en sociedad conyugal.
Hay que ver con todas las situaciones de personas
que administra los bienes de otra.
¿En qué orden se pagan?
R: No se pagan en el orden en que están
enumerados, sino que se pagan según las fechas
de sus causas.
¿Qué significa “las fechas de sus causas”?
R: Lo describe el articulo 1.482º, y tiene que ir
caso a caso determinando las fechas de las causas.
Art. 2482. Los créditos enumerados en el artículo
precedente prefieren indistintamente unos a otros
según las fechas de sus causas; es a saber:
      La fecha del nombramiento de
administradores y recaudadores respecto de los
créditos de los números 1.º y 2.º;
      La del respectivo matrimonio en los créditos
de los números 3.º y 6.º;
      La del nacimiento del hijo en los del número
91
4.º;
     La del discernimiento de la tutela o curatela
en los del número 5.º.
Ejemplo: en el caso del crédito que pueda tener
un hijo contra del padre la fecha de la causa es la
fecha de nacimiento del hijo.
En el caso del crédito que tenga el fisco en contra
del recaudador fiscal la fecha de la causa es la
fecha del decreto de Nombramiento.
En el caso del crédito que tenga la mujer casada
en sociedad conyugal en contra del marido la
fecha de la causa es la fecha del matrimonio.
En el caso del pupilo en contra del curador es la
fecha en que el curador acepto el cargo.
Estas son las fechas que uno tiene que mirar para
ver en qué orden se van a ir pagando.
Ejemplo: si yo he sido demandado por mi hijo y
he sido demandado por mi cónyuge hay que ver
qué fecha de causa es anterior, si la fecha del
matrimonio o la fecha de nacimiento de mi hijo.
El que sea anterior tiene la preferencia y se le
paga primero.
Los créditos de cuarta clase tienen la
particularidad además que estos acreedores tienen
la preferencia en sus créditos pudiendo perseguir
cualquiera de los bienes que tenga el deudor en su
patrimonio siempre y cuando esos bienes sean
embargables. Es decir no tienen que perseguir
bienes determinados y es un tema bien
importante.
Por ende podemos concluir que tanto los créditos
de primera clase y los de cuarta clase tienen esta
característica de que el acreedor va a tener
preferencia sin importar los bienes que persiga,
en cambio en los créditos de segunda clase y en
los créditos de tercera clase el acreedor solo
tendrá la preferencia en la medida que persiga
ciertos bienes determinados, los bienes que están
en la posada, los bienes que están en el transporte,
 los bienes que fueron dados en prenda o los
bienes que fueron dados en hipoteca.
Características de los créditos de cuarta clase
1.º Son créditos generales.
2.º Son créditos personales.
3.º Si concurren varios se pagan según las fechas
de sus causas.
5. Créditos de quinta clase. Los créditos de quinta
clase son los llamados créditos comunes,
balistas o quirografarios (que significa escritos a
mano) son los que constituyen la regla general,
son los que no tienen preferencia y se pagan al
final una vez que se han pagado todos los
demás, es decir con lo que queda.
¿Cómo se pagan?
R: Se pagan todos a prorrata. Aquí nada importa
porque ningún crédito de quinta clase puede
esgrimir preferencia. Todos son iguales y por lo
tanto entre ellos se debe prorratear.
¿Cómo llega un crédito a ser balista?
R: los créditos balistas se dividen en dos
categorías.
i. Créditos balistas originarios.
ii. Créditos balistas derivados.
1.º Créditos balistas originarios. Porque han
nacido sin tener preferencia. Estos son los
créditos que siempre fueron balistas, es
decir nunca tuvieron preferencia.
2.º Créditos balistas derivados. Son aquellos
créditos que alguna vez tuvieron
preferencia pero la perdieron. Por ejemplo
el caso del acreedor hipotecario que no se
pudo pagar el total de la deuda y por el
saldo que no se le alcanzo a pagar sigue
siendo acreedor valista. A estos balistas se
les llama derivados, porque tuvieron la
preferencia y la perdieron.
92
A pesar de existir estas dos categorías los créditos
balistas sin importar su denominación se pagan
todos por igual a prorrata.
Esto se determina en el concurso y es por eso que
en ese proceso todos los créditos se hacen
exigibles. Este es un efecto propio que en su
momento llamamos la caducidad del plazo y es
justamente para que los acreedores aun cuando
tengan plazo pendiente para cobrar puedan
concurrir al juicio y verificar sus créditos para
que les paguen.
Para hablar de los derechos que tiene el acreedor,
esta es una manera de estructurar el estudio de los
efectos de las obligaciones, hay parte de la
doctrina que divide a los derechos en tres
categorías, esto mirado de los derechos que tiene
el acreedor frente a un incumplimiento.
Se dice que por un lado tiene los derechos
llamados principales:
 Derecho a pedir la resolución del
contrato. Siempre y cuando ese derecho
este presente, que haya condición
resolutoria tacita o que haya pacto
comisorio, se puede pedir la resolución.
Esto lo estudiamos cuando estudiamos las
condiciones.
 Derecho a pedir el cumplimiento
forzado de la obligación.
Junto con los derechos principales existe un
derecho secundario:
 Derecho a reclamar la indemnización
de perjuicio. ¿por qué se le califica como
secundario? R: No es porque sea menos
importante que los otros sino porque se
califica como secundario porque es un
derecho que tiene que ir acompañado a
alguno de los primarios. Yo no demando
la indemnización sola sino que la
demando acompañando a la demanda que
se intenta por resolución o por
cumplimiento forzado de la obligación. El
 art. 1.489º dice que “en caso de que no se
cumpla la obligación el acreedor puede
pedir o el cumplimiento o la resolución y
en ambos casos puede pedir
indemnización de perjuicios”
Hay una discusión en doctrina que nunca
se ha zanjado en su totalidad sobre si
acaso yo podría pedir solamente la
indemnización de perjuicios sin pedir lo
anterior, todo esto en el ámbito
contractual. Se ha discutido mucho porque
se dice que el art. 1.489º no da ese
derecho, porque indica que uno tiene que
demandar o resolución o cumplimiento y
ahí en cualquiera de esas dos demandas
uno incorpora la indemnización de
perjuicios, pero es un tema discutible.

[Nos falta por estudiar la indemnización de

perjuicios conocida también como la
responsabilidad contractual.]

RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
(INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS)
Cuando se estudia la indemnización de perjuicios
se estudia en torno al incumplimiento de una
obligación previa, lo que revela que aquí ya hay
un vínculo jurídico entre las partes, lo que denota
que se trata de una responsabilidad contractual.
No estamos pensando en los delitos ni en los
cuasidelitos, por lo que estudiamos temas como la
MORA, que no va en la responsabilidad
extracontractual porque no corresponde, pero va
en la contractual.
Una vez terminada la responsabilidad contractual
estudiaremos de inmediato la responsabilidad
extracontractual.

93
Indemnización de perjuicios
Este es un tema que está muy mal tratado en la
ley, porque siendo un tema tan importante no
tiene una sistematización adecuada debiendo
tenerla. Por esto concepto legal no hay y daremos
uno doctrinario.
Concepto.
“La indemnización de perjuicio es la obligación
que tiene aquella persona que ha causado un
daño de repararlo mediante el pago de una suma
de dinero”
Es decir indemnizar es pagar. Usted causo un
daño y debe responder por el daño que ha
causado y ese responder corresponde al pago de
una suma de dinero.
Características de la indemnización de
perjuicios.
1. La indemnización de perjuicios es una
obligación que surge ya sea por el
incumplimiento de una obligación o por
haber cometido un hecho ilícito. Es una
obligación que como toda obligación va a
colocar a un sujeto como deudor y a otro
como acreedor.
2. Es una obligación de dar. La calificamos
como obligación de dar porque consiste en la
reparación del daño a través del pago de una
suma de dinero. Uno no indemniza pidiendo
disculpas o manifestando un arrepentimiento
sino que indemniza pagando el equivalente al
daño.
3. Como regla generalísima la indemnización
es una suma de dinero. Esta es la regla
generalísima pero tiene excepciones.
1.º La cláusula penal. En la cláusula penal la
reparación del daño puede ser una suma
de dinero pero también podría consistir en
otras cosas, incluso podría consistir en
hacer o no hacer algo. Eso incluso está a
94
nivel de concepto y cuando definamos
clausula penal nos vamos a dar cuenta de
aquello. De todas maneras lo más común
es que la cláusula penal consista en pagar
una suma de dinero pero la ley abre la
posibilidad para que puedan caber otro
tipo de prestaciones.
4. La indemnización de perjuicios es un
derecho que se ejerce conjuntamente con
el cumplimiento de la obligación o con la
resolución del contrato. Es decir es
compatible con lo anterior, no son
excluyentes o que pueda ser tomado como un
tercer camino para que elija entre estos
supuestos tres caminos, No, los caminos a
elegir son dos y cualquiera de los dos
caminos que se tome además está el derecho
para pedir la indemnización de perjuicios.
Por lo tanto es algo compatible con los
derechos que hemos calificado para estos
efectos como derechos principales.
5. La indemnización de perjuicios supone
necesariamente que haya perjuicios. Todo
esto se debe a que en nuestro sistema la
indemnización esta concebida con un
carácter netamente preparatorio.
Indemnización viene de indemne que quiere
decir sin daño. Nosotros apuntamos a una
indemnización que es preparatoria y la
indemnización debiera ser equivalente al
daño que se ha causado, es decir reparar el
daño que hemos hecho. Esa es toda la
finalidad de la indemnización y el sistema
chileno no concibe una indemnización como
punitiva. No tenemos nosotros en nuestro
sistema que la indemnización tenga que ser
un castigo como ocurre en otros países y por
lo mismo si no hay daño no puede haber
indemnización. No podemos reparar nada si
no ha habido daño causado.
Una excepción a esto vuelve a ser la cláusula
penal.
1.º Clausula penal. La cláusula penal tiene la
particularidad de que uno puede cobrarla
aun cuando no haya daño. Se cobra por el
 solo hecho del incumplimiento y es por
eso que muchos autores chilenos proponen
de que la cláusula penal podría mirar
como punitiva. No en vano es el nombre
que tiene “penal”, por lo que se propone
más como un castigo más que como una
reparación total.
6. Para que proceda la indemnización de
perjuicios no basta solo con agregar que se
ha sufrido un daño sino que además el
daño debe ser probado. Es fácil aseverar
haber sufrido un daño por un millón de
dólares pero se debe demostrar ese daño.
Esto tiene dos excepciones en que no es necesario
probar el daño:
1.º La cláusula penal. Esto porque una de las
ventajas de la cláusula penal es
precisamente que no necesita probar el
daño.
2.º Cuando se cobra a título de
indemnización solamente intereses. Los
intereses como lo veremos más adelante
son un tipo de indemnización. En ese caso
para cobrar intereses, si solo cobramos
intereses no se necesita probar el daño.
7. Para reclamar la indemnización de
perjuicios existe una acción llamada
acción indemnizatoria. No tiene por qué
llamar la atención de que haya una acción
para reclamar la indemnización de perjuicios
por que la indemnización es un derecho que
tiene el acreedor. El acreedor tiene derecho a
que le reparen el daño y los derechos
normalmente confieren acciones y acá hay
una acción que es la acción indemnizatoria.
La acción indemnizatoria.
Características de la acción indemnizatoria.
1.º Es una acción personal. Protege a un
derecho personal y por lo tanto como
sabemos los derechos personales generan
95
acciones personales y las acciones personales
protegen derechos personales. Que sea una
acción personal significa que la intenten
sujetos que están determinados el acreedor
contra el deudor. Ellos son los sujetos activos
y pasivos en esta acción.
2.º Es una acción ordinaria. Lo que se busca
cuando uno intenta una acción
indemnizatoria es en principio que el tribunal
reconozca que existe un daño y luego el daño
es avaluado y se paga, pero lo que uno
persigue no es cobrar directamente sino que
lo que se persigue es que el tribunal declare
efectivamente que se ha sufrido un daño
valorado en una cantidad determinada de
dinero.
El tribunal ordenará el pago y si no es así se
deberá intentar una acción ejecutiva si es que
no me quieren pagar voluntariamente.
3.º Es una acción patrimonial. Que sea
patrimonial no es discutible porque el objeto
perseguible es dinero y el dinero es
eminentemente patrimonial.
Lo importante está en que debido a que es
patrimonial tiene otro conjunto de características
que es propio de las acciones patrimoniales:
1) Es renunciable. Que es una característica
inherente a las acciones patrimoniales.
2) Es transferible.
3) Es transmisible.
4) Es prescriptible. La acción indemnizatoria
prescribe:
a. En materia contractual. En materia
contractual no tiene plazo señalado por ley
por lo tanto como es una acción ordinaria,
aplicamos la regla general de las acciones
ordinarias o sea prescribe en cinco años
(5) que se van a contar desde el
incumplimiento.

