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Ponencia
Abstract:
Originalmente, la Prescripción en los Seguros era de un (1) año, de
acuerdo a lo normado por el Art. 58 de la Ley de Seguros.
Luego con la vigencia de la Ley de Defensa del Consumidor (y, en especial, con la
Ley 26.361), gran parte de la doctrina señalaba que la Prescripción en los Seguros para
los consumidores era de tres (3) años
Con la vigencia del Código Civil y Comercial, se elimina el plazo de tres (3) años
para las acciones de los consumidores (Art. 50 de la Ley 24.240).
.1) Introducción:
Ello es así, porque si se produce la prescripción del derecho del asegurado, es que
puntualmente se ocasiona la pérdida de un derecho, que tiene como implicancia directa,
que no puede cobrar la indemnización del seguro.
Por ello, es que se debe ser muy criterioso en el análisis, teniendo en muy cuenta -
por un lado- que detrás del análisis existen personas de carne y hueso, que se van a
encontrar desamparadas; y -por otro lado- que no se deben aplicar fórmulas de manera
mecánica, sino que se tiene que tener a la vista todo el nuevo bagaje legal, filosófico y
valorativo que aporta el Código Civil y Comercial (1)
Ello es así, dado que como bien explica Carlos Ghersi (3):
1
() SOBRINO, Waldo; Seguros y el Código Civil y Comercial, Tomo I, Capítulo X: ‘Prescripción y
Seguros’, subcapítulo X.1) “Prescripción de Cinco (5) años en los Seguros, según las pautas del Código
Civil y Comercial”, páginas 863 a 923, Editorial La Ley, Segunda edición actualizada y ampliada, Abril de
2018
2
() SOBRINO, Waldo; “Prescripción de Cinco (5) años en Seguros el Nuevo Código Civil y Comercial”,
publicado en el Diario “La Ley”, de fecha 25 de Febrero de 2015.
3
() GHERSI, Carlos, “La Prescripción Liberatoria en el Proyecto de Código Civil y Comercial”, Capítulo
51, en Prescripción Liberatoria. Caducidad de Derecho y de Instancia, página 898, Editorial La Ley,
Buenos Aires, 2013
() KENNEDY, Duncan; La enseñanza del Derecho (como forma de acción política), Edit. Siglo
4
Y, no solo eso, sino que desde el aspecto axiológico, con toda profundidad explican
Georges Ripert y Jean Boulanger (5), que por la aplicación de la prescripción liberatoria
“…en ciertos casos habría en ello un resultado contrario a la equidad…”
O, para decirlo con palabras mucho más autorizadas (como por ejemplo
Raymundo Salvat (6), hace ya más de medio siglo, nos alertaba que desde la época del
Derecho Canónico se trata de evitar que “…la prescripción pudiese ser injustamente
utilizada por los deudores deshonestos…”.
.1.3) Concretamente y de acuerdo a lo recién analizado, es que la prescripción tiene que ser
un instrumento legal que se debe utilizar como ultima ratio (7), en casos extremos donde el
acreedor haya demostrado cabalmente su absoluto y total desinterés (8)
7
() SOBRINO, Waldo; Seguros y el Código Civil y Comercial, Tomo I, Capítulo X: ‘Prescripción y
Seguros’, subcapítulo X.1) “Prescripción de Cinco (5) años en los Seguros, según las pautas del Código
Civil y Comercial”, páginas 863 a 923, Editorial La Ley, Segunda edición actualizada y ampliada, Abril de
2018
8
() BOFFI BOGGERO, Luis María; Tratado de las Obligaciones, Tomo 4, acápite n° 1.734
‘Fundamentos’, página 613, donde se explica que con Prescripción se intenta evitar que por “inactividad
indebida” se produzca la incertidumbre, “…como si los derechos fuera ‘eternos’…” Editorial Astrea,
Buenos Aires, 1986
9
() BARBATO, Nicolás; “La citación en garantía del asegurador”, publicado en “El Derecho”, Tomo 150,
páginas 162 y 163, Nota 23 (la letra en negrita, es nuestra), donde expone que el fallo de la Corte Suprema de
4
Incluso, es menester señalar que este absurdo e injusto plazo anual, no tiene
correspondencia con otros sistemas legales de derecho comparado (11)
Incluso, la brillante doctrinaria Fabiana Compiani, enseña que “…el escaso plazo
prescriptivo justifica la modificación de la Ley de Seguros…” (13)
.2.2) Y, avanzando aún más en el tema del plazo de la prescripción y dándole un enfoque
realista y sin ambigüedades superfluas, debemos resaltar que el quid del tema de la
prescripción de un (1) año, no tiene relación con la mentada (y a veces desgastada)
seguridad jurídica, sino que se trata de una sencilla y clara cuestión estrictamente
económica.
