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INTRODUCCIÓN
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Sociedades nulas e irregulares.
OBJETIVOS
GENERALES:
ESPECÍFICOS:
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Sociedades nulas e irregulares.
SOCIEDAD EN GENERAL.
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Sociedades nulas e irregulares.
Cada asociado efectúa una aportación, la cual puede ser en efectivo o en especie,
o bien en aptitudes especiales relativas al negocio de que se trata, patentes,
clientela, buenas relaciones, etc.
El fin de toda sociedad debe comprender fundamentalmente la distribución de
beneficio entre sus asociados.
No debe haber error entre los socios en cuanto al hecho de que se está
constituyendo precisamente una sociedad.
Debe también eventualmente cada socio participar de las pérdidas, a excepción
de nuestro sistema legal en donde el socio industrial no participa de las pérdidas
(Art. 35 numeral 3º C. de C.).
Toda sociedad debe tener un fin lícito, no contrario al orden público ni a las
buenas costumbres y establecerse en interés común de sus socios, y
La sociedad debe dar origen a una persona jurídica distinta a la persona de sus
asociados individualmente considerados.
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SOCIEDADES NULAS.
Son sociedades nulas aquellas cuyo contacto social adolece de vicios que
acarrean su nulidad. Desde luego, el contacto social también puede ser inexistente,
siguiendo los lineamientos generales de la teoría civil de la inexistencia y la nulidad.
Las sociedades cuyo contrato social es válido, pero cuyo funcionamiento es irregular.
La acción de nulidad podrá ser ejercitada por cualquier persona que compruebe interés o
por el Ministerio Público, y tendrá como consecuencia la disolución y liquidación de la
sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad penal que procediera. La nulidad deberá ser
declarada de oficio, en todo caso en que el juez tenga conocimiento de ella.
El Juez que decrete la nulidad podrá practicar por si mismo la liquidación o designar un
liquidador; en este caso, deberá oír previamente a la oficina que ejerce la vigilancia del
Estado y la designación recaerá, si ella fuere posible, en una institución bancaria.
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Las sociedades que se otorguen sin llenar los requisitos que la ley exige para las
de su tipo.
Las reglas aplicables, en este caso, son las mismas del caso anterior, con la
diferencia de que aquí nace la obligación de pagar daños y perjuicios a los socios que no
hayan consentido. La falta de consentimiento de un solo socio o de la minoría de ellos,
no produce nulidad sino únicamente la separación el socio o socios que no hayan
consentido, continuando válida la sociedad entre los restantes. Conforme a las reglas
generales, aún en este caso, deberá pagarse a los socios que no hayan consentido, los
daños y perjuicios que haya sufrido.
Es semejante caso, la sociedad no tiene existencia legal; pero si aun así funciona
de hecho habrá que darle alguna existencia legal a fin de proteger los derechos de los
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terceros que hayan contratado con ellas de buena fe. Particularmente estos casos son de
menor gravedad que los anteriores, pues aquí hasta puede suceder que se omitan, sin
perjudicar a nadie, las formalidades exigidas por la Ley para el otorgamiento de una
sociedad, por lo cual, antes de procederse a la liquidación y disolución de una sociedad
de hecho, el Juez señalará un plazo para que formalice legalmente su contrato. Se da
pues, una oportunidad a los participantes de la sociedad para que constituyan legalmente
su sociedad. Por otra parte, en el presente agregado, no se priva a los participantes de
sus aportaciones, de tal manera que después de que se cancelen las obligaciones civiles
frente a terceros, el remanente se distribuirá proporcionalmente entre las personas que
hayan hecho aportaciones a la Sociedad de Hecho; pero como una sanción por haber
quebrantado la Ley, no se permitirá, también aquí a los socios, aprovecharse de tal
situación recibiendo utilidades; de haberlas, estas se destinarán para obras de
beneficencia.
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SOCIEDADES IRREGULARES.
Las sociedades irregulares o imperfectas son las que desarrollan una actividad
empresarial pero no están sujetas a los requisitos de forma y publicidad de sociedades
mercantiles.
Por ello, las sociedades irregulares son aquellas que, exteriorizándose como entidades
societarias de carácter mercantil ante terceros, se encuentran sujetas a una situación
jurídica especial por la falta de uno o más de los requisitos legales para su constitución.
Las sociedades mercantiles con esos defectos se conocen con el nombre de sociedades
irregulares.