b. En materia extracontractual. En materia
extracontractual en cambio hay plazo
legal. La ley se encarga de dar un plazo y
así entonces en materia extracontractual el
plazo es de cuatro años (4), con una
particularidad. Son cuatro años (4) que se
cuentan como el código dice desde la
perpetración del acto. Ahí es cuando la
doctrina ha tenido en la actualidad sobre
todo una discusión de que es lo que se
debe entender por la perpetración del acto.
Históricamente siempre se había sostenido
que la idea de la perpetración del acto
correspondía al momento en que había
ocurrido el delito o el cuasidelito.
Ejemplo: Atropellaron a Juan el 3 de agosto y
desde ahí empezamos a contar los cuatro (4) años.
Algunos autores en la actualidad dicen que los
cuatro años deben contarse desde que se verifica
el daño, todo esto porque muchas veces el daño
no se sufre en forma simultánea con el hecho.
Clasificación de la indemnización de perjuicios
I. Atendiendo al hecho que la genera.
i. Indemnización contractual.
ii. Indemnización
extracontractual.
II. Atendiendo a su objeto.
i. Indemnización compensatoria.
ii. Indemnización moratoria.
1. Indemnización compensatoria. La
indemnización compensatoria es aquella
indemnización que equivale al objeto de
la indemnización. Esto es cuando la
indemnización reemplaza al objeto de la
obligación.
96
Ejemplo: Juan me debe un reloj de oro
que perteneció a su abuelo pero si Juan
pierde el reloj él me debe pagar el valor
del reloj. Esa es la indemnización
compensatoria. Se le conoce también
como cumplimiento por equivalencia
porque yo no cumplo la obligación
precisamente con lo que debo sino que
cumplo con su equivalente en dinero.
Es obvio que la indemnización compensatoria no
se puede exigir junto con el cumplimiento de la
obligación. No se puede entregar el reloj que se
debe y además pagar el valor del reloj porque no
se puede obtener el objeto duplicado porque
habría ahí una ganancia injusta para el acreedor.
Sabemos que en las obligaciones de dar la
indemnización compensatoria solo se puede
exigir de forma subsidiaria cuando el objeto no se
pueda cumplir. Recién ahí aparece la
indemnización compensatoria, esto es en las
obligaciones de dar.
En cambio en las obligaciones de hacer y
no hacer se puede pedir la
indemnización compensatoria de
inmediato. Esto lo vimos al hablar del
cumplimiento de las obligacione
2. Indemnización moratoria. Por otro
lado la indemnización moratoria es
aquella indemnización que comprende
los daños que se han sufrido por el
retardo en el cumplimiento de la
obligación.
Ejemplo. Un ejemplo de la obligación moratoria
son los intereses en donde cada día de retraso va
sumando intereses. Esa es una indemnización que
se debe por el retardo.
La indemnización moratoria es perfectamente
compatible con la indemnización compensatoria.
No son excluyentes por lo que no se debe elegir
cual reclamar, así como también la indemnización
moratoria es también compatible con demandar el
cumplimiento de la obligación.
Requisitos de la indemnización de perjuicios.
Estos requisitos son también conocidos como
elementos de la responsabilidad contractual.
No tiene una forma única de estudio y por ello
ocuparemos la forma más común de enumerar los
requisitos.
i. El incumplimiento.
ii. El daño o perjuicio.
iii. La imputabilidad. Que tiene que ver
con la culpa y el dolo.
iv. La constitución en mora. La mora
derechamente.
v. El nexo causal.
Este nexo causal es el único de los requisitos que
no se estudia en derecho civil porque es atingente
a las teorías que se estudian en derecho penal, que
son las que explican la causalidad, como la teoría
de la causa adecuada, la teoría de la equivalencia
de las condiciones.
Se debe mencionar porque se debe establecer que
entre el incumplimiento y el daño hay una
relación. A mi juan me tenía que traer un caballo
y como no me lo trajo salí a buscarlo. En la
esquina me atropellaron porque no me di cuenta
que estaba mala la luz del semáforo. Producto del
atropello sufrí daños por 20 millones de pesos.
Estos daños no se los puedo cobrar a Juan aunque
hay un incumplimiento de la obligación y hay un
daño yo no voy a estar en condiciones de elaborar
un nexo causal entre el hecho y el daño.
1. El incumplimiento.
Esto revela, cuando hablamos de incumplimiento,
que estamos justamente en materia contractual.
Esto significa que hay una obligación previa que
no fue cumplida. Si estuviésemos en
responsabilidad extracontractual, este requisito, el
97
incumplimiento no existiría, sino que sería
reemplazado por otro que sería el hecho ilícito.
¿Cuándo existe incumplimiento?
R: tenemos que recurrir al código que si bien es
cierto no enumera cuando hay incumplimiento, si
hay un artículo que nos permite descubrir cuando
uno puede sostener que una obligación no fue
cumplida. Este artículo es el art. 1.556º
Art. 1556. La indemnización de perjuicios
comprende el daño emergente y lucro cesante, ya
provengan de no haberse cumplido la obligación,
o de haberse cumplido imperfectamente, o de
haberse retardado el cumplimiento.
     Exceptúanse los casos en que la ley la limita
expresamente al daño emergente.
De acuerdo a este artículo vamos a hablar de
incumplimiento en los siguientes casos.
1.º Cuando la obligación no ha sido cumplida.
Este es el incumplimiento por definición.
Ejemplo. Ignacio me tiene que entregar 30
caballos y tenía que haberlos entregado antes de
expirar el año 2016. Hasta ahora no sé nada de
Ignacio ni de los caballos ni nada. Hay
incumplimiento de obligaciones.
Indemnización que cabe:
En este caso cabe reclamar indemnización tanto
compensatoria como moratoria. A mí no me han
entregado ningún caballo.
2.º También existe incumplimiento cuando la
obligación se ha cumplido solo en parte.
En rigor no se ha cumplido en realidad pero
el deudor ha satisfecho solo una parte de la
obligación.
Ejemplo. Ignacio me tiene que entregar 30
caballos y tenía que haberlos entregado antes de
expirar el año 2016 y solo me ha entregado 20
caballos. Ignacio no ha cumplido con su
obligación todavía. Las obligaciones o están
cumplidas o no lo están. No hay un término
intermedio para ello. Tanto así que el acreedor
tiene la facultad de negarse a recibir pagos
parciales, salvo que previamente se haya
acordado de esa forma, pero si yo tengo que
recibir 30 caballos y me entregan 20 caballos yo
estoy en mi derecho de decirle que no los recibo.
Indemnización que cabe:
También cabe la indemnización compensatoria y
la indemnización moratoria pero habría que
reducirla porque si me tenían que entregar 30
caballos y yo acepte 20, no puedo demandar por
el valor de los 30 caballos. Tendré que demandar
por los diez que faltan porque si no habría
enriquecimiento sin causa.
3.º También habrá incumplimiento cuando el
deudor ejecuta el objeto pero fuera de
tiempo. Ejemplo. Ignacio me tiene que
entregar 30 caballos y tenía que haberlos
entregado antes de expirar el año 2016 pero
me los entrega en marzo del 2017. No ha
cumplido porque esta fuera del tiempo
acordado.
Indemnización que cabe:
Tomando en cuenta que a mí me entregaron todos
los caballos no puedo cobrar una indemnización
compensatoria pero si puedo reclamar una
indemnización moratoria.
Ignacio llega con los 30 caballos pero no en el
tiempo acordado por lo que le diré que
demandare la indemnización moratoria porque
durante los días de retraso yo incurrí en gastos
porque tuve que arrendar los caballos.
Esta obligación que estamos incumpliendo puede
haber tenido su origen en cualquier fuente de las
obligaciones. No hay que quedarse solo en no
haber incumplido un contrato sino que puede
haber sido un cuasi contrato o una obligación
98
emanada de la ley como pagar un impuesto por
ejemplo.
Obviamente quedan fuera los delitos y los cuasi
delitos porque ellos nos llevan a otro tipo de
responsabilidad que es la responsabilidad
extracontractual.
2. El daño o perjuicio.
Analizaremos el daño, porque no puede haber un
perjuicio sin un daño que es la razón por la cual al
final se terminan indemnizando los perjuicios. No
olvidemos que el sistema chileno es concebido
para ser un sistema reparatorio.
¿Que son los daños o que son los perjuicios?
R: para estos efectos los daños y perjuicios son
términos sinónimos.
No hay un concepto legal de daño y se critica esto
porque el daño es un tema importante y por esto
se extraña por ejemplo un concepto y
clasificación de los daños.
Concepto.
“El daño es toda perdida o menos cabo que el
deudor causa al acreedor”
Es un concepto netamente contractual, porque se
habla de deudor y acreedor, suponiendo que son
ya deudores o acreedores de antemano.
También podemos dar otro concepto que dice
que:
“Daño es todo detrimento que experimenta una
persona a consecuencia de las conductas de
otro”
Este concepto es más amplio por que le da cabida
al daño tanto en el ámbito contractual como en el
extracontractual. No se habla de incumplimientos
o hechos ilícitos sino que se emplea un concepto
más amplio al decirse que son las conductas de
otra persona.
 I. Clasificación del daño.
Sobre la clasificación digamos que se clasifica en:
1) Atendiendo a sobre en que recae el
daño, el daño se divide al daño en:
i. Daño moral.
ii. Daño patrimonial.
1. Daño moral. Este daño es un tema muy
extenso doctrinariamente, es un concepto
muy volátil actualmente porque no hay una
certeza absoluta de que es realmente el
daño moral.
El daño moral fue concebido por los
romanos quienes lo calificaban como el
precio del dolor. La idea del daño moral es
reparar toda aflicción psicológica que
padece una persona. Los sentimientos
negativos como la tristeza, la vergüenza o el
miedo, el dolor propiamente tal están
asociados con el daño moral.
Doctrinariamente en materia contractual el
daño moral presenta ciertas problemáticas.
1.º En materia contractual se indemniza o no
el daño moral.
1) La pregunta es que si se puede reclamar
indemnización por daño moral en materia
contractual o no?
R: Si uno se apega al código civil la respuesta
tendría que ser que No. Esto porque apegándonos
al código este señala que por incumplimiento de
contrato el Juez debe considerar en la
indemnización al daño emergente y al lucro
cesante.
Estos dos conceptos son dos conceptos netamente
patrimoniales, es decir no se ve como el Juez
podría ponderar el daño moral dentro de esos
conceptos.
99
El daño emergente someramente es la perdida
efectiva que se sufre en el patrimonio, es decir lo
que yo tenis en mi patrimonio y ya no lo tengo.
El lucro cesante someramente es la ganancia que
se esperaba obtener y no se obtuvo.
Los dos son conceptos netamente patrimoniales o
económicos. No se ve como uno podría
incorporar dentro de estas figuras al daño moral.
Lo que ocurre frente a esto es que la corte
suprema ha considerado al daño moral en algunos
fallos.
La doctrina en la actualmente empuja a eso, a
señalar que el daño moral es algo que debiera ser
indemnizado. La justificación que es una
justificación que puede ser legal también, es que
cuando el código se refiere al daño emergente o al
lucro cesante, lo cual está en el art. 1.556º, el
código no dice en ese artículo que esa sea la única
indemnización que deba ponderar el Juez, sino
que se le está indicando al juez que algunos de los
elementos que debe considerar son el daño
emergente y el lucro cesante pero no hay ninguna
palabra que nos permita señalar que es solo eso lo
que hay en la indemnización.
Por otro lado es un principio básico del derecho
es que los daños o las perdidas deben ser reparado
semejando todo esto del principio de
responsabilidad, el daño moral es un tipo de daño
y por ende también debiera ser reparado.
En la actualidad la situación está bien dividida y
no hay certeza o claridad absoluta. Lo que uno
piensa es que el daño moral se debiera
indemnizar, así debiera ser.
2) En materia extracontractual. En materia
extracontractual no hay discusión alguna y el
código es bastante más abierto en esta
materia. El art. 2.329° dice que debe
repararse todo daño. Al hablarse de todo
daño no cabe duda de que eso comprende
tanto al daño patrimonial como también al
daño moral.
2.º Que comprende el daño moral o que alcance
tiene realmente el daño moral. También ha
habido bastantes cambios de lo que se entiende
por daño moral. Para los romanos era el precio
del dolor, sea físico o emocional. Con el correr
de los años el concepto de daño moral ha ido
incorporando todo tipo de emociones negativas
como el miedo, la vergüenza, el descredito, una
fobia.
Se suele señalar que reparar el daño moral es
reparar todo aquello que provoca que la víctima
cambie sus patrones conductuales habituales o un
cambio de vida negativo.
Por ejemplo una persona que tiene una gran
cantidad de actividad física y que producto de un
accidente de tránsito pierde tres dedos de un pie,
a consecuencia de lo cual ya no puede desarrollar
la actividad física con la intensidad que lo hacía.
Esto le provoca en su vida un aumento se
sensación de estrés o una frustración por no poder
desarrollar la actividad que le apasiona. Esto
provoca el derecho a ser indemnizado.
3.º Como se prueba el daño moral. No hay
forma objetiva de poder probar el daño moral.
Generalmente se recurre a un informe pericial
de un especialista como siquiatra o psicólogo
que acredite que la persona está pasando por
un estado de depresión y que viva con un
estrés excesivo, o con una fobia como una
persona que es atropellada y que no quiere
salir de su casa.
Se puede probar también por testigos que
acrediten que la víctima efectivamente ha sufrido
cambios conductuales como por ejemplo que
atestigüen que ya no ven a la víctima en sus
actividades habituales y que no sale, que está todo
el día encerrada.
4.º Cuanto se indemniza. Este puede ser el
problema más difícil de solucionar, es decir
cuánto vale el daño moral. La señora juanita
ha sufrido un daño de estrés elevado y los
vecinos ya no la ven salir a regar, ya no canta
100
ni tampoco sale de su casa. Cuando la han
visto la han notado con un estado depresivo.
La pregunta es cuánto vale eso. Como el Juez le
puede poner un precio al daño moral.
La verdad es que no es fácil dar una cantidad
porque estamos reparando metal con madera, o
peras con manzanas. No estamos reparando algo
que se pueda ponderar económicamente. No es un
tratamiento médico en donde se diga que la
señora Juanita ha gastado un millón de pesos y se
pida que se le devuelva el millos de pesos por que
eso es daño patrimonial, o que no ha podido
trabajar como independiente y no ha tenido sus
ingresos habituales que son fácilmente avaluados
en dinero.
El daño moral no tiene que tener ninguna
significación económica. Es solamente la tristeza
o el dolor y eso no se puede avaluar
económicamente.
Algunos países y algunos tribunales como los
chilenos ocupan algunas fórmulas aritméticas en
donde se toman en cuentan algunos parámetros
que pueden sonar un tanto perversos. Por ejemplo
Juan perdió la mano derecha en un accidente de
tránsito, ¿Cuánto le pagamos?
En este caso por ejemplo tomamos algunos
parámetros como la edad, la actividad que
desarrolla en donde ocupa o no ocupa sus manos,
es diestro o zurdo en fin parámetros que tienden a
demostrar si la persona puede o no sufrir algún
impacto por dicho daño moral.
La verdad es que el juez no tiene medios para
ponderar el daño moral así es que se actúa casi
por conciencia. La doctrina sostiene que con la
indemnización del daño moral, más que reparar
un daño lo que se está haciendo es castigar al
autor del daño, por lo que la indemnización por
daño moral tiene a ser punitiva y no reparatoria.
Si uno se va al ejemplo extremo de la madre que
pierde a un hijo porque en una riña lo hieren y
muere. El tribunal condena al autor a pagarle a la
madre 50 millones de pesos. La madre no va a
dejar de estar triste y no va a llenar el vacío que
significa el perder a un hijo, pero no hay otra
forma de repararlo por lo que ese pago tiende a
ser más un castigo al autor del daño que una
reparación a la víctima.
Es por esto que la doctrina tiende a decir que en
el sistema chileno el daño moral no se indemniza,
lo que no quiere decir que no haya que pagar
cuando uno lo causa sino que no se indemniza
porque realmente el daño moral no se repara,
porque la víctima no va a ver reparada la perdida
emocional por la llegada de una suma de dinero.
A fin de cuenta el daño moral es una institución
muy vaga todavía.
El texto que mejor trata al daño moral es el libro
de la profesora Carmen Domínguez que es solo
de daño moral.
Se está analizando si corresponde o no demandar
por daño moral en las rupturas matrimoniales
frente a una infidelidad por ejemplo. En general
en el derecho de familia la indemnización de
perjuicios sea cual sea es casi inexistente. Si uno
de los cónyuges es infiel es un incumplimiento de
contrato, la pregunta es porque no se pide.
2. Daño patrimonial. El daño patrimonial es el
daño que de una u otra manera al que
mayormente estamos acostumbrados.
Concepto.
“El daño patrimonial es la perdida que se
experimenta en el patrimonio”
Es una pérdida económica porque hay algo que
sale de mi patrimonio o no entra como yo lo
esperaba.
El daño patrimonial a su vez se subdivide y que
es una subdivisión que de alguna manera la
podemos recoger del código particularmente del
art. 1.558°.
101
Art. 1558. Si no se puede imputar dolo al deudor,
sólo es responsable de los perjuicios que se
previeron o pudieron preverse al tiempo del
contrato; pero si hay dolo, es responsable de
todos los perjuicios que fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la
obligación o de haberse demorado su
cumplimiento.
     La mora producida por fuerza mayor o caso
fortuito no da lugar a indemnización de
perjuicios.
     Las estipulaciones de los contratantes
podrán
modificar estas reglas.
Esta subdivisión atiende particularmente a la
cercanía del nexo causal, a la vinculación que
existe entre el incumplimiento y el daño. Las
consideraciones si el daño es directo o indirecto
son cuestiones netamente casuísticas. No hay un
marco objetivo en donde uno siempre pueda decir
si esto es directo o indirecto, sino que uno tiene
que ir analizando caso a caso y es un tema que se
determina en un juicio.
No es que este artículo diga que se divida
expresamente pero ahí se infiere la subdivisión
en:
i. Daño patrimonial directo. Perjuicios
directos.
ii. Daño patrimonial indirecto. Perjuicios
indirectos.
1.º Daño patrimonial directo. Perjuicios
directos.
¿Cuándo hablamos de perjuicios directos?.
R: entendemos por perjuicio directo a aquel daño
que ha tenido como principal origen al
incumplimiento de la obligación. Es decir la
principal razón por la que yo he sufrido el daño es
el incumplimiento de la obligación. Lo más
probable es que si me hubieran cumplido este
daño yo no lo hubiera experimentado. Este es el
perjuicio que se llama directo.
Los perjuicios directos a su vez se vuelven a
dividir al amparo del art. 1.558°
Art. 1558. Si no se puede imputar dolo al
deudor,
sólo es responsable de los perjuicios que se
previeron o pudieron preverse al tiempo del
contrato; pero si hay dolo, es responsable de
todos los perjuicios que fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la
obligación o de haberse demorado su
cumplimiento.
      La mora producida por fuerza mayor o caso
fortuito no da lugar a indemnización de
perjuicios.
      Las estipulaciones de los contratantes
podrán modificar estas reglas.
Atendiendo a si era o no posible que las partes
con mediana inteligencia pudiesen haber
anticipado los perjuicios.
i. Perjuicios directos previstos.
ii. Perjuicios directos imprevistos.
1) Perjuicios directos previstos. Los perjuicios
directos previstos son aquellos perjuicios que
las partes con mediana inteligencia pudieron
o estaban en condiciones de haber anticipado.
Esto hay que analizarlo caso a caso. Este es
el caso en que se dice que al no ocurrir el
hecho puede ocurrir tal o cual cosa.
2) Perjuicios directos imprevistos. Los
perjuicios directos imprevistos, son aquellos
que aun siendo directos las partes ni aun con
mediana inteligencia pudieron haber
anticipado. Es decir son perjuicios
sorpresivos.
102
Importancia de esta distinción.
La importancia de esta distinción consiste en:
a) Los perjuicios previstos se indemnizan
cuando los incumplimientos fueron
culpables. Si el incumplimiento es culpable,
se indemnizan solamente los perjuicios
directos previstos.
b) Los perjuicios directos imprevistos. Los
perjuicios directos imprevistos se indemnizan
solamente cuando hay dolo. Además con el
dolo se indemnizan también los perjuicios
directos previstos.
2.º Daño patrimonial indirecto. Perjuicios
indirectos. Es aquel perjuicio por el
contrario es el que tiene orígenes diversos o
por lo menos el incumplimiento no es la
principal razón de porque se produce el daño.
Es cierto que hay un incumplimiento y es
cierto que hay un daño pero el
incumplimiento obedece a otras razones. Tal
vez el incumplimiento sea una de ellas pero
no es la principal razón.
Ejemplo: yo le presto dinero a Jorge y le pido
que me lo devuelva antes de que termine enero
porque tengo que cubrir un cheque la primera
semana de enero.
No me paga y llega febrero y me cobran el
cheque. Como no tengo los fondos lo protestan.
Producto del protesto el banco me cierra la
cuenta.
Como me cierran la cuenta me aceleran todos los
créditos que tengo como el hipotecario y el de
consumo. No puedo pagarlo y me embargan la
casa.
Producto del malestar que estoy sintiendo no
logro rendir en mi trabajo y me despiden. Al
final caigo en depresión y me quito la vida.
 Mis herederos demandan a Jorge reclamando
daños por todo, por la pérdida de la casa por el
trabajo y reclamándole incluso por la muerte del
padre porque se mató porque no le pago.
Obviamente aquí hay una serie de perjuicios que
podrían haberse producido por el no pago de la
obligación de Jorge, pero ese es el principio de la
historia solamente.
Hay daños que se han sufrido que no tienen que
ver con el no pago como la muerte del acreedor.
Lo importante de esto es que los perjuicios
indirectos no se indemnizan salvo que en el
contrato se hubiera pactado que sí, pero en
principio por ley los perjuicios indirectos no se
indemnizan, por lo que es evidente que la parte
demandada va a alegar en el juicio que todos los
perjuicios son indirectos por que con eso se libra