Con relación a la seguridad (jurídica), siempre traen una brisa de aire fresco, las
enseñanzas del mayor pensador político vivo de la actualidad de Estados Unidos, como es
Noam Chomsky (14), quien en uno de sus últimos libros, que sutilmente se llama ¿ Quién
domina el mundo ?, nos brinda un aporte para el tema sub examine, dado que el Capítulo
Justicia de la Nación (que se encuentra publicado en ‘Jurisprudencia Argentina’, Tomo 67, página 724).
() STIGLITZ, Rubén; Derecho de Seguros, página 364, Editorial Abeledo-Perrot, Quinta Edición
11
() PIEDECASAS, Miguel; “Consumidor y Seguros”, Capítulo XVI “Prescripción”, donde entiende que
12
un plazo de prescripción de tres (3) años sería razonable, publicado en el Diario La Ley, página 6, de fecha
23 de Junio de 2014.
() COMPIANI, Fabiana; “El Código Civil y Comercial”, en “Actualidad en Derecho de Seguros”, Diario
13
14
() CHOMSKY, Noam; ¿ Quién domina el mundo ?, Capítulo 13 “ ¿ Seguridad para quién ? Washington
se protege a sí mismo y al sector Empresarial”. página 189 y siguientes (la letra en negrita, es nuestra),
Ediciones B, Buenos Aires, 2016.
5
Y, los costos que se reducen para las Aseguradoras, tienen como contrapartida (cual
cara y ceca) que se hace a costo que los consumidores pierdan derechos.
Es por ello que le asiste la razón a Carlos Ghersi cuando explica que una de las
características de la sociedad postmoderna es el traslado de los riesgos y los costos a los
consumidores
.3.1) El principio general del Código Civil respecto a la Prescripción (16) está determinado
por el Art. 2.560 que establece como Plazo Genérico que: “…el plazo de prescripción es
de CINCO (5) años, excepto que esté previsto uno diferente en la legislación local…”
de Derecho y de Instancia, bajo la Dirección de Carlos Ghersi,, página 172, Editorial La Ley, Buenos
Aires, 2013
regulación en el Código Civil y Comercial”, publicado en la Revista Código Civil y Comercial, Año 1, N° 1,
página 229 y siguientes, Editorial La Ley, del mes de Julio de 2015.
6
.3.2) Para completar el análisis interpretativo, también debemos recordar que el Art. 58 de
la Ley de Seguros determina un plazo de prescripción de un (1) año, y que el Art. 50 de la
Ley de Defensa del Consumidor, que establece un plazo de tres (3) años, fue modificado
en lo relativo a las acciones de los consumidores.
.3.2) Casi como una cuestión de historiografía, debemos recordar que el Anteproyecto de
Código Civil y Comercial, no realizaba ninguna modificación respecto al Art. 50 de la Ley
de Defensa del Consumidor.
.3.3) Dicha postura era de toda lógica, dado que resultaba coherente que se aplicara la
norma más favorable a los consumidores, que establecía una prescripción de tres (3) años.
.4.1) Es pertinente recordar que cuando se dicta el Código Civil y Comercial modifica el
Art. 50 de la Ley de Defensa del Consumidor.