de repararlos.
Por el contrario la parte demandante va a alegar
que la mayoría de los perjuicios son perjuicios
directos para que se tengan que reparar.
Importancia de esta clasificación.
III. La avaluación de los perjuicios. Los daños hay
a) Los perjuicios indirectos. Los perjuicios
indirectos solamente se van a indemnizar
solamente cuando se han pactado por las
partes.
Esta es la importancia de clasificar los perjuicios
porque la clasificación es a fin de cuentas la que
nos va a permitir determinar que perjuicios se
indemnizan y cuáles no.
II. La prueba del daño.
Como regla general el daño tiene que ser
probado. No es cuestión de decir yo sufrí daño
para que me paguen sino que la persona que
103
sufrió daño debe probarlo, tiene que demostrar
que sufrió daño.
Esto sin embargo tiene dos importantes
excepciones. El daño no requiere prueba:
1. En la cláusula penal. Que es precisamente
una de las ventajas de la cláusula penal.
2. Cuando lo único que se reclama como
daño son los intereses. Cuando yo le digo
a Jorge, Ud. Se retrasó en pagarme por lo
que debe pagarme lo que me debe más los
intereses. Si yo solo reclamo intereses no
debo probar que sufrí daños. En todos los
demás casos debe ser probado el daño.
La ley no establece ninguna forma en particular
de probar el daño por lo que se deben utilizar los
medios de prueba que en general se usan en el
sistema chileno como peritajes, instrumentos,
testigos etc. Usualmente se acompañan algunos
instrumentos.
Los intereses son un elemento de la naturaleza del
préstamo de dinero. Se pueden pactar pero
también se puede pactar que no hayan intereses.
que valorarlos, hay que avaluarlos. Una cosa
es decir “me debes reparar el daño, pero otra
cosa distinta es decir cuánto me debes pagar
para reparar el daño”.
Para avaluar los perjuicios nuestro sistema ofrece
tres caminos o clases de avaluación de perjuicios.
i. Avaluación legal de los perjuicios.
ii. Avaluación convencional de los
perjuicios.
iii. Avaluación judicial de los perjuicios.
1. Avaluación legal de los perjuicios. La
avaluación legal de los perjuicios:
¿Quién la realiza?
R: la ley.
¿A través de que herramienta el legislador
avalúa los perjuicios?
R: En este caso no es que el legislador este
dictando una ley para cada caso sino que lo hace
a través de los intereses.
¿Qué son los intereses?
R: No hay concepto legal pero si nos arma el
concepto la ley 18.010° sobre operaciones de
crédito de dinero.
“Podemos decir que los intereses son aquella
suma de dinero que el acreedor tiene derecho a
cobrar por sobre el capital reajustado o no
reajustado según sea el caso”
De aquí podemos entender que los intereses y el
reajuste son dos cosas distintas.
Interés. El interés viene a ser como un castigo
por no haber pagado a tiempo. Corresponde a
indemnizar perjuicios.
Reajuste. El reajuste en cambio sirve para que el
dinero mantenga el valor durante el tiempo. El
dinero se va devaluando con el tiempo y el
reajuste actualiza el valor del dinero.
Clasificación de los intereses.
De acuerdo a la misma ley 18.010° sobre
operaciones de crédito de dinero, nos
encontramos que los intereses pueden ser
clasificados:
I. Atendiendo a su origen:
i. Interés corriente.
ii. Interés convencional.
1. Interés corriente. El interés corriente es
aquel interés determinado por la
superintendencia de bancos e instituciones
financieras. Se fija con una periodicidad
104
mensual y para fijarlo lo que hace la
superintendencia es calcular el promedio de
los intereses que cobran las instituciones
financieras en un determinado mes y ese
promedio sirve como interés corriente para el
siguiente mes.
La importancia del interés corriente tiene dos
puntos:
1.º El interés corriente opera como interés
supletorio. Es decir cuando se deba cobrar
interés pero no se haya dicho cuanto, se
entiende que es el interés corriente.
2.º El interés corriente sirve también como
parámetro para establecer cuál es el
máximo interés que se puede cobrar.
2. Interés convencional. El interés convencional
es aquel que pactan las partes en virtud de la
autonomía de la voluntad. En principio las
partes pueden fijar el mismo interés corriente.
Para ello las partes no deben hacer nada
especial porque se entiende que el interés
corriente forma parte del acto.
a. Las partes podrían también eliminar el
cobro de intereses, es decir que me prestan
dinero y no me cobran intereses. Ese
acuerdo debe constar por escrito.
b. También las partes podría pactar un
interés inferior al interés corriente y ese
acuerdo también debe constar por escrito.
c. Las partes podrían también podrían fijar
un interés superior al interés corriente y
debe constar también por escrito pero en
este caso hay límite.
El legislador con el objeto de evitar la usura ha
generado en función de los intereses un caso de
lesión enorme.
Existe lo que nosotros conocemos como “interés
máximo convencional”, haciendo referencia al
monto máximo de interés que se puede pactar o
cobrar.
¿Cuál es el interés máximo convencional”
R: hay que tener cuidado con esto porque fue
modificado. Hoy en día el interés máximo
convencional tiene dos aspectos:
a) Dice la ley que las parte son pueden fijar un
interés que supere 1,5 veces al interés
corriente. Es decir si el interés corriente es 4
el interés máximo convencional es 6. Esto es
lo mismo que está en el ley antigua.
b) Dice la ley que el interés convencional
calculado anualmente no puede superar en
más de dos puntos porcentuales al interés
corriente también calculado anualmente.
Si el interés corriente es 2% mensual. El
interés convencional es 3% mensual. Hasta
aquí no hay problema porque no se supera el
primer requisito ya que no es más del 1,5.
Si este préstamo es anual debemos sacar la cuenta
anual.
2% mensual anual es 24%.
3% mensual anual es 36%.
La ley dice que el interés pactado no puede
superar en más de dos puntos porcentuales el
interés corriente y acá está superándolo por 12%.
Esto siempre y cuando la operación está pactada
para durar un año o más.
¿Qué sucede si se vulnera esto?
¿Qué sucede si las partes al pactar un interés
convencional superan el máximo
convencional?
R: La ley indica que por vulnerar estas
disposiciones dicho interés será rebajado al
interés corriente por el solo ministerio de la ley.
Algunas leyes y el código civil también lo hace,
mencionan de tanto en tanto algo que se llama
interés legal. Esta es una figura que ya hace
105
muchos años quedo derogada. Antes existía el
interés legal pero ya no existe.
¿Qué tenemos que entender entonces cuando
nos habla la ley de interés legal?
R: la propia ley 18.010° sobre operaciones de
dinero, ha sido muy clara al señalar al decir que
ante cualquier ley en donde aparezca la expresión
interés legal debe entenderse como “interés
corriente”.
d. ¿deben probarse los perjuicios?
R: Lo dijimos antes, cuando se cobran intereses
no deben probarse los perjuicios.
e. ¿los intereses a qué tipo de indemnización
corresponden?
R: Corresponden a la indemnización de tipo
moratoria porque se devengan por el retardo. De
hecho la ley es clara diciendo que los intereses se
devengan día a día. Cada día que pasa se devenga
con el interés respectivo.
No hay que olvidar que para efectos de este tema
todos los meses tienen 30 días, da lo mismo en
que mes estemos, cuando se hace el cálculo diario
de los intereses se calcula sobre meses de 30 días.
Por lo mismo a consecuencia de esto cada año
tiene 360 días, que es lo mismo que 12
multiplicado por 30.
2. Avaluación convencional de los perjuicios.
Es aquella que efectúan las partes. Se efectúa
a través de la cláusula penal.
¿Qué es la cláusula penal?
R. Esta materia esta sistematizada en el código el
cual le destina artículos particularmente cuando
está terminando la clasificación de las
obligaciones, el código la trata como un tipo de
obligación hablando de las obligaciones con
cláusula penal.
En el art. 1.535° da un concepto de la cláusula
penal.
“es aquella en que una parte, para asegurar el
cumplimiento de una obligación se somete a una
pena que puede consistir en dar, hacer o no
hacer alguna cosa, para el caso de no cumplir la
obligación o retardar el cumplimiento”
Art. 1535. La cláusula penal es aquella en que
una persona, para asegurar el cumplimiento de
una obligación, se sujeta a una pena, que consiste
en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de
retardar la obligación principal.
Cabe destacar que la cláusula penal es una
cláusula que se incorpora dentro de un contrato y
en el contrato las partes vinculándola con una o
más obligaciones del contrato las partes indican
que en caso de que no se cumpla una determinada
obligación o que se retarde el cumplimiento habrá
una pena para la parte incumplidora.
El clásico ejemplo del club de video en que si me
retraso en la devolución de una película por cada
día de retraso pagaré 1.000 pesos. El arriendo
cuando no se paga a tiempo, o en un contrato de
construcción.
Cabe destacar que es una pena que puede resultar
en una obligación de dar, hacer o no hacer por lo
que la indemnización no solamente puede ser
dinero, sino que puede consistir en dar otras
cosas, o hacer o no hacer algo.
La persona que aparece obligada a la pena no
tiene que ser necesariamente el deudor, sino que
puede ser un tercero quien debe estar de acuerdo
en ello. No se puede hacer sin su consentimiento.
106
Asimismo no debemos olvidar de que la cláusula
penal dentro del contrato es un elemento
accidental por lo que requiere una declaración
expresa, no necesariamente por escrito aunque
por escrito es más fácil de probar.
Naturaleza jurídica de la cláusula penal.
Como naturaleza jurídica de la cláusula penal
estamos frente a una caución persona, que junto
con la solidaridad pasiva y la fianza son las
cauciones personales más importantes o más
comunes.
Tipo de obligación.
La cláusula penal es una obligación accesoria, su
finalidad es servir de garantía para el
cumplimiento de otra obligación, por lo tanto es
una obligación accesoria.
Constituye una avaluación anticipada de los
perjuicios.
Esto es porque los perjuicios no se han producido
todavía. Por lo mismo puede suceder que al final
la pena no cuadre con el perjuicio real que se
sufra. Puede que los perjuicios fueron por un
millón y los perjuicios por 5 millones.
¿Qué ocurre en ese caso?
R: La pena siempre se paga. La pena se paga
aunque no haya perjuicio. La pena se paga
aunque el perjuicio sea menor. La pena se paga
aunque el acreedor por el incumplimiento haya
obtenido un beneficio. Puede ser que el acreedor
haya salido ganando con el incumplimiento pero
aun así me tienen que pagar la pena.
Si la pena es menor que los perjuicios, es decir yo
sufrí perjuicios mayores a la pena en ese caso el
acreedor puede elegir entre:
a. Cobrar la cláusula penal. En este caso tiene
que conformarse con eso o bien;
b. Seguir la vía judicial para avaluar los
perjuicios. En este caso el prescinde de la
cláusula penal. En lugar de reclamar la
cláusula penal el opta por seguir la vía más
común que es perseguir los perjuicios por la
vía judicial. La ventaja de seguir la vía
judicial es que él puede reclamar perjuicios
mayores que los que el cobraría haciendo
efectiva la cláusula penal. Pero lo negativo
de seguir la vía judicial es que va a tener que
probar los perjuicios, en cambio con la
cláusula penal no debe probar los perjuicios.
Clausula penal enorme.
También existe un caso de lesión enorme dentro
de la cláusula penal conocida como clausula
penal enorme.
El código establece un límite para la pena para
efectos de que no se pueda fijar una pena que sea
excesivamente elevada, se establece un límite
para la pena.
Sin embargo para que opere un límite la
obligación principal debe consistir en pagar una
suma de dinero y la pena también debe consistir
en pagar una suma de dinero.
Así entonces el límite que establece la ley es que
la pena no puede superar al doble del monto de la
obligación principal.
Si se supera el máximo que establece la ley, la
sanción es que la pena quedará rebajada al
máximo que es el doble. Si obligación es diez la
pena como máximo puede ser 20. Si las partes
fijan una pena de 50 la pena quedará
automáticamente rebajada a 20 que es el máximo
que se pudo haber fijado.
Prueba de los perjuicios.
No es necesario probar los perjuicios dentro de la
cláusula penal. Hay que probar la existencia de la
cláusula pero los perjuicios no se prueban. Tanto
es así que la cláusula penal uno la puede cobrar
aunque no haya sufrido perjuicios.
107
La doctrina sostiene que la cláusula penal en vez
de ser una indemnización reparatoria es una
indemnización punitiva y podría quedar en
evidencia por el nombre que tiene de penal. Es
decir opera como una pena o como un castigo
más que como una indemnización de perjuicios.
Tipo de indemnización.
La indemnización que se encuentra dentro de la
cláusula penal puede ser ambas, moratoria o
compensatoria o solo una de ellas.
En la definición en la parte final se dice que la
pena se exige o por no cumplir la obligación o
bien por retardar su cumplimiento. Ahí se da a
entender que esta puede cubrir tanto una
indemnización compensatoria como una
indemnización moratoria.
¿Cómo determinados cuando es una o cuando
es otra?
R:
1.º El código parte del supuesto de que si las
partes nada han dicho se debe entender que la
cláusula penal comprende ambas
indemnizaciones tanto la compensatoria
como la moratoria.
2.º Sin embargo las partes podrían señalar que la
pena será una u otra, es decir que el carácter
de la pena será compensatoria o moratoria.
3.º También podría ocurrir que sin que las partes
digan nada la propia naturaleza de la pena da
a entender si esta es moratoria o
compensatoria.
Volviendo al ejemplo del club de video es
evidente que la pena en ese caso es una pena
moratoria. Se desprende de la naturaleza de la
pena que es moratoria.
En el caso de que nada se diga si la pena es de un
millón de pesos se entiende que esa pena es tanto
moratoria como compensatoria.
Será uno u otro solo cuando las partes así lo
expresen o cuando la naturaleza de la pena nos
permita desprender que tiene uno u otro carácter
y en cuarto lugar:
4.º Cuando la ley expresamente indique que la
pena tendrá una calidad específica. Esto no
es común pero como ejemplo en el contrato
de transacción en que la ley le da un carácter
a la cláusula penal.
Relacionando materia podemos decir en el fondo
que lo importante es que determinar si la pena es
moratoria o compensatoria tiene que ver con lo
siguiente:
¿Se puede perseguir la cláusula penal y
además pedir que se cumpla con la obligación?
R: Como ejemplo cuando nos demoramos tres
días en el club de video en devolver la película, el
club de video me va a cobrar 1.000 pesos por
cada día de retraso. Además el club tiene derecho
a exigirme que devuelva la película, es decir
cumplir con la obligación y pagar la multa.
El cumplir con la obligación y además pagar la
multa va a depender de la naturaleza que tenga la
pena:
1.º Indemnización moratoria. Si la pena es
moratoria no existe problema de exigir el
cumplimiento de la obligación y además
cobrar la pena como es el caso del club de
video.
2.º Indemnización compensatoria. Si la pena
es compensatoria en ese caso no se puede
reclamar el cumplimiento de la obligación.
No hay que olvidar que las obligaciones
108
compensatorias reemplazan al objeto de la
obligación.
Esto no es solo un ejercicio teórico sino que tiene
que ver con la naturaleza de la pena involucrada
en la cláusula penal.
Subio material en la carpeta de Dropbox de
clausula penal.
3. Avaluación judicial de los perjuicios. La
avaluación judicial es la regla general. Es la
que más cabe porque:
1.º La avaluación legal. ¿Cuándo procede la
avaluación legal?. Esta procede solamente
en obligaciones de dar solo cuando tengan
por objeto una suma de dinero.
Son intereses. Si lo que yo debo no es dinero no
hay intereses. Si un profesor tiene que hacer una
clase y no la hace no podemos cobrarle intereses.
Los intereses son una figura que se da solamente
cuando la obligación que se ha incumplido es una
obligación de dar y además ese dar era dinero.
Por lo tanto el ámbito de aplicación legal está
restringido a ese caso.
2.º La avaluación convencional. La avaluación
convencional si bien es cierto no tiene un
límite y puede originarse por cualquier clase
de obligaciones, la convencional necesita un
pacto expreso y eso no siempre ocurre.
Nosotros contraemos muchas obligaciones
diariamente pero son muy pocas las clausulas
penales que están incluidas en esas
obligaciones. Por lo tanto la cláusula penal es
una institución que no tiene una gran
aplicación práctica.
3.º La avaluación judicial. La avaluación judicial
procede en todos los casos y es por eso que es
la regla general.
¿Quién efectúa la avaluación judicial?
R: El juez la efectúa durante el juicio. Cuando
uno demanda la indemnización de perjuicios
entramos en el campo de la avaluación judicial.
¿Cómo el Juez debe determinar los perjuicios?
R: Debe recurrir a las herramientas que la ley le
entrega que son:
1.º El daño emergente y; el daño emergente es
la perdida efectiva que el acreedor sufre en
su patrimonio. Se le llama daño emergente
por qué es lo que emerge del patrimonio o lo
que sale del patrimonio. Yo lo tenía en el
patrimonio y ya no lo tengo.
2.º El lucro cesante. El lucro cesante
corresponde a aquella perdida representada
por la legitima ganancia que se esperaba
tener y no se obtuvo. El lucro cesante no
puede ser una especulación sino que tiene
que ser lo que uno compruebe que uno habría
ganado y que no ganó. Ejemplo un taxista
que le presta el auto al vecino el fin de
semana y el vecino choca el auto y el taxista
tiene que desembolsar una cantidad de dinero
para el arreglo y además estará 15 días sin
trabajar.
Yo demando a mi vecino y lo demando
pidiéndole por un lado que me reembolse el
dinero del arreglo del auto que es el daño
emergente porque es la perdida que yo he sufrido
directamente en mi patrimonio. Además le pediré
que me indemnice la ganancia que yo habría
obtenido trabajando mi taxi por los 15 días que
estuvo detenido por el choque. Habrá que sacar
un cálculo estimativo de lo que el taxista gana
diariamente y si no es posible se irá a peritaje. Él
no puede especular por ejemplo diciendo que
podría haber tenido un viaje a Talca. El tendrá
que demostrar lo que gana diariamente.
El lucro cesante y el año emergente son
perfectamente compatibles. No es que se deba
reclamar uno o el otro a menos que la ley señale
que solo deba pagarse el daño emergente.
109
Esto no es frecuente pero a veces sucede que la
ley indica que solo debe pagarse el daño
emergente.
Ejemplo de esto es el contrato de arriendo en el
art. 1.933°. como efecto del dolo cuando una
persona da una cosa en arriendo debe entregarla
en el estado de que esta sirva para el fin del
arriendo y si no sirve para el fin del arriendo el
arrendatario solo tiene derecho a que se le pague
solo el daño emergente.
Si demuestra que hubo dolo tendrá además
derecho al lucro cesante y el art. 1.933° establece
un límite sobre esa materia.
¿Existe un límite en la avaluación judicial?
R. No, no se contempla lesión enorme en este
caso pero si hay un límite.
El tribunal puede fijar como máximo de
indemnización lo que pide el demandante porque
si no habría ultrapetita. Si el demandante pidió un
millón lo máximo que puede otorgar el tribunal es
un millón.
¿Hay que probar los perjuicios?
R: Si, hay que probar los perjuicios porque
estamos en juicio. Se probaran en la medida que
el tribunal señale que son hechos sustanciales
pertinentes y controvertíos y evidentemente lo
son.
¿Qué tipo de indemnización es la avaluación
judicial?
R: Puede ser ambas o solo una y va a depender de
lo que el tribunal termine sentenciando y también
irá muy de la mano de lo que haya pedido el
demandante. Si el abogado es ordenado en la
demanda debiera desglosar lo que está
reclamando como daño emergente y lo que está
reclamando como lucro cesante totalizando al
final la indemnización que se está reclamando.
Será el tribunal quien determinara cuanto es lo exista un incumplimiento el deudor no tenga que
que se va a pagar. responder.
Por ejemplo no ha quedado acreditado el gasto Sobre la imputabilidad tenemos dos elementos
real que el demandante hizo para reparar el que son la culpa y el dolo. La culpa y el dolo son
vehículo sin embargo si se logra acreditar el lucro dos elementos de los cuales ya hemos
cesante sufrido por lo tanto procede la conversado. El dolo particularmente corresponde
indemnización por el lucro cesante por el monto a una materia que ya desarrollamos en forma
x. completa cuando hicimos la clase especial sobre
el dolo y de culpa hemos hablado bastante.
3. La imputabilidad
Vamos a desarrollar un paralelo.
Hasta cierto punto hemos conversado bastante
sobre imputabilidad.
Nuestro sistema jurídico es un sistema subjetivo,
lo que significa que para que se pueda perseguir
la responsabilidad no solamente basta con que
haya un daño sino que se debe demostrar.
Ha habido una conducta de parte del autor que lo
coloca en la necesidad de tener que responder.
Esto implica que esta conducta tiene que ser
culpable o dolosa, es decir tiene que haber
habido culpa o tiene que haber habido dolo.
Son precisamente la culpa y el dolo los elementos
que vinculan la conducta de un individuo a la
necesidad que este tiene de responder. Es decir se
responde por lo que se hace.
Contractualmente hablando cuando llegamos a
esta materia de imputabilidad, el tema aparece
dividido en dos grandes áreas. Por un lado
estudiar la imputabilidad y las razones que
provocan la imputabilidad y por otro lado la
inimputabilidad que es lo contrario, es decir
hechos que van a provocar que el deudor aunque
CULPA DOLO
1 Concepto. Concepto.
La culpa no tiene concepto legal por lo El dolo en cambio sí tiene concepto legal en el
que daremos un concepto doctrinario. art. 44°.
“la culpa es la falta de la debida “el dolo es la intención positiva de inferir
diligencia o cuidado que una persona injuria a la persona o propiedad de otro”. La
debe tener en sus conductas”. idea de la injuria está vinculada con el daño.
Del concepto podemos inferir que el Esta definición de dolo se ha criticado porque
legislador espera que las personas nos básicamente se dice que el dolo que se está

110
 comportemos de cierta forma o manera.
Cuando uno no se comporta de la manera
que el legislador espera uno incurre en una
conducta que se califica como culpable.
Culpa no es sinónimo de cuidado sino que
es sinónimo de descuido, es decir de lo
contrario.
2 En cuanto a la prueba.
En materia contractual el incumplimiento
se presume culpable. Por lo tanto la culpa
no necesita ser probada salvo que la ley lo
exija. Hay un ejemplo en el caso del
mandato en que el código señala que en un
cierto caso del mandato se debe probar la
culpa, pero eso es una cuestión
tremendamente específica y no ocurre
como regla general, art. 2.158°, parte
final, “salvo que le pruebe culpa”
3 En cuanto a la graduación.
La culpa se gradúa en:
1.º Culpa grave. O lata (es como actúa una
persona poco cuidadosa)
2.º Culpa leve. ( responder de los
descuidos leves)
3.º Culpa levísima. (responder de los más
definiendo acá es lo que nosotros conocemos
como dolo directo, es decir la intención directa
o positiva de querer causar un daño, y que no
siempre el dolo supone de querer causar daño.
Se habla en otras áreas, no tanto en el derecho
civil, en el derecho penal por ejemplo del dolo
eventual que no estaría considerado en la
definición.
En cuanto a la prueba.
El dolo debe probarse y lo probará la persona
que lo alega. Sin embargo hay casos que la ley
lo presume como por ejemplo la ocultación del
testamento art. 968°.
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto
como
herederos o legatarios:
     1º. El que ha cometido el crimen de
homicidio en la
persona del difunto, o ha intervenido en este
crimen por
obra o consejo, o la dejó perecer pudiendo
salvarla;
     2º. El que cometió atentado grave contra la
vida, el honor o los bienes de la persona de
cuya sucesión se
trata, o de su cónyuge, o de cualquiera de sus
ascendientes o descendientes, con tal que dicho
atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
     3º. El consanguíneo dentro del sexto grado
inclusive,
que en el estado de demencia o destitución de
la persona
de cuya sucesión se trata, no la socorrió
pudiendo;
     4º. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna
disposición testamentaria del difunto, o le
impidió testar;
     5º. El que dolosamente ha detenido u
ocultado un testamento del difunto,
presumiéndose dolo por el mero
hecho de la detención u ocultación.
En cuando a la graduación.
El dolo en cambio no admite graduación. No
existe el dolo grave o leve sino que es solo
dolo.
111
 mínimos descuidos )
Cada grado de culpa corresponde a un
modelo de conducta.
Relacionar con el Art 1546
4 En cuanto a sus efectos.
En el caso de la culpa el deudor debe
indemnizar los perjuicios directos
previstos.
5 En cuanto a los efectos.
La culpa no genera solidaridad, es decir si
hubiese varios deudores y estos varios
deudores incumplen de forma culpable, no
hay solidaridad entre ellos.
6 Respecto de los perjuicios que se
indemnizan
Cuando existe culpa se indemnizan los
perjuicios directos previstos.
7 Como influye la autonomía de la
voluntad.
Las partes pueden modificar los grados de
culpa más allá de lo que la ley diga,
teniendo como limite el no ir por debajo
de la culpa grave.
Esto es en cuanto a la imputabilidad. Haya culpa
o haya dolo decimos entonces que la conducta del
deudor en el incumplimiento ha sido una
conducta imputable y por lo tanto el deudor
tendrá que responder, de cierta forma en la culpa,
En cuanto a sus efectos.
En el caso del dolo el deudor debe indemnizar
los perjuicios directos previstos e imprevistos.
De ahí que señalamos que el dolo es un
agravante en el incumplimiento de una
obligación.
En cuanto a sus efectos.
El dolo si genera solidaridad. Cuando existen
varios deudores y estos varios deudores
incumplen dolosamente se genera entre ellos
solidaridad.
Es un tema estudiado y por ello se dice que el
dolo también constituye una agravante de la
responsabilidad.
Art. 2.317° parte final.
Todo fraude o dolo cometido por dos o más
personas produce la acción solidaria del
precedente inciso.
Respecto de los perjuicios que se indemnizan
Cuando existe dolo se indemnizan los
perjuicios directos previstos e imprevistos.
Como influye la autonomía de la voluntad.
No puede ser alterado por voluntad de las
partes, y bien sabemos que no se pude
condonar el dolo anticipadamente lo que
supone objeto ilícito.
de cierta forma en el dolo, pero independiente de
ello en ambos casos el deudor tendrá
responsabilidad.
4. La inimputabilidad.
Particularmente corresponde estudiar acá lo que
es la fuerza mayor y el caso fortuito.
112
Ambas aparecen definidas en conjunto por el
código y están en el art. 45°
En su oportunidad hicimos el alcance de que las
inimputabilidades, la fuerza mayor o el caso
fortuito, aparezcan en el código a continuación de
la culpa y el dolo tomando en cuenta que la culpa
y el dolo son imputabilidades, la fuerza mayor y
el caso fortuito son el caso contrario.
Así por lo tanto como la culpa y el dolo están
tratadas entre otros por el art. 44°, la fuerza
mayor y el caso fortuito están definidas en el art.
45°.
El código las define como:
“Fuerza mayor o caso fortuito son el imprevisto
que no es posible de resistir”
Si bien es cierto tato la fuerza mayor o caso
fortuito aparecen definidos en conjunto la
doctrina tiende a hacer una distinción entre
ambos, insistiendo en que el código los trata
como elementos similares lo que no está mal ya
que en el concepto que el código da sirve para
cualquiera de ambos, porque ambos son
imprevistos imposibles de resistir.
La diferencia y que solamente es para efectos
doctrinarios tiene que ver con el origen.
Así entonces la doctrina suele señalar:
1.º Caso fortuito. Así entonces la doctrina
suele señalar que el caso fortuito esta
originado por hechos de la naturaleza,
como el terremoto la erupción de un
volcán, un aluvión.
2.º La fuerza mayor. La fuerza mayor en
cambio tiene su origen en hechos del
hombre, por ejemplo una decisión de
la autoridad como un toque de queda,
en donde un profesor no pudo hacer su
clase por que no se podía desplazar.
Elementos de la fuerza mayor o caso fortuito.
113
Cuáles son los elementos para que un hecho sea
tratado como fuerza mayor o caso fortuito.
1.º Debe tratarse de un hecho imprevisto. Que
sea imprevisto es un tema que en doctrina se
ha cuestionado bastante. Que alcance tiene el
que el hecho sea efectivamente un hecho
imprevisto.
La postura moderna señala que lo imprevisto
del hecho es la ocurrencia, o sea debe tratarse
de hechos que sean novedosos o sorpresivos.
Hechos que no ocurran con frecuencia. Hay
que entender que la razón de que este tema se
haya discutido en doctrina tiene que ver con
los hechos ocurridos particularmente en los
terremotos. ¿es el terremoto realmente caso
fortuito o no?. El código lo menciona en el
art. 45º, en donde se da como ejemplo el
terremoto. Pero los autores actuales sostienen
que dado que chile es un país sísmico el que
haya un terremoto no tiene por qué llamar la
atención de nadie.
Pasa lo mismo en Japón en donde ya no
llama la atención que haya un terremoto. Los
autores modernos proponen que un terremoto
no debe ser considerado caso fortuito en
Chile porque son de común ocurrencia.
La postura más tradicional señala que lo
imprevisto no es tanto el hecho en sí sino
más bien el momento en que va a ocurrir. De
acuerdo a esa postura un terremoto si puede
ser considerado un caso fortuito, porque si
bien es cierto en chile sabemos que de tanto
en tanto hay sismos de gran magnitud no
sabemos cuándo y como lo imprevisto no
tiene que ver con el hecho propiamente tal
sino que tiene que ver con anticipar el
momento en que pueda ocurrir.
Es un tema discutible pero uno tiende a
quedarse con l apostura mayoritaria es decir
con el momento porque si nosotros miramos
a lo imprevisto como “el hecho” a fin de
cuentas casi nada pasaría a ser caso fortuito
porque todo es hasta cierto punto susceptible
de ocurrir. Tendrían que ser hechos casi
 irracionales como la ocurrencia de un
tornado en Santiago por ejemplo que es muy
poco probable ya que no se encuentra en el
sector geográfico de normal ocurrencia de
este tipo de fenómenos. Un maremoto en
Santiago que es otro ejemplo extremo que si
adherimos a la teoría del hecho sería un caso
fortuito.
2.º El hecho debe ser insuperable. Es decir
debe tratarse de un hecho de tal envergadura
que es imposible verse afectado por el. Yo no
puedo evitar que haya un terremoto ni
tampoco si lo hay en el sector en donde me
encuentro no puedo evitar se afectado por él.
3.º El hecho debe ser completamente ajeno al
deudor. Es decir el deudor no debe haber
intervenido en que suceda el caso fortuito o
fuerza mayor. Se me quemo la casa: Si, pero
tiraste un cigarro encendido en el pasto por lo
que no puede alegar que estuvo frente a un
caso fortuito o fuerza mayor. Distinto es si la
casa se quema por que la alcanzo un rayo o
porque fue alcanzada por un incendio forestal
fuera de control.
4.º A consecuencia de este caso fortuito el
cumplir con la obligación tiene que
haberse hecho imposible. Este último
requisito tiene que ver particularmente con
que la fuerza mayor o caso fortuito
efectivamente provoque la extinción de la
obligación. Solo en ese escenario uno puede
sostener que la obligación queda
efectivamente extinguida. El cumplimiento
de la obligación se ha hecho imposible. Es
por eso por ejemplo, que en el caso de la
fuerza mayor o caso fortuito no se puede
extinguir una obligación de género. Se
quemó el caballo que te tenía que entregar:
Esto no extingue la obligación porque debe
conseguir otro y entregarlo cumpliendo así la
obligación. Ahora si la obligación es una
obligación de especia o cuerpo cierto en ese
escenario la presencia de la fuerza mayor o el
caso fortuito con mayor facilidad puede
114
provocar la imposibilidad en el cumplimiento
de la obligación.
Efectos de la fuerza mayor o caso fortuito.
El efecto, por lo menos en lo que nos interesa en
este momento, es que a consecuencia de la fuerza
mayor o caso fortuito en deudor queda liberado
de responsabilidad.
Se extingue la obligación del deudor y se
extingue de tal manera que el deudor ni siquiera
tiene que indemnizar perjuicios, es decir se
extingue la obligación y a consecuencia de esto
no surge responsabilidad.
Sin embargo existen casos en que el deudor
igualmente tendrá que responder a pesar de que
exista fuerza mayor o caso fortuito.
¿Cuándo el deudor tendrá que responder a
pesar de haber fuerza mayor o caso fortuito?
1.º Cuando en el contrato se especifique que el
deudor de todas formas debe responder.
Por ejemplo cuando se usen expresiones en el
contrato como “el deudor deberá responder a
todo evento”. Esto quiere decir que el deudor
tendrá responsabilidad aunque haya fuerza
mayor o caso fortuito. Prima l autonomía de
la voluntad en este caso.
2.º Cuando la fuerza mayor o caso fortuito ha
ocurrido por imprudencia del deudor. Hay
que entender bien este caso porque por
ejemplo no es culpa del deudor que haya un
terremoto o una tormenta eléctrica, pero a lo
que estamos apuntando acá es que el deudor
se ha expuesto en forma imprudente al daño.
Es decir el deudor pudo haber tomado ciertos
resguardos. El clásico ejemplo de la tormenta
eléctrica en donde el deudor que debe
entregar un caballo al acreedor lo deja
expuesto en un potrero en vez de
resguardarlo en el establo recibiendo la
descarga de electricidad provocada por un
rayo ya que este tenía puesto un arnés
metálico que atrajo la descarga provocando
 que muriera calcinado. Es cierto que yo
como deudor no puedo determinar en donde
caen los rayos ni donde ni cuando se produce
una tormenta eléctrica pero si se puede
determinar que se expuso innecesariamente a
ella y por mucho que alegue fuerza mayor o
caso fortuito el deudor igualmente tendrá que
responder.
3.º El deudor también responderá habiendo
fuerza mayor o caso fortuito, cuando este
hecho ocurre estando el deudor en mora.
Si la fuerza mayor o caso fortuito ocurren
durante la mora del deudor la ley señala que
el deudor igual deberá responder. Este
precisamente es un efecto de la situación de
encontrarse en mora.
Tiene sin embargo una contra excepción y es
que el deudor podría liberarse aun estando en
mora. Esto ocurrirá cuando el deudor
demuestre que aunque él hubiese cumplido
su obligación en forma oportuna la cosa
igualmente habría perecido en manos del
acreedor.
Señor Juez, es cierto que me encontraba en
mora y es cierto que durante la mora murió
mi caballo, pero yo estoy en condiciones de
probar que aunque hubiese cumplido al
acreedor entregándole el caballo en el
momento convenido, en manos de él el
caballo de igual modo hubiera perecido.
Si el deudor está en condiciones de probar eso se
puede librar de responsabilidad.
Hay que tener cuidado con esto porque el deudor
no se va a librar de toda responsabilidad porque
Si tendrá que pagar la indemnización moratoria.
Esto porque se encontraba en mora por lo que
podrá liberarse de lagar la indemnización
compensatoria alegando de que la cosa
igualmente habría perecido en manos del
acreedor, pero el hecho de que el deudor se
encuentra en mora es indesmentible por lo que la
indemnización moratoria igualmente se debe.
115
4.º Cuando la ley expresamente señala que se
deberá responder a pesar de haber fuerza
mayor o ocaso fortuito. Es decir cuando
existe una norma legal en virtud de la cual
igualmente deberá responder a pesar de haber
fuerza mayor o caso fortuito. Un ejemplo de
esto lo encontramos cuando el código trata la
perdida de la cosa que se debe, que es una de
las materias en las que más se desarrolla a la
fuerza mayor o caso fortuito porque hay una
sincronía muy cercana entre lo que es la
especie o cuerpo cierto y lo que es la fuerza
mayor o caso fortuito.
El código dispone que cuando una persona ha
hurtado o ha robado un bien debe restituirlo lo
cual es de todo sentido. “te robaste mi perro
devuélveme mi perro”. La ley señala que si la
persona que ha cometido el delito alega que ha
perdido el bien por fuerza mayor o caso
fortuito eso no la libera de la responsabilidad.
En el ejemplo del robo del perro no puede
alegar que el perro que se robo murió
atropellado. En este caso debe responder
porque el que haya perdido la cosa por fuerza
mayor o caso fortuito no lo va a liberar de la
responsabilidad. Esto lo dispone el art. 1676º
Art. 1676. Al que ha hurtado o robado un cuerpo
cierto, no le será permitido alegar que la cosa ha
perecido por caso fortuito, aun de aquellos que
habrían producido la destrucción o pérdida del
cuerpo cierto en poder del acreedor.
Naturalmente este es un castigo a la conducta
delictiva que ha tenido la persona que ha hurtado
o que ha robado.
Teoría de la imprevisión
La teoría de la imprevisión opera cuando a
consecuencia de la fuerza mayor o caso fortuito
cambian las condiciones del contrato. Es decir a
través de un ejemplo clásico: yo le compre a un
agricultor de Chiloe toda la cosecha de papas. Le
dije que le pusiera precio y necesito las papas
entregadas en Santiago. El saca los cálculos para
realizar la entrega en Santiago y calcula 1 millón
de pesos sus precio para entregar la cosecha en
Santiago. La entrega se debe hacer el 10 de enero.
Tiene todo listo para viajar el 8 de enero y
producto del terremoto del 09 de enero se caen
los puentes que están entre Santiago y Puerto
Montt.
Todos los caminos terrestres quedan inhabilitados
por lo que me comunica que no podrá entregar la
cosecha de papas en 10 de enero por los hechos
acaecidos. Yo le respondo que tiene razón pero
le contesto que puede mandar las papas en avión.
El razonablemente argumenta que el valor del
traslado es demasiado alto para una cosecha de
papas pero yo le digo que aún puede cumplir la
obligación y el problema es de él. Por esto le digo
que no es imposible que cumpla la obligación
porque aún puede cumplirla.
El punto está en que ocurre en ese caso. ¿es
posible que un hecho fortuito o de fuerza mayor
pueda alterar hasta ese punto el contenido de un
contrato?
A la teoría de la imprevisión se le llama también
la teoría de la excesiva onerosidad sobreviniente,
es decir la pregunta es ¿qué ocurre cuando
producto de fuerza mayor o caso fortuito, el
cumplir la obligación para una de las partes
resulta más oneroso que lo que se había pactado
inicialmente?. ¿quién asume ese costo?. ¿podría
un tribunal alterar el contenido del contrato?. ¿Si
vamos a juicio podría un tribunal determinar que
el agricultor tiene que entregar las papas en avión
alterando el contenido del contrato que suponía el
traslado en forma terrestre?.
Para que estemos frente a la teoría de la
imprecisión deben darse ciertos elementos. Estos
elementos son los siguientes:
1.º Que haya obviamente fuerza mayor o caso
fortuito.
116
2.º Que el hecho o acontecimiento produzca
un cambio importante en las prestaciones
de las partes.
3.º Que el hecho sea de tal envergadura que
no solamente afecte a esos contratantes
sino que afecte a la generalidad de la
población. No es un hecho que le toco justo
al deudor sino que tiene que ser un hecho que
afecte a la totalidad de la población.
4.º Las obligaciones que nacen del contrato
tienen que ser obligaciones que estén
diferidas en el tiempo. No puede tratarse de
obligaciones que se cumplan ahora ya o
puras y simples porque eso no deja espacio
para que ocurra el hecho fortuito. Debe haber
un desplazamiento temporal entre el
nacimiento de la obligación y la exigibilidad.
Si le compro las papas al almacenero de la
esquina y el me las tiene que entregar de
inmediato no hay espacio para que ocurra
nada que altere el contenido del contrato.
Cuando se cumplen estos elementos la doctrina
señala que el juez efectivamente queda facultado
para modificar los efectos del contrato. Eso llega
incluso al extremo de que el juez incluso puede
llegar a liberar de responsabilidad al deudor.
Tanto así que la doctrina señala que incluso el
Juez podría adaptar el contrato a las nuevas
condiciones. Este es un tema que en chile se ha
discutido bastante, en el sentido de que si
podemos entender de que el Juez tenga estas
facultades, y se ha discutido porque se
contraponen dos principios básicos.
Por un lado lo que se desprende del art. 1.545º
respecto de que todo contrato legalmente
celebrado es una ley para las partes. Bajo esa
premisa si uno lo mira objetivamente un Juez no
debiera poder estar en condiciones de modificar
un contrato, porque es un mundo privado, es decir
un mundo que le pertenece a las partes y solo las
partes pueden modificarlo. Una ley de las partes
no puede un ente externo por muy tribunal que
sea modificar en contrato. Existe un principio que
se llama el principio de intangibilidad, que
señala que en circunstancias habituales ni un
tribunal ni nadie puede modificar el contenido de
un contrato. Solo las partes pueden. Por otra
parte podemos decir que acá no estamos en
circunstancias normales.
Los que abogan a favor de la teoría de la
imprevisión señalan que cuando la gente contrata
va implícita una cláusula que se estudia en
derecho internacional pero que también tiene
aplicación acá que es la cláusula “Regus six
tantius”, es decir uno contrata siempre y cuando y
las obligaciones se mantienen siempre y cuando
no cambien drásticamente las condiciones. Pero si
las condiciones cambian no es justo que el
contrato siga obligando a las partes cuando a una
de ellas el cambie de condiciones le está
generando un perjuicio grave como lo vimos en el
ejemplo.