() COMPIANI, Fabiana; “El Código Civil y Comercial”, en “Actualidad en Derecho de Seguros”, Diario
18
19
() Ver: Sentencia “Conti, Pablo vs. Zurich Compañía de Seguros”, de la Cámara Nacional de
Apelaciones, Sala “C”, de fecha 23 de Junio de 2015; la Sentencia “Alvarez, Carlos vs. Aseguradora
Federal Argentina”, de fecha 22 de Agosto de 2012, donde se establecía que “…a partir de la sanción de la
7
ley 26.361, la prescripción trienal se aplica a las acciones judiciales relativas a los contratos de seguro,
siempre y cuando, simultáneamente, lo sean de consumo…(ver Compiani, María Fabiana y Stiglitz, Rubén
S., LA LEY, 2009-B, 830)…”; etc.
() QUINTANA, Enrique; en “Nuevo Código Civil: Expertos analizan como juega en el negocio de
20
() COMPIANI, Fabiana; “El Código Civil y Comercial”, en “Actualidad en Derecho de Seguros”, Diario
21
() FACAL, Carlos; en “Nuevo Código Civil: Expertos analizan como juega en el negocio de seguros”,
22
() AGUIRRE, Felipe; “El Nuevo Código Civil y Comercial. Contrato de Seguros, Plazos de
23
Prescripción”, publicado en Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones, Volumen 2015-A, páginas
345 a 353
Proyecto de Unificacion de los Códigos Civil y de Comercio”, páginas 1.355 a 1.360, en Comentarios al
Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación 2012, bajo la Dirección de Julio César Rivera y la
Coordinación de Graciela Medina, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2012.
25
() COMPIANI, Fabiana; “La Prescripción en el contrato de Seguro”, publicado en el Diario ‘La Ley’,
donde si bien enseña la preeminencia del Código Civil y Comercial sobre la Ley de Seguros, es pertinente
resaltar que dicha pautas no la aplica a las cuestiones de prescripción, página 4, de fecha 23 de Diciembre de
2015.
.4.4) Por nuestro lado, es que tenemos una postura fundada en la Prelación Normativa
(Art. 1.094 del Código Civil y Comercial), según la cual -que explicaremos seguidamente-
la prescripción en los seguros es de cinco (5) años , de acuerdo al Art. 2.560 (28)
.5.1) Por un lado, señalamos que la pretendida reducción del plazo de prescripción, es
claramente ilegal, dado que conculca expresamente el Art. 75 inciso 22 de la Carta Magna
(29)
28
() SOBRINO, Waldo; “Prescripción de Cinco (5) años en Seguros el Nuevo Código Civil y Comercial”,
publicado en el Diario “La Ley”, de fecha 25 de Febrero de 2015.
Ello es así, por una sencilla aplicación del Control de Convencionalidad (30) (31),
dado que violaría en forma evidente (32) el Principio de No Regresión (33) (mas, atento las
limitaciones del presente trabajo, es que brevitatis causae nos remitimos a lo que ya
escribimos al respecto) (34)
.5.2) Tratando de ser lo más sintéticos posible es que partimos de los Fundamentos del
propio Código Civil y Comercial, donde se señala que se fija “…un plazo de prescripción
genérico…”, de forma tal que se regula “…intentando una unificación…” de los términos
de prescripción.
(ii) por los Fundamentos del Código Civil y Comercial, que determina que las
normas tuitivas de los Consumidores del Código son el “…piso mínimo…”
y “…núcleo duro…” que las Leyes Especiales no pueden perjudicar (y que
solamente pueden mejorar); y
(iii) por el Art. 1.094 del Código Civil y Comercial, que ordena que “…las
normas que regulan las relaciones de consumo deben ser aplicadas e
() GHERSI, Carlos; “El Código Civil y Comercial y los Contratos”, disertación realizada en el Ciclo de
30
almuerzos académicos para Profesores de la Facultad, donde expuso que por “…el principio de
progresividad y no regresividad del Protocolo de San Salvador y el Pacto de San José de Costa Rica…” los
derechos que tenía antes del 1 de Agosto “…no pueden ser regresivos por este Código…”, publicado en
“Derecho al Día”, Boletín Informativo de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires, página
1, Año 14, Número 259, del 19 de Noviembre de 2015.