A nivel de jurisprudencia hay muy pocos casos en
que se ha aceptado que un tribunal se inmiscuya
en un contrato, pero son muy pocos. No hay que
olvidar de que se debe tratar de hechos
catastróficos que deben afectar a la totalidad de la
población como un terremoto. No sirve un caso
puntual de un derrumbe por ejemplo de un solo
puente.
Todo lo que estamos analizando acá es aparte de
lo que las partes pueden anticipar en el contrato.
Otra teoría que tiene que ver con la fuerza mayor
o el caso fortuito es la teoría de los riesgos.
Teoría de los riesgos
Ejemplo. Yo le compro a Jorge un caballo que él
tiene. Le he comprado su caballo es decir una
especie o cuerpo cierto, porque ese caballo es
especial y a mí me interesa y me he
comprometido a pagarle 3 millones de pesos.
117
La entrega y el pago del precio han sido fijados
para realizarse este domingo. A raíz de una
tormenta eléctrica el sábado cae un rayo en un
pastizal y se quema el potrero y el caballo que
estaba en él.
Ante esto la obligación de Jorge queda extinguida
dado a que él se obligó a entregar una especie o
cuerpo cierto y esta ha perecido por fuerza mayor
o caso fortuito por lo que podemos convenir que
la obligación de Jorge queda extinguida.
El viene a cobrarme los tres millones porque a
pesar de que la obligación de él se extinguió por
fuerza mayor o caso fortuito el contrato no se ha
extinguido. La obligación de entregar el caballo
se extinguió por perdida de la cosa que se debe
pero la obligación de pagar el precio no se ha
extinguido.
Ahí aparece la teoría de los riesgos en donde trata
de explicar lo que sucede en un contrato bilateral
en donde el objeto de la obligación de una de las
partes se extingue y la pregunta es ¿la otra parte
debe cumplir con su objeto o no?.
Entendamos en primer lugar que al hablar de
riesgo implica que la situación de peligro a la cual
se encuentra expuesta una cosa a consecuencia de
un caso fortuito o fuerza mayor. En este caso el
riesgo es la pérdida del bien producto del
incendio. No nos desviemos si el incendio es o no
caso fortuito porque lo que nos ocupa es
preguntarnos qué sucede con la obligación de la
contraparte.
Cuáles son los requisitos para que nos situemos
en la Institución.
Requisitos de la teoría del riesgo
1.º Que se trate de un contrato bilateral.
Justamente la idea es ver si extinguida la
obligación de una de las partes subsiste o se
extingue la de la otra parte por lo que el
contrato debe ser bilateral.
2.º Debe haber fuerza mayor o caso fortuito.
Debe haber fuerza mayor o caso fortuito que
provoquen que para una de las partes y solo
para una se haga imposible cumplir con la
obligación. Esto implica que si la obligación
es de dar tiene que ser una especia o cuerpo
cierto pues solo ahí la fuerza mayor o caso
fortuito producirá efecto, o bien si la
obligación es la de ejecutar un hecho este
hecho debe ser intuito persona.
3.º La cosa debe perecer mientras la
obligación todavía subsiste. El artículo en el
código civil que se refiere al tema es el art.
1.550º que dice:
Art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya
entrega se deba, es siempre a cargo del
acreedor; salvo que el deudor se constituya en
mora de efectuarla, o que se haya comprometido
a entregar una misma cosa a dos o más personas
por obligaciones distintas; en cualquiera de estos
casos, será a cargo del deudor el riesgo de la
cosa, hasta su entrega.
En el ejemplo del caballo es el acreedor quien
asume el riesgo.
Otro artículo que toca el tema es el art. 1.820º que
lo vincula directamente al contrato de
compraventa que es muy claro y dice:
Art. 1820. La pérdida, deterioro o mejora de la
especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece
al comprador, desde el momento de
perfeccionarse el contrato, aunque no se haya
entregado la cosa; salvo que se venda bajo
condición suspensiva, y que se cumpla la
condición, pues entonces, pereciendo totalmente
la especie mientras pende la condición la pérdida
será del vendedor, y la mejora o deterioro
pertenecerá al comprador.
En el caso del ejemplo si el contrato ya estaba
perfecto por tratarse de una cosa mueble, ya que
118
está perfecto en el momento en que nos ponemos
de acuerdo, el riesgo lo asume el comprador aun
aunque la cosa no se haya entregado. Esto es lo
que dice la ley pero la doctrina a pesar de lo que
dice la ley, la doctrina cuestiona esto porque hay
un aforismo jurídico que indica que las cosas
perecen para su dueño y mientras no haya entrega
o no haya tradición el caballo le pertenece aun al
vendedor y por ende quien debiera perderlo es el
vendedor y no el comprador.
Se ha dicho acá que el código civil ha invertido el
sentido común.
¿Cuál es la razón por la cual el código ha
tomado este camino inverso a la lógica?
Se dice que Andrés Bello estos artículos los copió
del código Francés. En el sistema Francés no
existe la tradición como nosotros la entendemos
sino que para los franceses uno adquiere el
dominio con los títulos. Es decir cuando yo
compro aunque yo no haya recibido aún el
caballo por el hecho de haberlo comprado el
caballo ya es mío y en ese escenario si el caballo
perece, perece para el comprador porque el
comprador ya es dueño.
Andrés Bello varió esto en el sistema al señalar
que uno no se hace dueño por los títulos sino que
se hace dueño con los modos de adquirir por lo
tanto en Chile si el caballo yo lo compro todavía
no es mío pero al copiar estos artículos del código
Francés se trajo a aplicar en Chile instituciones
que bajo la lógica del sistema Chileno no
debieran operar.
A nivel de tribunales y a nivel de doctrina la
opinión está muy dividida. Doctrinariamente uno
encuentra que la doctrina está muy dividida pero
doctrinariamente uno encuentra que hay una
mayoría de los que proponen que en Chile el
riesgo debe asumirlo la persona que tiene el bien
a su cuidado. Por lo tanto el que debe perder la
cosa aunque sea por fuerza mayor o caso fortuito
debiera ser el deudor. Es decir el comprador no
debiera pagar el precio en circunstancias que el
vendedor no va a entregar nada.
En tribunales la verdad es que estos están atados
de manos porque la ley es muy clara y tenemos
dos artículos que no dan lugar a ninguna
interpretación distinta. El que tiene que asumir la
perdida en el caso de la compraventa es el
comprador. El que debe asumir la perdida cuando
se debe una especie o cuerpo cierto es el acreedor
a menos que el acreedor este en mora, a menos
que descubramos que el deudor maliciosamente
produjo la perdida de la cosa y ahí aplicamos las
reglas generales.
Con esto cerramos el tema de la imputabilidad.
Por un lado la culpa y el dolo y por otro lado la
fuerza mayor y el caso fortuito.
4. La mora
El cuarto de los requisitos para que proceda la
indemnización de perjuicios. El deudor debe
encontrarse en mora. El código sistematiza en
forma parcial la mora pero hay algunos artículos
que tratan el tema. Los más relevantes son el art.
1.551º, el art. 1.552º y el 1.557º.
En estos artículos se señalan algunos elementos
que debe contener la mora pero no hay un
concepto.
Daremos un concepto doctrinario para definir a la
mora.
“la mora es el retardo en el cumplimiento de una
obligación imputable al deudor que se extiende
más allá de la interpelación”
La mora está compuesta por tres elementos.
1.º El retardo. Naturalmente lo primero que se
viene a la mente es que hay una tardanza.
119
2.º La imputabilidad. Es decir que este retardo
sea efectivamente imputable al deudor.
3.º La interpelación. La interpelación es un
elemento fundamental. Si no hay
interpelación no hay mora. Cuando no hay
interpelación hay un simple retardo. El
simple retardo jurídicamente no es nada, lo
que le va a dar los derechos al acreedor entre
ellos a reclamar una indemnización de
perjuicios, es la mora.
Tanto es así que perfectamente podemos
concluir que el deudor esta en mora cuando
es interpelado. Al final eso es lo que sucede
el deudor esta en mora cuando es interpelado.
Es en ese sentido que el art. 1.551º señala
cuando se encuentra en mora el deudor. En el
fondo lo que nos está diciendo el art. 1.551º
es cuando el deudor está siendo interpelado.
De acuerdo a lo que señala este art. ¿cuándo el
deudor se encuentra en mora?
1.º El deudor esta en mora cuando la
obligación debió ser cumplida en un plazo
estipulado y el deudor no cumplió.
(interpelación convencional expresa) Había
un plazo estipulado para cumplir la
obligación y el deudor dejo pasar ese plazo
sin cumplir con la obligación. ¿qué significa
que haya plazo estipulado? R: Es aquel plazo
que ha sido estipulado por las partes. Es
aquel plazo que opera por una convención.
En este numero uno estamos hablando que hay un
contrato y en ese contrato las partes acordaron un
plazo y el deudor no cumplió. Por el solo hecho
de que transcurra el plazo y el deudor no cumpla,
por esa sola circunstancia el deudor esta en mora.
No se necesita una interpelación judicial ni nada
cuando haya plazo estipulado.
Excepción: La excepción a esto es que se
requerirá que haya interpelación judicial cuando
la ley lo exija. Es decir aunque haya plazo
estipulado, si la ley lo exige, debe haber
interpelación judicial. Ejemplo: en el arriendo. El
código civil señala que en contrato de arriendo el
código civil exige que para que el arrendatario
este en mora por el no pago de la renta debe ser
interpelado judicialmente. Tanto es así que se le
interpela dos veces. En la segunda interpelación
recién ahí queda en mora.
A esta interpelación que está en el número uno se
le conoce como la interpelación convencional
expresa. Esto de que vaya a estar en mora el
deudor cuando haya un plazo estipulado, de que
el deudor deje pasar el plazo sin cumplir se
denomina interpelación convencional expresa.
2.º El deudor estará en mora cuando la
obligación debió ser cumplida dentro de
un espacio de tiempo y este tiempo
transcurrió sin que se haya cumplido
dicha obligación. (interpelación
convencional tacita) Aun cuando las partes
no han pactado un plazo de la propia
naturaleza de la obligación se desprende que
esta debió cumplirse dentro de un espacio de
tiempo y sin embargo ese espacio de tiempo
transcurrió y la obligación no fue cumplida.
Estamos hablando de un plazo tácito.
A esta interpelación se le conoce como la
interpelación convencional tacita. Convencional
porque se desprende de un contrato y tacita por
que no se ha acordado expresamente un plazo
pero se desprende de la propia naturaleza de la
obligación que esta debió cumplirse dentro de un
espacio de tiempo.
Excepción: Obviamente la excepción a este
numero dos también será aquellos casos en que la
ley señale que deba haber interpelación judicial.
3.º El deudor esta en mora cuando ha sido
requerido judicialmente. (regla general)
Esto opera en todos los casos que no quepan
en el número uno o en el número dos. El
número uno se refiere al caso en que haya un
plazo acordado por las partes y el numero
dos se refiere a las obligaciones en que hay
un plazo tácito. En aquellos casos que no se
120
encuentren dentro de los primeros o los
segundos se requiere de que haya una
interpelación judicial. El hecho de que la
interpelación sea judicial es la regla general.
Efectos de la mora
Qué consecuencias jurídicas se van a presentar.
Que ocurre cuando el deudor esta en mora.
1.º La mora es requisito para que se pueda
perseguir la indemnización de perjuicios.
Esto se recoge claramente del artículo 1.557º.
Art. 1557. Se debe la indemnización de perjuicios
desde que el deudor se ha constituido en mora, o
si la obligación es de no hacer, desde el momento
de la contravención.
Excepción: La excepción es las obligaciones de
no hacer. En este caso no se requiere la mora para
perseguir indemnización de perjuicios. En todos
los demás casos si se requiere.
2.º En los contratos bilaterales opera la
excepción de contrato no cumplido
conocida comúnmente como “la mora
purga a la mora”. Es decir si en un contrato
bilateral ninguna parte ha cumplido, ni una ni
la otra, no puede una parte constituir en mora
a la contraria. En el caso de que una parte
demande a la otra la parte demandada se
defenderá a través de esta excepción que se
denomina excepción de contrato no
cumplido.
3.º Durante la mora el deudor se hace
responsable de la fuerza mayor o caso
fortuito. Hay una contra excepción sobre ese
tema que vimos hace un momento.
4.º Durante la mora el riesgo por la pérdida
de la cosa pasa a ser del deudor. El deudor
pasa a asumir el riesgo por la pérdida de la
cosa cuando se encuentra en mora.
La mora del acreedor
Es una materia que el código civil desarrolla
dentro del contrato de compraventa
particularmente en el art. 1.827º
Se refiere a la situación en que el comprador se
niega a recibir la cosa que ha comprado, es decir
el acreedor rechaza el pago.
La mora del acreedor es:
“la negativa injustificada del acreedor a recibir
un pago valido”
Ejemplo. Le compro a un agricultor su cosecha de
papas y para ello le digo que espero la entrega el
lunes a las 07:00 horas. El agricultor llega con la
cosecha y ese día le digo que no voy a abrir el
puesto así es que le pido que vuelva mañana. Yo
me estoy negando a recibir un pago que es válido,
porque es exacto íntegro y oportuno. Me han
entregado la cantidad de papas que yo compre y
en el momento y calidad solicitada.
Esta noticia al agricultor no le viene bien porque
debe esperar a entregar la cosecha en un plazo
distinto al acordado.
Debe pagar todo lo que significa esperar con la
cosecha hasta el día siguiente y más aun le avisa
que se demorara otro día en recibir la cosecha.
Esto se denomina negarse a recibir el pago y se
llama mora del acreedor.
Efectos de la mora del acreedor
1.º El acreedor deberá indemnizar al
acreedor de todos los perjuicios sufridos.
2.º El deudor por el solo ministerio de la ley se
hace responsable de la culpa grave. Es
decir se le rebaja el grado de culpa no
importando de que grado de culpa respondía
antes, ahora su grado de culpa queda en la
culpa grave.
121
3.º El deudor no se libera de responsabilidad.
El deudor no se libera de responsabilidad es
decir su obligación no se extingue. El
igualmente tendrá que cumplir su obligación
y en caso de que el acreedor se siga negando
a recibir el pago el deudor puede recurrir a
una institución llamada pago por
consignación. Esto con el fin de realizar el
pago y el quedar libre de responsabilidad.
Siempre el pago se hace donde el tribunal
señale en el ejemplo puede ser una bodega.
Cuando es dinero se deposita en tesorería.
El pago por consignación tiene que con las
obligaciones de dar. No puede haber un pago por
consignación en las obligaciones de hacer o no
hacer.
Con esto cerramos todo lo que es la
responsabilidad contractual.
Concepto de responsabilidad
Lo vimos cuando analizamos en la segunda clase
dando una visión general de los principios
inspiradores del derecho civil y dentro de esos
principios esta como uno de los principios más
clásicos el principio de la responsabilidad.
Ahí la definimos y es muy cercana la definición
de responsabilidad a la definición que uno da de
indemnización de perjuicios. No debe parecernos
extraño debido a que efectivamente la
indemnización de perjuicios viene a ser el brazo
armado de la responsabilidad.
La responsabilidad se hace efectiva precisamente
a través de la institución que es indemnización de
perjuicios.
“responsabilidad es la obligación que tiene toda
persona de responder por los daños que haya
causado a consecuencia de sus conductas”
Esa conducta a la que estamos aludiendo puede
ser el incumplimiento de una obligación y ahí
estaríamos hablando de un incumplimiento de
una responsabilidad contractual o bien podría
tratarse de la comisión de un hecho ilícito en cuyo
caso hablamos de responsabilidad
extracontractual.
Incumplimiento o comisión de hechos ilícitos, en
el fondo todo eso queda englobado en el concepto
amplio de conducta del individuo.
PARALELO ENTRE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL.
Responsabilidad contractual
1 Vinculo jurídico. Esta es la gran diferencia.
En la responsabilidad contractual existe un
vínculo jurídico previo.
Tenemos un contrato celebrado entre dos
personas, como por ejemplo una
compraventa.
En virtud de ese contrato las partes se
encuentran vinculadas y como se trata de un
contrato ese contrato les va a generar a ellas
obligaciones como todo contrato. Hay un
vínculo entre ellas como acreedores y
deudores. So es una compraventa lo son
recíprocamente debido a que la compraventa
genera obligaciones para ambas partes. Van
a haber obligaciones para el comprador y
van a haber obligaciones para el vendedor.
Ambas partes van a resultar obligadas.
Si las obligaciones que nacen del contrato se
cumple no pasa nada porque ese es el orden
natural de las cosas. Si una persona ha
contraído obligaciones las tiene que cumplir. Por lo tanto en los cuasidelitos la
Siguiendo ese camino no pasa nada.
Sin embargo si alguna de ellas incumple su
obligación de aquello va a derivar
Responsabilidad extracontractual
Vinculo jurídico. En la responsabilidad
extracontractual no hay un vínculo jurídico
previo. Igual llegara a haberlo pero no es un
vínculo previo.
Si salimos del ámbito de los contratos y nos
vamos a un:
Cuasidelito: ejemplo. Va Joselyn cruzando la
calle y Antonia que conduce distraída atropella
a Joselyn. Se genera un cuasidelito y ese
cuasidelito va a generar de inmediato
responsabilidad puesto que la persona que va
conduciendo va a tener que reparar los daños a
la víctima. Aquí no hay un vínculo jurídico
anterior. Entre Joselyn y Antonia no hay
ninguna vinculación inicial que nos explique
porque una va a tener que repararle a la otra
perjuicios sino que lo que ha ocurrido acá es
que la propia fuente que es en el ejemplo “el
cuasidelito”, la que ha generado la
responsabilidad.
responsabilidad es un efecto inmediato. De
hecho los cuasidelitos no generan ninguna otra
consecuencia. Solo generan responsabilidad
porque no puede surgir ninguna otro tipo de
122
 responsabilidad y la que ha incumplido va a obligaciones a diferencia de un contrato que
tener que reparar a la otra los daños que puede generar una tremenda cantidad de
haya sufrido. Es decir cuando celebramos un obligaciones como por ejemplo de dar, hacer y
contrato la responsabilidad surge como un no hacer. En ese sentido los cuasidelitos son
efecto no deseado, como un efecto que no bastante limitados en ese sentido porque solo
es el efecto natural. Cuando surge generan la obligación de reparar los daños al
responsabilidad los sujetos que están que causo los daños.
involucrados en esa responsabilidad son los
mismos sujetos que se encontraban
vinculados previamente por el contrato. Por
eso se dice que ahí hay un vínculo previo
porque hay una obligación que no genera
responsabilidad y esa obligación sino se
cumple surge responsabilidad. Podemos
decir que en el caso de los contratos la
responsabilidad surge como un efecto
indirecto. ¿los contratos generan
responsabilidad? R: No realmente. Lo que
va a generar responsabilidad es no haber
cumplido las obligaciones que emanan del
contrato. Por eso decimos que acá había un
vínculo jurídico anterior.
2 Cuáles son las fuentes. Cuáles son las fuentes.
a. Contratos a. Delitos civiles
b. Cuasicontratos b. Cuasidelitos civiles
c. La ley
La responsabilidad extracontractual tiene como
La responsabilidad contractual tiene como fuente a los delitos y a los cuasidelitos civiles.
fuente a los contratos. De ahí se recoge el
nombre.