31
() GUTIERREZ COLANTUONO, Pablo; “La dimensión dinámica y abierta de los Derechos Humanos,
la Constitución Nacional y las Administraciones Públicas”, Capítulo III “Control de Convencionalidad y
Control de Constitucionalidad”, página 1, publicado en el Diario ‘La Ley, de fecha 19 de Enero de 2018
32
() GHERSI, Carlos; “Inconstitucionalidad de la Ley 26.994 y del Código Civil y Comercial de la Nación.
Aspectos relativos a leyes de orden público”, publicado en www.editorialjuris.com; Cita: DJuris 240, de
fecha 16 de Octubre de 2015
() GHERSI, Carlos; “La protección del consumidor por derivación de la inviolabilidad de la persona”,
33
donde recuerda el Protocolo de San Salvador (adicional al Pacto de San José de Costa Rica,, San Salvador,
17/11/88) señalando que se establece “…el principio de progresividad de los derechos y la no regresividad
de los ya adquiridos…”, publicado en elDial.com - DC2084, de fecha 5 de Febrero de 2016.
34
() SOBRINO, Waldo; Seguros y el Código Civil y Comercial, Tomo I, Capítulo X: ‘Prescripción y
Seguros’, subcapítulo X.1) “Prescripción de Cinco (5) años en los Seguros, según las pautas del Código
Civil y Comercial”, páginas 863 a 923, Editorial La Ley, Segunda edición actualizada y ampliada, Abril de
2018
10
.5.4) Ello se desprende del Art. 1.094 y de los Fundamentos del Código Civil y
Comercial, donde se establece que:
“…se propone incluir en el Código Civil una serie de principios generales de protección
al consumidor que actúan como una “protección mínima”, lo que tiene efectos
importantes:
a) En materia de regulación, ello implica que no hay obstáculos para que una ley
especial establezca condiciones superiores
b) Ninguna ley especial en aspectos similares puede derogar esos mínimos sin
afectar el sistema…Por lo tanto, estos “mínimos” actúan como un núcleo duro de
tutela…” (35)
La solución establecida por el Código Civil y Comercial, es tan clara que llevó a la
distinguida Profesora Fabiana Compiani, a enseñar que:
() Ver: “Fundamentos”; Título III “Contratos de Consumo”; Punto .1) “Método” (el subrayado, es nuestro)
35
11
Sin perjuicio de ello, es que por una cuestión de honestidad intelectual, resaltamos
que en la cuestión de la Prescripción, Fabiana Compiani sostiene que el plazo es de un
(1) año, por aplicación de la Ley Especial (Art. 58 de la Ley de Seguros)
.5.5) Insistimos que el Código Civil y Comercial es puntual y específico en el tema que
estudiamos, dado que en los Fundamentos (y lo ratifica en el Art. 1.094) determina que:
.6.2) Ello es así, dado que en Título del Art. 1.094 va a implicar una divisoria de aguas, al
establecer en forma expresa y concluyente que dicho artículo, con relación a los
“Contratos de Consumo”, va a regular en forma excluyente la “Interpretación” y la
“Prelación Normativa”.