Cuasicontratos. Los cuasicontratos no

generan responsabilidad de inmediato sino
que generan obligaciones. Si esas
obligaciones no se cumplen generan
responsabilidad que puede surgir como
efecto posterior.

La ley. La ley genera obligaciones por lo

que sigue la misma lógica contractual. Por
ejemplo la obligación de pagar impuestos.

123
 La obligación del padre de dar alimentos a
los hijos. La ley no genera responsabilidad
sino que genera obligaciones y si esas
obligaciones no se cumplen se produce
como efecto la responsabilidad.
3 La culpa
Graduación de la culpa.
En materia contractual la culpa se puede
graduar.
La culpa contractual se gradúa por acuerdo
de las partes y puede ser.
i. Grave
ii. Leve
iii. Levísima
Todo esto tomado al amparo de los art. 44º y
1.547º
Art. 44. La ley distingue tres especies de
culpa o descuido.
     Culpa grave, negligencia grave, culpa
lata, es la que consiste en no manejar los
negocios ajenos con aquel cuidado que aun
las personas
negligentes y de poca prudencia suelen
emplear en sus negocios propios. Esta culpa
en materias civiles equivale al dolo.
     Culpa leve, descuido leve, descuido
ligero, es la
falta de aquella diligencia y cuidado que los c. Que en materia contractual la ley señale un
hombres
emplean ordinariamente en sus negocios
propios. Culpa o
descuido, sin otra calificación, significa
culpa o descuido leve. Esta especie de culpa
se opone a la
diligencia o cuidado ordinario o mediano.
     El que debe administrar un negocio como
un buen
padre de familia es responsable de esta
especie de culpa.
     Culpa o descuido levísimo es la falta de
aquella esmerada diligencia que un hombre
La culpa
Graduación de la culpa
En materia extracontractual la culpa no se
gradúa.
No se gradúa la culpa en materia
extracontractual:
a. Primero porque los parámetros que emplea
el legislador para graduar la culpa no son
aplicables a la materia extracontractual. Es
decir no hay que olvidar que en materia
contractual la culpa se gradúa de acurdo a
lo que digan las partes.
En materia extracontractual no hay acuerdo
de las partes porque no hay un vínculo
anterior.
b. En materia contractual se gradúa también
por determinar el beneficio y la perdida que
experimentan las partes.
En materia extracontractual no hay
beneficio para nadie. No es un tema de
quien gana o quien pierde.
tipo especial de culpa. En el caso de materia
extracontractual tampoco ocurre. En
materia extracontractual se habla de culpa o
descuido sin colocarle apellido. Por lo tanto
no hay graduación de la culpa en materia
extracontractual.
Si tuviéramos que vincularla con algún tipo
de culpa ¿cuál sería, grave, leve o levísima?
R: la respuesta en doctrina es sin discusión
que si hubiese que darle apellido a la culpa
124
 juicioso emplea en
la administración de sus negocios
importantes. Esta especie de culpa se opone
a la suma diligencia o
cuidado.
     El dolo consiste en la intención positiva
de
inferir injuria a la persona o propiedad de
otro.
Art. 1547. El deudor no es responsable sino
de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza sólo son útiles al acreedor; es
responsable de la leve en los contratos que
se hacen para beneficio recíproco de las
partes; y de la levísima, en los contratos en
que el
deudor es el único que reporta beneficio.
     El deudor no es responsable del caso
fortuito, a
menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso
fortuito de aquellos que no hubieran dañado
a la cosa
debida, si hubiese sido entregada al
acreedor), o que el
caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
     La prueba de la diligencia o cuidado
incumbe al que
ha debido emplearlo; la prueba del caso
fortuito al que
lo alega.
     Todo lo cual, sin embargo, se entiende
sin perjuicio de las disposiciones especiales
de las leyes, y de las estipulaciones expresas
de las partes.
4 La prueba de la culpa
En materia contractual el incumplimiento
se presume culpable.
En materia contractual la culpa no hay que
probarla son que la culpa se presume. El
incumplimiento se presume culpable. Es
decir la carga de la prueba la tiene el deudor. b. También porque el código en materia
Se probara el dolo si es necesario pero la
culpa no necesita ser probada salvo casos
especiales.
extracontractual debiese ser culpa leve.
Razones para ello:
i. La culpa leve es la regla general. Es
lo que se espera como conducta de un
hombre ordinario o un hombre
común. Es como lógico que si se les
va a exigir a las personas una cierta
conducta esta sea la conducta
asociada a un hombre común.
ii. Hay otra razón y es que el art. 44º del
título preliminar, al tratar la culpa
señala que dentro del código por lo
menos cuando se use la expresión
culpa, o la expresión descuido o la
expresión negligencia sin colocarle
apellido se deberá entender culpa
leve. Esto lo dice el título preliminar y
perfectamente se puede aplicar acá, y
como estamos hablando en materia
extracontractual el propio código nos
habla de descuido o culpa sin darle
apellido, de acuerdo a lo que dispone
el art. 44º perfectamente podría
entenderse como culpa leve
La prueba de la culpa
En materia extracontractual la culpa hay que
probarla.
¿por qué hay que probarla?
a. Primero porque el código nada dice que
haya que probarla.
extracontractual dice que en casos
especiales la culpa se va a presumir.
Establece presunciones por hecho propio,
125

5 En cuanto al efecto particular de la culpa
y el dolo.
126
por hecho ajenos, por hechos de las cosas.
Es decir ha señalado casos puntuales en que
la culpa se presume, lo que revela que la
regla general es que la culpa no se presuma.
Si la regla general fuera que la culpa no se
presuma, no tiene sentido de que el código
entregue casos puntuales de presunción de
culpa.
Por otro lado se invoca el art. 1.698º, que es
un art. Tremendamente importante que está
ubicado en lo que el código denomina la
prueba de las obligaciones.
Art. 1698. Incumbe probar las obligaciones
o su extinción al que alega aquéllas o ésta.
     Las pruebas consisten en instrumentos
públicos o privados, testigos, presunciones,
confesión de parte, juramento deferido, e
inspección personal del juez.
Este es un artículo que indica que toda
persona que alega la existencia de una
obligación la debe probar. Es decir uno
debe probar la fuente de la obligación y uno
debe probar todos los elementos propios de
la fuente de una obligación. Así por
ejemplo si yo invoco una obligación que
nace de un contrato tengo que partir
probando ante el tribunal que existe ese
contrato.
En materia extracontractual la culpa forma
parte de la fuente de la obligación. Yo llego
ante el tribunal alegando que me
atropellaron alegando por lo tanto que aquí
hay un cuasidelito. Voy a tener que probar
por lo tanto los elementos que forman parte
de ese cuasidelito y dentro de esos
elementos esta la culpa. No se puede
presumir la culpa porque eso sería presumir
la existencia de la fuente de la obligación.
He ahí entonces que la culpa en materia
extracontractual haya que probarla.
En cuanto al efecto particular de la culpa y
el dolo.
 En materia contractual, tal como lo
estudiamos ayer, el que haya habido culpa o
haya habido dolo NO es lo mismo. Esto
porque la presencia de la culpa o del dolo en
materia contractual impacta directamente en
los perjuicios que se deberán indemnizar.
Dentro de ello los Directos, previstos,
imprevistos, tendrá el saber que haya dolo o
culpa directa influencia en la decisión. No
en vano decimos entonces que en materia
contractual el dolo constituye una agravante
de la responsabilidad. Habiendo dolo es
mayor el espectro de los perjuicios que se
deben indemnizar. No es igual sencillamente
porque al haber culpa o al haber dolo cambia
el monto de la indemnización. Hay un
elemento agravante.
¿Qué se indemniza?
En materia contractual la indemnización no
comprende todos los perjuicios. Ahí en
donde en materia contractual hay que
empezar a distinguir entre los perjuicios:
6 En cuanto a la participación de varios
deudores.
127
En materia extracontractual en cambio no hay
diferencia. El que haya habido culpa o haya
habido dolo la extensión de los perjuicios que
se indemnizan no cambia. Se van a indemnizar
los mismos perjuicios haya habido culpa o haya
habido dolo. En ese sentido apelamos al art.
2.329º.
Art. 2329. Por regla general todo daño que
pueda imputarse a malicia o negligencia de otra
persona, debe ser reparado por ésta.
     Son especialmente obligados a esta
reparación:
     1º. El que dispara imprudentemente un arma
de fuego;
     2º. El que remueve las losas de una acequia
o cañería en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los
que por allí transitan de día o de noche;
     3º. El que, obligado a la construcción o
reparación de un acueducto o puente que
atraviesa un camino lo tiene en estado de
causar daño a los que transitan por él.
El artículo 2.329º señala que haya habido
malicia o negligencia (malicia es el dolo,
negligencia es la culpa), dice se deben
indemnizar todos los perjuicios y no hace
diferencia entre cuales se indemnizan con
malicia o cuales se indemnizan con negligencia
sino que en ambos casos dice que se deberán
indemnizar todos los perjuicios.
¿Qué se indemniza?
En materia extracontractual el código civil dice
que se indemnizará todo daño. Art. 2.329º. esta
es la razón por la cual dijimos que el daño
moral…se tiene que indemnizar como todo
daño. Eso sí que por mucho que diga la norma
“todo daño”, la doctrina y la jurisprudencia ha
dicho que el daño …el nexo causal no esta
presente. Este nexo causal si tiene importancia
en materia extracontractual.
En cuanto a la participación de varios
deudores.
 En materia contractual puede haber varios
deudores. No existe ningún problema con
eso. De ser así (de que hayan varios
deudores) la regla general es que la
obligación sea simplemente conjunta.
¿Podría ser solidaria?
Sí, pero no es lo normal. Será solidaria
cuando las partes lo acuerden o cuando la
ley lo imponga, pero son casos puntuales.
La regla general es que si van a haber varios
deudores cada uno de ellos deberá responder
solamente de su parte.
7 En materia de daño moral
En materia contractual sabemos que la
posibilidad de que se repare el daño moral es indemniza, porque la expresión todo daño
discutible y muy reducida.
No hay una postura única que nos permita
concluir si se nos da o no se nos da la
posibilidad de reparar el daño moral o lograr
la indemnización.
De acuerdo al código no se debiera
indemnizarse porque no le dan cabida al
daño moral. La doctrina dice que si.
128
En materia extracontractual la situación es
distinta porque si llega a haber varios autores
de delito o cuasidelito lo que es perfectamente
posible, en ese caso la ley señala que la
responsabilidad será solidaria.
Acá la regla general es la solidaridad.
Hay excepciones también. Hay casos en que las
obligaciones extracontractuales no son
solidarias.
Por ejemplo:
a. Cuando una cosa cae o es arrojada de la
parte superior de un edificio la ley señala
que si no se puede precisar quien la arroja
tendrán que responder todos los que
habitan ese lado del edificio y responderán
por partes iguales. Se rompe ahí entonces
la regla de la solidaridad.
En materia de daño moral
En materia extracontractual el daño moral si se
comprende también al daño moral.
Art. 2.329º
Art. 2329. Por regla general todo daño que
pueda imputarse a malicia o negligencia de otra
persona, debe ser reparado por ésta.
     Son especialmente obligados a esta
reparación:
     1º. El que dispara imprudentemente un arma
de fuego;
     2º. El que remueve las losas de una acequia
o cañería en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los
que por allí transitan de día o de noche;
     3º. El que, obligado a la construcción o
reparación de un acueducto o puente que
atraviesa un camino lo tiene en estado de
causar daño a los que transitan por él.
Este artículo señala que todo daño debe ser

8 En cuanto a las facultades que tiene el
juez para determinar el monto
indemnizable.
En materia contractual el Juez inicialmente
se encuentra limitado por los elementos del
daño emergente y el lucro cesante. En
materia contractual el Juez no puede llegar y
fijar la indemnización que quiera sino que
tiene que hacerlo a la luz de estos dos
elementos que son las reglas básicas que
debe seguir.
 El daño emergente
 Lucro cesante
9 En cuanto a quien realiza la avaluación
de los perjuicios
En materia contractual los perjuicios pueden
ser avaluados por:
a. La ley. avaluación legal
b. Por las partes. Avaluación
convencional.
c. Por el juez. Avaluación judicial.
10 En cuanto a la capacidad.
En materia contractual la regla sobre
capacidad las entrega el art. 1.447º.
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los
dementes, los impúberes y los sordos o
sordomudos que no pueden darse a entender
claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones
naturales, y no admiten caución.
     Son también incapaces los menores
adultos y los disipadores que se hallen bajo
interdicción de administrar lo suyo. Pero la
incapacidad de las personas
a que se refiere este inciso no es absoluta, y
sus actos pueden tener valor en ciertas
129
indemnizado y dentro de esa idea de todo daño
también está el daño moral. Así es que en
materia extracontractual el daño moral también
es indemnizable.
En cuanto a las facultades que tiene el juez
para determinar el monto indemnizable.
En materia extracontractual el juez no tiene
parámetros. Es decir el juez no tiene por qué
ceñirse al daño emergente o lucro cesante.
Es obvio o evidente lo que estamos señalando
porque no hay que olvidar que el daño
emergente y el lucro cesante no nos permiten
avaluar el daño moral.
Dado que en materia extracontractual el daño
moral es indemnizable tiene sentido de que el
juez no tenga porqué ceñirse al daño emergente
o al lucro cesante.
Puede hacerlo pero no está obligado por la ley.
En cuanto a la avaluación de los perjuicios
En materia extracontractual la avaluación solo
la efectúa el Juez.
En cuanto a la capacidad.
En materia extracontractual también se parte de
la misma regla general de que todas las
personas son capaces excepto las que la ley
declara como incapaces.
Pero esta tiene algunas particularidades si la
comparamos con la materia contractual.
a. Son distintas porque en materia
extracontractual son incapaces solo el
demente y el infante (el que no ha cumplido
7 años de edad)
b. Por otro lado en materia extracontractual la
 circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados por las leyes.
     Además de estas incapacidades hay otras
particulares que consisten en la prohibición
que la ley
ha impuesto a ciertas personas para ejecutar
ciertos actos.
Establece la regla general de que toda
persona es legalmente capaz excepto los que
las leyes declaran incapaces.
11 En cuanto al plazo de prescripción de la
acción.
En materia contractual la acción
indemnizatoria que ya estudiamos no tiene
plazo especial de prescripción dado por ley
por lo que se aplica la norma general que
por tratarse de una acción ordinaria es de
cinco (5) años contados desde el
incumplimiento de la obligación.
130
plena capacidad se alcanza a los 16 años.
c. Ese espacio que queda entre los 7 años y los
16 años el juez debe determinar si se tiene o
no discernimiento. A ellos la ley los deja en
manos del juez porque es el quien debe
determinar si tienen o no discernimiento y
de acuerdo a ello se determinara si son o no
capaces.
En cuanto al plazo de prescripción de la
acción.
En materia extracontractual si hay un plazo
especial. De esto trata el art. 1.332º
Art. 2332. Las acciones que concede este título
por daño o dolo, prescriben en cuatro años
contados desde la perpetración del acto.
Este artículo indica que existe un plazo de
cuatro (4) años.
Estos cuatro años deben contarse desde la
perpetración del acto.
En este caso la doctrina discute que se entiende
por perpetración del acto. Esto es importante
porque es el punto desde donde se empieza a
contar el plazo de prescripción.
Históricamente se ha considerado que a
perpetración del acto era el momento en que
ocurría el hecho. El momento del atropello de
Antonia por ejemplo el día 3 de marzo.
Hoy en dia ha empezado a cobrar fuerza la
teoría de que el acto queda perpetrado no
solamente con la ocurrencia del hecho sino que
también con la verificación del daño,
advirtiendo de que no siempre el hecho y el
daño van a ocurrir al mismo tiempo.
Si una persona es víctima de un cuasidelito
pero aparentemente no sufre ningún daño esa
persona no va a demandar porque no existe
nada.
Puede suceder que el accidente le haya dejado

12 En cuanto a la constitución en mora.
En materia contractual para que se pueda
perseguir la indemnización de perjuicios el
deudor debe estar en mora en las
obligaciones de dar y de hacer en el ámbito
contractual. (Art. 1557)
La mora es un requisito para que se pueda
perseguir la indemnización de perjuicios.
Por lo menos en las obligaciones de dar y
hacer. En las obligaciones de no hacer
sabemos que la mora no es necesaria.
13 En cuanto a la naturaleza jurídica de la
responsabilidad
En materia contractual la responsabilidad
contractual es subjetiva porque se necesita
que haya imputabilidad para poder
perseguirla. No basta que solo haya daño
sino que además debemos establecer que la
persona que causo el daño actuó de manera
negligente o culpable o de forma maliciosa o
dolosa.
Si no logramos establecer eso tampoco
podremos perseguir la responsabilidad.
131
algo en el organismo que luego de un tiempo se
empiece a manifestar pasados varios años.
Entonces se puede dar cuenta de que cuando
fue víctima de ese cuasidelito si sufrió daño y
se va a encontrar de que la acción ya estaba
prescrita.
Hay doctrina que señala que los cuatro años se
deben empezar a contar desde que se verifica el
daño. Esta es una teoría porque tiene el
problema obvio de que el aplicar esta teoría
puede estirar el plazo de prescripción en
demasiado tiempo.
En cuanto a la constitución en mora.
En materia extracontractual no hay
constitución en mora porque no hay un
retardo porque no hay un vínculo jurídico
previo.
No hay que olvidar que el retardo sugiere una
obligación preexistente que debía cumplirse en
cierto momento y no se cumplió.
En el ejemplo del atropello no se trata de un
retardo del cumplimiento de una obligación
sino que se trata de la negligencia o la conducta
dolosa que ha provocado el daño.
En cuanto a la naturaleza jurídica de la
responsabilidad
En materia extracontractual el sistema de
responsabilidad también es subjetivo. Pero hay
que recordar que existen algunos casos en que
la responsabilidad es objetiva.
Que sea objetiva significa que da lo mismo
como ha sido la conducta del autor igualmente
este debe indemnizar. Da lo mismo si hubo
dolo, culpa e incluso da lo mismo en algunos
caso si hubo fuerza mayor o caso fortuito de
igual manera el autor del daño tendrá que
indemnizar.
a. La ley sobre seguridad nuclear que se
estudia en clases.
b. Los daños sufridos por vehículos en
 autopistas privadas. Son de
responsabilidad objetiva de las
concesionarias.
c. Los daños causados como efecto de la
actividad minera. El que tiene una
concesión de exploración o de
explotación tiene responsabilidad
objetiva por los daños que cause sea a
otra personas o al medio ambiente que
tengan por objeto la exploración o
explotación minera.
14 En cuanto al tribunal que conoce de la En cuanto al tribunal que conoce de la
acción. acción.
¿Dónde demando? ¿ Qué tribunal
resolverá si tengo o no tengo derecho a
¿Dónde demando? ¿ qué tribunal resolverá
indemnización?
si tengo o no tengo derecho a
En materia contractual el asunto se conocerá indemnización?
en sede civil. Es decir los tribunales que
En materia extracontractual se puede perseguir
resolverán sobre a indemnización en materia
la responsabilidad ante los tribunales civiles
contractual son los tribunales civiles.
pero también podría perseguirse la
responsabilidad ante los tribunales penales.
Esto último sucederá cuando el asunto tenga
connotaciones penales también.
Saliendo de mi casa Pedro me asalta y me
causa lesiones graves. Es formalizado y
acusado por el delito y como víctima puedo
iniciar la acción civil para que dentro del juicio
oral no solo se resuelva la cuestión penal sino
que además se resuelva la cuestión civil.
15 Cuáles son los requisitos o elementos de la Cuáles son los requisitos o elementos de la
responsabilidad contractual. (Es lo mismo responsabilidad extracontractual.
que los requisitos de la indemnización).
1.º El hecho ilícito ( no hay…)
1.º El incumplimiento 2.º El daño. El daño es el punto…
2.º El daño 3.º La imputabilidad. Esto porque el
3.º La imputabilidad sistema chileno es un sistema
4.º La mora subjetivo…
5.º El nexo causal 4.º La capacidad del autor. Aquí no hay
mora porque no hay vinculo previo.
5.º El nexo causal. Se repite por que debe
haber una relación de causalidad entre
el hecho ilícito y el daño que se ha
sufrido.
16 En cuanto a cómo el código trata cada En cuanto a cómo el código trata cada
132
 responsabilidad (ubicación dentro del
código)
En materia contractual o responsabilidad
contractual esta tratada en el Titulo llamado
“de los efectos de las obligaciones” Art.
1.545º en adelante.
MODOS DE EXTINGUIR LAS
OBLIGACIONES
Se deben estudiar los modos de extinguir en
forma persona.
El código trata de ordenar los modos de extinguir
y destina para ello un Título que comienza a
partir del art. 1.567º. de ahí en adelante esta el
tratamiento de los modos de extinguir las
obligaciones.
El mismo art. 1.567º contiene una enumeración
de ellos. Este artículo no es un artículo taxativo ni
pretende serlo tampoco por lo que no se le critica.
133
responsabilidad (ubicación dentro del código)
La responsabilidad extracontractual esta tratada
en el código en Titulo que trata de los delitos y
los cuasidelitos.
Art. 2.314º en adelante.
Es decir no todos los modos de extinguir están
mencionados ahí aun cuando si están los modos
más relevantes o los que uno debiera conocer. No
hay que olvidad que dentro de los modos de
extinguir el código trata a la nulidad y dentro de
los modos de extinguir el código trata también a
la resolución o el efecto de la condición
resolutoria cumplida. Cuando pasamos esa
materia destacábamos que aparecía en el art.
1.567º y en ambos casos no se trata de un error
porque están bien considerados por que cumplen
con el rol de extinguir obligaciones pero no es el
único rol que cumplen, no es el único rol que
cumplen y diremos que su origen tiene que ver
como en el caso de la nulidad porque en el acto o
contrato se omitieron requisitos y podremos decir
que la nulidad no siempre va a ser modo de
extinguir y lo mismo podemos decir respecto de
la resolución, pero independiente de aquello tanto
la nulidad como la resolución tienen la habilidad
de extinguir obligaciones asi es que no es
problema.
¿Qué son los modos de extinguir?
El código no los define y no hay por tanto
definición legal pero si podemos elaborar una
definición doctrinaria.
“los modos de extinguir son los hechos y actos
jurídicos a los cuales la ley les confiere la
facultad de poner término al crédito del acreedor
y a su obligación correlativa”
Este es un concepto doctrinario por lo que pueden
haber más de ellos.
Clasificación de los modos de extinguir.
I. Atendiendo a su naturaleza jurídica los
modos de extinguir se clasifican en:
i. Modos de extinguir que son
hechos
ii. Modos que son actos
1. Los modos de extinguir que son hechos.
Son aquellos en donde no hay voluntad de
por medio.
Son hechos:
a) La pérdida fortuita de la cosa que se
debe. Literalmente se llama perdida de la
cosa que se debe.
b) La prescripción.
c) El plazo extintivo. Este tiene que ver con
el transcurso del tiempo.
2. Los modos de extinguir que son actos. En
los actos por el contrario si hay
manifestación de voluntad.
134
Son actos:
a) La novación.
b) La compensación voluntaria.
c) El pago.
II. Atendiendo a si el acreedor ve o no
satisfecho económicamente su crédito.
i. Modos de extinguir onerosos
ii. Modos de extinguir gratuitos
2. Los modos de extinguir onerosos. Los
onerosos son aquellos modos de extinguir en
donde el acreedor ve económicamente
satisfecho su crédito. Es decir algo obtiene
económicamente hablando.
Son onerosos
a) El pago.
b) La compensación. Puede ser legal o
voluntaria.
c) La dación en pago. En este caso no va a
recibir lo que originalmente era el objeto de
la obligación sin embargo va a recibir
igualmente algo que es patrimonialmente
considerable.
Si uno piensa en modos de extinguir
3. Los modos de extinguir gratuitos.
Hablamos de este tema cuando estudiamos
solidaridad. Los modos de extinguir gratuitos
son aquellos en que por el contrario el
acreedor no ve satisfecho su crédito
económicamente. El deudor no hace ningún
sacrificio pecuniario, de ninguna clase y sin
embargo la obligación igualmente queda
extinguida.
Son modos gratuitos
 a) La pérdida de la cosa que se debe.
b) La remisión de la deuda. Que es aquella en
que el acreedor le perdona lisa y llanamente
la deuda al deudor.
c) La prescripción. Esta también supone una
forma gratuita de extinguir la obligación.
Tenemos que recordar que la prescripción
extingue acciones, la prescripción no
extingue obligaciones propiamente tales
pero igual se le considera en estos modos de
extinguir.
III. Atendiendo a si se encuentran o no
incluidas en la enumeración que hace el
art. 1.567º.
i. Los modos de extinguir ordinarios.
ii. Los modos de extinguir
extraordinarios.
7. Modos de extinguir ordinarios. Son los que
se encuentran dentro de la enumeración del art.
1.567º.
Son modos de extinguir ordinarios
a) El pago.
b) La novación.
c) La confusión.
8. Modos de extinguir extraordinarios.
Corresponden a aquellos modos de extinguir que
no están dentro de la enumeración del art. 1.567º.
No es una crítica al código sino que este no
pretender ser taxativo en esta enumeración que
hace en el art. 1.567º
a) El plazo extintivo. El código el plazo
extintivo no lo trata.
b) La dación en pago.
c) La imposibilidad de la ejecución. Este es
un modo de extinguir que está ubicado en el
código de procedimiento civil.
135
d) La muerte. A veces opera como modo de
extinguir.
IV. Atendiendo a su alcance o a su extensión.
i. Modos de extinguir totales
ii. Modos de extinguir parciales
1. Modos de extinguir totales. Son aquellos que
tienen la habilidad de extinguir la obligación
completa o en su totalidad. Dentro de esta
categoría se encuentran todos los modos de
extinguir. Todos los modos de extinguir tienen
la capacidad de extinguir la obligación
completa.
2. Modos de extinguir parciales. Son aquellos
que pueden extinguir una obligación pero
solamente en parte. Esto es poco habitual
porque en general los modos de extinguir
tienden a ser totales.
Hay algunos modos de extinguir que pueden ser
parciales por ejemplo:
a) La remisión. En este modo de extinguir el
acreedor puede perdonar una parte de la
deuda pero no necesariamente el total.
b) La pérdida de la cosa que se debe. Se
pierde una parte de lo que se debe pero otra
parte subsiste por lo que se deberá
responder con aquello que subsista.
c) La compensación. En este modo de
extinguir aprenderemos que se extinguen
dos obligaciones. Una se va a extinguir
completa y la otra se va a extinguir en parte.
Esto a menos que ambas sean del mismo
valor y en ese caso ambas se extinguen
completamente pero eso es poco común.
Yo te debo 100 y tú me debes 60. La se 60
se va a extinguir completamente luego de la
 compensación pero la de 100 se va a reducir
a la diferencia que es 40.
3. Modos de extinguir que no pueden ser
parciales. Paralelamente a lo anterior
diremos que hay modos de extinguir que no
pueden ser parciales por su naturaleza.
a) El pago. El pago no puede ser parcial. Uno
lo que puede hacer es abonar a la deuda
pero el pago en si no puede ser parcial. El
pago esta verificado cuando el pago es total
e íntegro.
b) La prescripción. En una misma obligación
no se puede presentar que prescriba una
parte si y otra parte no.
V. Atendiendo a su efecto.
i. Modos de extinguir principales
ii. Modos de extinguir consecuenciales o
también llamados indirectos
1.º Modos de extinguir principales o
directos. Son aquellos modos que
extinguen solo la obligación, pero no
extinguen la fuente. Queda solamente
extinguida la obligación. Apuntan
directamente a la obligación. Es la
obligación lo que se extingue, pero la
fuente no la toca.
Ejemplo. Tenemos una fuente que es la
compraventa o el contrato de compraventa y esta
la compraventa genera varias obligaciones. Estos
modos van extinguiendo obligación por
obligación y no tocan la fuente de la obligación.
Estos son, por ejemplo:
El pago como modo de extinguir, por ejemplo. El
pago no paga la compraventa, sino que paga una
obligación particular. Una paga una obligación,
136
pero quedan subsistentes las otras porque la
fuente de la obligación no está siendo tocada.
La pérdida de la cosa que se debe. No estamos
tocando el contrato si es que el contrato es la
fuente, estamos tocando a la obligación en
particular.
La compensación. Tampoco se toca la fuente sino
que se toca la obligación en particular.
2.º Modos de extinguir consecuenciales o
también llamados indirectos. Estos son
aquellos modos que extinguen a la fuente
de la obligación y como consecuencia de
haberse extinguido la fuente también
quedan extinguidas las obligaciones que
nacen de esa fuente. Estamos tocando a la
fuente directamente. Al caer la fuente caen
también las obligaciones que derivan de
ella.
Por ejemplo:
La nulidad. Con la nulidad no anulamos la
obligación sino que anulamos el contrato y al
quedar nulo el contrato obviamente las
obligaciones que nacen de él quedan sin efecto.
La resolución. Con la resolución también queda
sin efecto el contrato. Es el contrato el que queda
resuelto y al quedar resuelto el contrato las
obligaciones que nacen de él se extinguen.
La resciliación. Es cuando las partes de común
acuerdo deciden dejar sin efecto el contrato que
han celebrado. No lo pueden declarar nulo
porque sabemos que las partes no tienen la
habilidad para declarar nulo el contrato pero sin
embargo las partes deciden dejar el contrato sin
efecto. Se arrepienten del contratos o deciden no
perseverar en el contrato y al quedar sin efecto el
contrato las obligaciones que nacen de ese
contrato quedan sin efecto
I. LA RESCILIACIÓN.
Este modo de extinguir no se menciona en la
enumeración, sino que se menciona en el
encabezado. Sobre la resciliación el código
comete un error porque al tratar a la resciliación,
a la cual no le da nombre ni la llama de ninguna
manera porque este es un nombre que le da la
doctrina, al hablar de la resciliación el código
comete el error de señalar que las partes lo que
hacen es declarar nulo el contrato, incluso emplea
la expresión “las partes consienten en darlo por
nulo”, lo cual es un error porque la nulidad como
bien sabemos no la pueden declarar las partes,
sino que la nulidad debe declararla un Juez. Por
esto la idea no es declarar nulo el contrato sino
que la idea es dejar el contrato sin efecto que no
tiene nada que ver con la nulidad.
Este mismo error lo comete en otro artículo que
no es el art. 1.567º. lo comete en el art. 1.545º en
donde dice que “todo contrato legalmente
celebrado es una ley para las partes”….. y luego
agrega “y no podrá ser invalidado sino por
consentimiento mutuo o por causas legales.
Es decir el mismo art. 1.545º se refiere a la
resciliación señalando que los contratos pueden
quedar sin efecto por consentimiento mutuo pero
comete el error de indicar que lo que las partes
harán será invalidarlo, y la verdad es que ahí hay
un error porque las partes no están invalidando
nada sino que simplemente están dejando sin
efecto el contrato.
La resciliación es una manifestación de la
autonomía de la voluntad y es una muestra o
representación de aquel aforismo que dice que las
cosas en derecho se deshacen de la misma manera
que se hacen. Por lo tanto si entre Pedro y Juan
han celebrado un contrato Pedro y Juan también
pueden dejarlo sin efecto.
Definición.
No tiene concepto legal pero daremos uno
doctrinario.
“la resciliación es el acto jurídico bilateral o
convención (Modo de extinguir) por el cual las
137
mismas partes que han celebrado un contrato
manifiestan su intención de dejarlo sin efecto”
Es decir en otras palabras las partes se están
arrepintiendo de haberlo celebrado y las partes
durante la marcha del contrato se arrepientes.
Características
1.º La resciliación debe ser efectuada por las
mismas partes que han contratado. Las
mismas partes que han contratado deben
efectuar la resciliación, es decir deben ser las
mismas partes las que rescilian. Hay que
entenderlo en un sentido legal porque al decir
las partes, estamos mencionando a los
herederos, a los cesionarios etc.
2.º La regla general es que todos los contratos
son susceptibles de resciliación. Esta es la
regla general porque está abierta la
posibilidad a que las partes dejen sin efecto
el contrato.
Hay excepciones y la más llamativa si uno lo
quiere considerar contrato es el matrimonio. El
código habla de contrato por lo que por el
momento lo consideraremos así pero claramente
el contrato de matrimonio no es un contrato que
se pueda resciliar, porque los contrayentes no
pueden livianamente resciliarlo.
3.º La resciliación supone un acuerdo de
voluntades. Esto implica que son las partes
las que deciden dejar el contrato sin efecto
por lo que no queda al arbitrio de una de las
partes la decisión de resciliarlo. Son las
partes que de común acuerdo las que toman
la decisión.
Excepcionalmente puede ocurrir que un contrato
quede sin efecto por la voluntad de una de las
partes. Esto no es común porque rompe el
aforismo de que las cosas se deshacen tal como se
hacen. Esto está contemplado en la ley y dice que
algunos contratos tienen la habilidad para que una
sola de las partes pueda dejar el contrato sin
efecto. Esto ya no lo podemos nombrar como
resciliación por que la resciliación sugiere
acuerdo de voluntades. Nos referimos a figuras
como el mandato en donde la renuncia que hace
el mandatario lo deja sin efecto. Esto claramente
no se puede llamar resciliación porque la
resciliación supone el acuerdo de voluntades.
En el mandato la renuncia que hace el mandatario
o la revocación que hace el mandante, ambos
tienen la posibilidad de poner término al contrato.
En el arriendo también esta esa posibilidad a
través del desahucio en donde una parte le
notifica a la otra que se pondrá término al
arriendo.
También en el contrato de trabajo en donde existe
la habilidad de poner término al contrato en
forma unilateral con algunas consecuencias.
Estas son situaciones puntuales porque en general
los contratos deben terminar por resciliación.
4.º Formalmente la resciliación debe cumplir
los mismos requisitos que un contrato que
se deja sin efecto. Los mismos requisitos
formales que se utilizaron en dejar sin efecto
un contrato inicialmente. Esos mismos
requisitos deben también cumplirse en la
resciliación. Es decir por ejemplo
a) Si el contrato originalmente fue