() COMPIANI, Fabiana; “Actualidad en Seguros”, Capítulo III “El Nuevo Código Civil y Comercial”,
36
(i) “…protección del consumidor…”: prescripción de cinco (5) años (Art. 2.560
del Código Civil y Comercial)
Daría la impresión que el Art. 1.094 fue redactado en forma particular para resolver el
caso sub examine
De esta forma, nuestra postura se encuentra en consonancia ora con la letra, ora con
el espíritu del Código Civil y Comercial, siguiendo en forma puntual lo que expresamente
se determinó en los Fundamentos y en el Art. 1.094 del Código Civil y Comercial
.6.8) Al respecto, es pertinente recordar lo enseñado por uno de los precursores y mayores
estudiosos del Derecho del Consumidor, como es Gabriel Stiglitz (38) quien explica con
relación al Art. 2.560 y las leyes especiales que:
.6.9) Más aún. Si se optase por la postura contraria a la que proponemos y se estableciera
que el plazo de prescripción se rigiera por el Art. 58 de la Ley de Seguros, con un plazo de
un (1) año, se estaría convirtiendo en letra muerta toda la expresa normativa vigente y se
echaría por tierra la filosofía humanista y espíritu proteccionista que se fluye del Art. 1.094
del Código Civil y Comercial
() STIGLITZ, Gabriel; “La defensa del Consumidor en el Proyecto de Código Civil y Comercial”,
38
.6.10) Por todo lo anteriormente desarrollado, es que sostenemos que la prescripción de los
consumidores en el ámbito de los seguros, tiene un plazo de cinco (5) años, de acuerdo a
lo expresamente normado por el Art. 2.560 del Código Civil y Comercial (39)
.7.1) Algunos importantes autores que tienen una visión diferente a la expuesta por
nosotros, fundamentan su posición en el sentido de la aplicación del plazo de un (1) año
del Art. 58 de la Ley de Seguros, tomando como base las pautas del Art. 2532 del Código
Civil y Comercial.
.7.3) Con todo respeto, nos parece que dicha interpretación, vacía de contenido todas las
normas específicas y los principios y normas del Código Civil y Comercial, cuando afirma
a través del Art. 1.094 y de los Fundamentos que las normas del Código son el “piso
mínimo” y el “núcleo duro” de protección del consumidor.
Ser o no ser
Esa es la cuestión…
Son o no son los pisos mínimos y núcleos duros normas inderogables para la
protección de los consumidores
Por tanto, el Art. 2.532 referido a las disposiciones específicas es aplicable en los
casos en que no participen consumidores, dado que en el caso de consumidores tiene
Prelación Normativa el Art. 1.094 del Código Civil y Comercial
.7.4) Así, nos preguntamos cómo se puede compatibilizar la posición que criticamos (que
pretende aplicar el Art. 58 de la Ley de Seguros), con las expresas declaraciones básicas
del Código Civil y Comercial, cuando ordena que:
.7.5) Por ello, por un lado, recordamos lo antes desarrollado, en el sentido que con la
normativa vigente, cuando se analiza el tema de los consumidores, resulta claro que la ley
especial no deroga a la ley general, ni que la ley posterior no deroga a la ley anterior.
.7.6) Y, por otro lado, nótese que una sencilla interpretación intrasistémica del propio
Código Civil y Comercial (de acuerdo a lo expuesto en los párrafos anteriores), como -
también- una interpretación de diálogo de fuentes (con la Constitución Nacional; los
Comercial, revisado, ordenado y concordado por: Eduardo Zannoni; Marina Mariani de Vidal; Jorge Zunino;
Fernando E. Shina y Gloria S. Ramos; página 6, Editorial Astrea, Buenos Aires, 2015.
16
“…A su vez, el artículo 2560 del mismo ordenamiento reza que “el plazo de la
prescripción es de cinco años, excepto que esté previsto uno diferente en la
legislación local”. En razón de ello, la doctrina calificada entiende que con la
nueva legislación referida, la prescripción para los asegurados es de cinco
años (Sobrino, Waldo, A. R. “Prescripción de cinco años en seguros en el
nuevo Código”, La Ley 2015-A, 25/2/15)…”
.8) Conclusiones:
.8.1) Por aplicación del Art. 42 de la Constitución Nacional, de los Tratados Internacio-
nales (Art. 75, inciso 22 de la Carta Magna), de los Fundamentos y el Art. 1.094 (y
complementarios del Código Civil y Comercial), es que el plazo de prescripción en los
seguros es de cinco (5) años (Art. 2.560 del Código Civil y Comercial) (41)
.8.2) El Art. 58 de la Ley de Seguros que establece un plazo de un (1) año, solamente se
aplica a los casos de reclamos de las Compañías de Seguros a los asegurados
Seguros’, subcapítulo X.1) “Prescripción de Cinco (5) años en los Seguros, según las pautas del Código
Civil y Comercial”, páginas 863 a 923, Editorial La Ley, Segunda edición actualizada y ampliada, Abril de
2018
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