celebrado por escritura pública, la
resciliación también debe efectuarse por
escritura pública. Tal como se haya
contratado, con las mismas formalidades
debe resciliarse el contrato.
5.º Tomando en cuenta que se trata de un
acto jurídico, es evidente que en la
resciliación las partes deben ser
plenamente capaces. De no serlos, pueden
actuar a través de sus representantes legales
siguiendo la lógica de todo acto jurídico. No
solamente deben la plena capacidad de
ejercicio sino que además deben tener la libre
administración de sus bienes, porque estamos
en presencia de un acto de disposición, por lo
138
que no basta solamente entonces con tener la
plena capacidad de ejercicio sino que además
se debe tener la libre administración de sus
bienes.
6.º Con la resciliación se deja sin efecto el
contrato. Es decir el contrato completo
queda sin efecto en virtud de la
resciliación. ¿podrían las partes dejar sin
efecto ciertas obligaciones? Las partes no
quieren dejar sin efecto la compra venta
sino que quieren dejar sin efecto ciertas
obligaciones de la compraventa. R: Si, lo
pueden hacer, no hay ningún
inconveniente de que las partes
manteniendo el contrato dejen sin
embargo sin efecto ciertas obligaciones
del contrato.
En este caso no se habla de resciliación
sino que la institución toma otro nombre
cual es “mutuo disenso”, De ahí que la
resciliacion y el mutuo discenso no es lo
mismo.
Con la resciliación se deja sin efecto el
contrato completo.
Con el mutuo disenso se deja sin efecto
una o más obligaciones en particular
manteniendo el contrato
7.º Vuelven las partes al estado anterior, es
decir tiene la resciliacion efecto
retroactivo.
Primero que todo entendamos de que como se
trata de una convención, las partes pueden darle a
la resciliacion el efecto que quieran. Si las partes
le quieren dar efecto retroactivo, tendrá efecto
retroactivo. Si las partes no le quieren dar efecto
retroactivo no tendrá efecto retroactivo.
Esto queda entregado a lo que determinen las
partes. Sin embargo si las partes nada indican, la
doctrina y la jurisprudencia han dicho, porque acá
no hay norma legal en que apoyarse, han señalado
que la resciliación no tiene efecto retroactivo.
En realidad el efecto retroactivo viene a ser algo
muy especial o muy excepcional y solo cabe
cuando la ley especialmente lo contempla.
Tenemos efecto retroactivo en la nulidad;
Tenemos efecto retroactivo en la resolución;
Esto porque tenemos normas legales en las que
nos apoyamos para ello, pero en la resciliación no
tenemos norma que lo disponga específicamente
por lo que si las partes nada dicen no la tendrá,
pero como no está prohibido las partes pueden
pactarlo si quieren pero si nada dicen la
resciliación operará de ahí en adelante y no tendrá
efecto retroactivo.
II. EL PAGO
Este es el modo de extinguir más importante y
por ello el más probable de ser preguntado en el
examen de grado.
Es indudablemente el modo ideal de extinguir una
obligación. Es lo que se espera de toda obligación
es que las obligaciones se paguen. En un mundo
ideal es lo que debiera ocurrir. Las obligaciones
nacen con este afán de que el deudor la cumpla.
El art. 1.568º define pago. Esta definición no es
mala pero es jurídicamente débil porque da la
impresión de que le falta cuerpo a la definición.
“el pago es la prestación de lo que se debe”
…es decir lo que indica la definición es que el
deudor va a ejecutar la prestación en los mismos
términos en que esta fue concebida. Si la
obligación consiste en entregar 30 kilos de arroz
el 01 de diciembre el deudor cumple entregando
30 kilos de arroz ese día. Ese es el pago, la
obligación es ejecutada cumpliendo con la
prestación que se debe. No debemos olvidar que
prestación es sinónimo de objeto a nivel de
obligaciones.
Una definición un poco más elaborada dice que:
139
“el pago es el acto jurídico bilateral por el cual
el deudor cumple su obligación de manera exacta
integra y oportuna”
Cuando el código trata el pago, lo trata de una
forma muy sistemática. Esto demuestra la
didáctica con la que redacto el código Andrés
Bello.
1. ¿quién paga la obligación?
1.º El deudor. Es lo obvio que quien pague la
obligación sea el deudor. Entenderemos por
deudor para estos efectos:
a) El propio deudor
b) El Representante legal
c) Su mandatario
d) Un heredero
e) Un legatario
f) Un cesionario
Todas estas personas son las que quedan
comprendidas dentro del concepto de deudor.
Que son el deudor propiamente tal, o las personas
que actúan a nombre de él o son las personas que
han recibido el crédito sea por causa de muerte
sea por acto entre vivos.
2.º Un tercero interesado. El pago también lo
puede realizar una persona o tercero que
tenga interés en el pago. Hablamos de tercero
porque es una persona diferente al deudor
que tiene interés en el pago. En esta categoría
encontramos:
a) El fiador. Este no es el deudor porque hay
un deudor y un fiador que paga porque en
virtud del contrato de fianza se encuentra
con la obligación de pagar una deuda que
no es propia.
b) El codeudor solidario. Esta persona que
si bien es cierto es un deudor, el codeudor
solidario termina pagando lo que él debe
sino que termina pagando lo que otros
 deben. No hay que olvidar que el
codeudor solidario paga el total aunque el
haya aprovechado solo una parte.
c) El tercer poseedor de la finca hipotecada.
Por ejemplo compro una casa con un crédito
hipotecario y por ende soy deudor
hipotecario por lo que tengo que estar todos
los meses pagando el crédito. Dado a que me
voy a cambiar pongo la casa en venta y la
compra Juan. Se hace la compraventa y se
transfiere el dominio pero sin embargo yo
sigo teniendo como antiguo dueño la deuda
con el banco y tengo que seguir pagando. En
un momento dejo de pagar la deuda porque la
casa ya no es mía. Producto de aquello el
banco intenta ejecutar la hipoteca y le llega
una notificación a Juan de que la casa está
siendo ejecutada por el banco por la deuda
existente.
Juan puede pagar la deuda a pesar de que la
deuda no es de él con el afán de que la casa que
ahora es su casa no sea rematada. Él es el tercer
poseedor de la finca hipotecada. Juan es el tercero
porque a pesar de no ser el deudor es el poseedor
de un inmueble que está hipotecado.
Estas tres personas que hemos nombrado, el
fiador, el codeudor solidario y el tercer poseedor
de la finca hipotecada, tienen como característica
en común que a favor de todas ellas opera una
subrogación personal y que dicha subrogación
personal opera por el solo ministerio de la ley. Es
decir es una subrogación personal y además es
legal. El fiador paga pero además el fiador va a
poder recuperar lo que pago dirigiéndose en
contra del deudor principal. El codeudor solidario
paga el total pero el luego podrá dirigirse en
contra de cada codeudor restante paras que entere
su cuota.
El tercer poseedor de la finca hipotecada paga la
deuda que está garantizada con la hipoteca pero
luego repetirá contra quien es el verdadero
deudor.
140
En el ejemplo Isabel pagara la deuda que es mía
pero luego ella tendrá los derechos y las acciones
para dirigirse en mi contra.
3.º El tercero extraño. Es decir aquel tercero que
no tiene ningún interés en la deuda.
A este respecto encontraremos acá las siguientes
situaciones:
a. Tercero que paga con el consentimiento
del deudor. Como ejemplo diremos que…
Yo voy llegando a mi edificio y en el mural
del hall de entrada esta una nómina de
deudores morosos y entre los deudores
morosos aparece Antonia. Yo le digo a
Antonia que si quiere yo le pago sus gastos
comunes y ella me dice que sí. En este caso
yo soy un tercero que no tiene ningún
interés en la deuda pero que está pagando
con consentimiento del deudor.
¿Cómo recupera ese tercero lo que ha pagado?
A ese tercero que ha pagado una deuda en la cual
no tiene ningún interés la ley le da los siguientes
mecanismos para recuperar lo pagado:
a) Le da las acciones derivadas del mandato.
En el fondo acá el legislador estima que acá
hay un mandato. Que Antonia me está
transfiriendo a mí un mandato para que
pague a nombre de ella.
b) La subrogación personal. En este caso
también va a operar una subrogación
personal que le va a permitir a la persona que
pago tomar las acciones del acreedor y
dirigirlas contra el deudor para recuperar lo
pagado. En el fondo las acciones que tenía la
comunidad las voy a tener yo para dirigirme
contra el deudor.
b. El tercero paga sin conocimiento del deudor.
Nuevamente yo veo esta nómina de deudores
morosos en donde esta Antonia y yo sin
comunicarme con Antonia yo pago la deuda
 de ella. Luego de pagar le digo a Antonia que
no se preocupe por esa deuda por que yo ya
la pague.
¿Cómo el tercero recupera lo que ha pagado?
En este caso la ley también le da dos medios para
recuperar lo pagado.
a) Acciones del agente oficioso. La ley le da
las acciones del agente oficioso. En este caso
no hay un mandato por que no hubo un
acuerdo previo entre el deudor y el tercero
pero si hay una agencia oficiosa por ende
surgen los derechos de la agencia oficiosa.
b) Subrogación personal. En este caso también
hay una subrogación personal, pero en este
caso esta subrogación personal no opera por
el ministerio de la ley. No es legal sino que
acá es voluntaria, por lo que el acreedor me
tiene que ceder sus acciones porque si él no
me las cede yo no las voy a tener. A lo
menos voy a tener las acciones de agente
oficioso en el caso de que no me cedas las
acciones del acreedor, lo que diferencia este
caso del anteriormente expuesto.
c. El tercero paga en contra de la voluntad del
deudor. En este caso se repite el ejemplo y al
ver la nómina de deudores morosos le digo a
Antonia que la voy a ayudar pagando su deuda y
ella se niega porque está en discusión con la
comunidad por que le están cobrando más de lo
que deben cobrarle por lo que no quiere que se
pague. Yo no hago caso de esto y la pago igual.
¿Cómo recupera este tercero lo que ha
pagado?
Este es el tercero que esta más expuesto o menos
protegido. A él le dijeron que no pagara y él fue y
pago. Hay un aforismo romano que dice que “la
ley no protege a los tontos”
Acá no hay mandato, no hay agencia oficiosa, no
hay nada de eso. La única herramienta que le
141
queda a este es que el acreedor le ceda
voluntariamente sus acciones es decir una
subrogación personal pero voluntaria por que no
opera por el ministerio de la ley.
Yo le digo a la comunidad..”yo les pago la deuda
de Antonia pero si yo la pago ustedes cédanme
sus acciones a mí para yo poder cobrarle a ella”
Si eso no ocurre y yo igual pago no voy a
recuperar lo que he pagado.
2. A quien se le paga
En principio hay una respuesta única porque en
principio a quien se le paga es al acreedor. En
esto no hay duda.
¿qué se entiende para estos efectos como
acreedor?
R: por acreedor se entiende a:
a) El acreedor propiamente tal.
b) Su representante legal.
c) El representante convencional (el
mandatario)
d) Sus herederos
e) Sus legatarios
f) También el código dice que se le paga a la
persona que se encuentre en posesión del
crédito.
¿qué significa esto de la persona que se
encuentre en posesión del crédito?
R: Esto ha sido cuestionado por que se dice que
acá el código de alguna manera estaría dándonos
a entender que los créditos se pueden poseer. No
debemos olvidar que “Crédito” es sinónimo de
derecho personal y como se habla de la posesión
del crédito por lo tanto entonces los créditos o los
derechos personales se pueden poseer.
¿Se pueden poseer realmente?
 R: La doctrina siempre ha dicho que no, que los
derechos personales no se pueden poseer, y no se
pueden poseer porque los derechos personales no
tienen un corpus y como no tienen un corpus no
tienen posesión que quepa en ese caso, por lo que
la posesión no es posible.
¿Cómo es entonces que el código sin embargo
nos habla de que se puede hacer el pago a la
persona que está en posesión del crédito?
R: Aquí se ha dicho que lo que realmente quiere
decir el legislador es que se le paga a la persona
que tanga la posesión del título en el que consta el
crédito. No es el crédito en si lo que se está
poseyendo por que el crédito efectivamente no
tiene materialidad, pero si se le paga al que está
en posesión del título en el que consta el crédito.
3. Cuando el pago al acreedor no es valido
a) No es válido el pago al acreedor cuando
este se encuentre interdicto o por
cualquier razón no se encuentre en la
libre administración de sus bienes.
b) Cuando los bienes que son objeto del
pago se encuentran embargados.
Yo tengo que pagar a Juan con mi auto pero mi
auto se encuentra embargado por lo tanto no se
lo puedo entregar. No hay que olvidar que el
artículo 1.464º nos impide que nosotros
podamos enajenar bienes que se encuentran
embargados a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello.
c) Tampoco se le puede pagar al acreedor
directamente cuando respecto del acreedor
tengamos procedimiento concursal.
4. Donde se efectúa el pago
La regla general es que el pago se efectúa en el
lugar acordado por las partes porque ellas tienen
la autonomía de la voluntad y por ende ellas
142
podrá determinar el lugar en donde se efectúe el
pago.
Si nada dicen se aplican supletoriamente las
reglas del código. Las reglas del código al final se
traducen en que como regla general el pago debe
hacerse en el domicilio del deudor.
Excepciones a esto:
a. Cuando lo que se deba pagar es un
inmueble. En este caso el pago se hará en el
lugar en donde el inmueble se encuentra.
b. Cuando el pago sea una especie o cuerpo
cierto. Cuando el pago consista en una especie
o cuerpo cierto el pago deberá hacerse en el
lugar en donde se encontraba la especie o
cuerpo cierto al momento de contratar.
5. Cuando se paga.
La regla general dice que el pago se hará en el
momento en que las partes decidan.
En esto las partes podrán incorporar un plazo o
una condición entendiendo que la obligación o
lisa y llanamente que el pago se haga de
inmediato entendiendo que la obligación será
pura y simple, pero prima para esto la voluntad de
las partes.
Si las partes nada dicen se entiende que el pago
debe hacerse de inmediato pues no olvidemos que
la regla general es que las obligaciones sean puras
y simples por lo que si nada dicen las partes el
pago debe hacerse de inmediato.
6. Requisitos que debe reunir el pago
a. El pago debe ser exacto. Esto es debe haber
una identidad entre el objeto que se debe y el
objeto del pago. Es decir debemos pagar con
lo mismo que se debe, si se deben caballos se
deben pagar caballos. Si intentamos pagar
con algo distinto el acreedor está en su
derechos de negarse a recibir el pago. Si me
 pagas con caballos y me debes vacas yo
puedo negarme a recibirlos.
¿Puede el acreedor aceptar el pago con algo
distinto a lo que se debe?
R: Si, y en ese caso estaríamos hablando de una
dación en pago.
Comentario especial sobre este punto merece la
obligación facultativa pues no hay que olvidar
que las obligaciones facultativas ya en el propio
contrato las partes han estado de acuerdo de que
el deudor puede pagar con algo diferente a lo que
debe.
b. El pago debe ser integro. Que el pago sea
integro significa que el pago se debe efectuar en
su totalidad. Tanto es así que el acreedor no está
obligado a aceptar pagos parciales.
¿Puede aceptarlo si quiere?
R: Si, el acreedor tiene la facultad de aceptar
pagos parciales si así lo desea.
¿En qué casos se va a tener que conformar con
pagos parciales?
R: Veremos algunos ejemplos:
a) En la compensación legal: Si tú me debes
100 y yo te debo 60, yo te voy a pagar 40
nada más. En este caso el acreedor no está en
condiciones de cuestionar eso porque no
puede pedir los 100 porque cuando la
compensación es legal opera por el solo
ministerio de la ley y por ende la deuda va a
quedar reducida y entonces el deudor pagará
la diferencia nada más y al acreedor no le
quedara más remedio que aceptar.
b) En procedimiento concursal. Otro caso en
donde al acreedor no le quedara más remedio
que aceptar un pago parcial es cuando el
deudor se encuentra sometido a
procedimiento concursal y por las reglas de
la prelación de créditos al acreedor le pagan
143
solo una parte de lo que le deben. En este
caso el acreedor solo le queda conformarse
porque la persona que está en insolvencia lo
más probable es que no le pague nada.
c. El pago debe ser oportuno. Hemos dicho
que el pago debe efectuarse en la
oportunidad que las partes hayan pactado y
de no ser así se entiende que el pago debe
hacerse de inmediato.
Si el pago no se efectúa de inmediato entonces
sobrevendrán todos los efectos que ya conocemos
de la mora de la indemnización moratoria, de los
intereses que podrán estar ahí involucrados, es
decir todo lo que ya estudiamos que se genera por
no haber cumplido con la obligación en el
momento acordado
7. La prueba del pago. En caso de que el pago
se efectúe y sea necesario probarlo:
¿Quién debe probar el pago?.
Es el deudor quien debe probar que pago o es el
acreedor quien debe probar que le pagaron.
R: Es sentido común, es el deudor quien debe
probar. La extinción de las obligaciones la debe
probar el que la alega. El que va a alegar que ha
pagado es el deudor porque en la medida de que
pruebe que él ha pagado la obligación queda
extinguida.
Sobre la prueba del pago el código no entrega
reglas especiales por lo que entendemos que se
aplican las reglas generales en materia de prueba.
A este respecto el código de comercio señala en
su artículo 119º que la persona que paga tiene
derecho a exigir un comprobante escrito para
demostrar que ha pagado para poder utilizarlo
como prueba de que el pago fue realizado.
De todas maneras el código civil entrega algunas
presunciones en materia de pago. Este tema se
conoce como las presunciones de pago y estas
son las siguientes:
a. Cuando en el recibo de pago se indica que
se ha pagado el capital se presumen
pagados los intereses. Es decir yo debo 100
mil pesos por intereses y yo pago
entregándome en ese acto un comprobante
que dice que se da por pagado el capital,
aunque no diga que se pagaron los intereses
estos se entienden también pagados.

b. Cuando se trata de obligaciones que se

pagan en forma periódica, (por ejemplo,
un arriendo), cuando se entregan los
comprobantes de haberse pagado tres
periodos consecutivos se entienden
pagados todos los anteriores. Al entregarse
comprobantes de pago de tres periodos
consecutivos se entiende que se han pagado
los anteriores, aunque no lo estén. Por eso
cuando se paga atrasado se entiende pagada
la primera que

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