"La multiplicidad de exigencias legales para la creación de una sociedad mercantil tiene
como resultado que, en muchas ocasiones, se descuide satisfacer algunas de ellas, lo que
provoca la irregularidad de la sociedad".
Por tanto, para podes establecer los casos de sociedades irregulares es necesario conocer
las anormalidades que pueden producir irregularidad de una sociedad. Entre las cuales
están:
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Articulo 187 y 356 del código de comercio. Ilustra cuando expira el plazo
señalado para que siga funcionando la sociedad si este no se modifica por
escritura pública y no se inscribe en el tiempo que señala la ley estaríamos frente
a una irregularidad y por consiguiente se ordenaría su liquidación y disolución.
Artículo 357 del código de comercio. Las sociedades mercantiles como la ley lo
establecen, se integra por socios y estos deben ser dos o más personas.
Para que haya una sociedad irregular es necesario que haya una condición positiva y una
negativa, la condición positiva es que la sociedad exista y la negativa es que no se haya
cumplido con requisitos legales sobre forma de constitución.
Aspecto interno.
Es necesario que la sociedad exista porque hay muchas situaciones en que puede
parecer que hay una sociedad sin que pueda establecerse jurídicamente tal existencia.
Debe de existir un contrato de sociedad valido. Las personas que se conceptúan como
socios deben encontrarse efectivamente en una relación jurídica de carácter social.
Aspecto externo.
Las sociedades son entidades que deben hacerse públicas y no permanecer en secreto. El
objeto de la sociedad se cumple precisamente cundo se relaciona y se declara su
existencia frente a terceros.
Las sociedades en formación son aquellas que realizan una o varias actividades antes de
haber cumplido con las formalidades propias de su inscripción es decir antes de poseer
personería jurídica.
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tramites notariales y registrales respectivos, así como pagar al abogado que suscribe la
minuta. Es evidente que dichas actividades no pueden ser calificadas como realizadas
por una sociedad irregular, por lo que es válido afirmar que no toda sociedad en
formación es irregular.
Existen diferentes pautas propuestas por los autores (Voluntad de los socios de
formalizar la sociedad, temporalidad, etc), pero nuestra legislación societaria ha
adoptado el criterio del vencimiento de los plazos.
SOCIEDAD DE HECHO.
Constituyen aquel grupo de personas, que realizan actividad de negociar sin contar con
una base instrumental de constitución (pacto social, Estatuto) o, contando con algún
documento escrito similar, sea este muy precario o no se adecue a ningún tipo societario
admitido por ley. No obstante, ello, este grupo humano se desenvuelve en el comercio, e
incluso en sus relaciones internas, con espíritu y comportamiento societario.
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Por otro lado, una sociedad también es irregular cuando ha incurrido en una de las
causales previstas en el pacto social, estatuto o la ley. En consecuencia, una sociedad
será irregular si continúa operando vencido su plazo de duración, cuando haya
transcurrido más de 06 meses desde que perdió su pluralidad de socios, etc.
DISOLUCION.
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LIQUIDACION.
En el aspecto externo debe tenerse en cuenta las disposiciones legales en cautela de los
derechos de terceros, pues la falta de publicidad de la escritura de la sociedad y de sus
estatutos coloca a aquellos en situación desventajosa, lo que no ocurre respecto a las
disposiciones legales cuyo conocimiento se presume.
Si las disposiciones del pacto social, establecen un régimen más favorable a los terceros,
como sería una liquidación más rápida y viable que la establecida en la ley, deben
adoptarse tales disposiciones.
Aun cuando no se acepte que las sociedades irregulares tengan personalidad jurídica, su
existencia de hecho y su actividad justifica que se tienda a proteger a quienes
contrataron de buena fe con la sociedad, reputándola como constituida.
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Son considerados sujetos del derecho mercantil, los que realizan actos de comercio
accidentalmente como lo establece el art. 4 com., así como los comerciantes regulados
en el Art. 3 com.
Toda persona que tiene capacidad de ejercicio de derecho civil tiene también para
realizar por si misma actos de comercio sin embargo algunos de estos actos no pueden
celebrarse válidamente si no por personas que reúnan determinados requisitos. Podemos
dividir a los sujetos del derecho mercantil en dos: los comerciantes individuales y los
sociales.
Es la persona individual que en nombre propio y con fines de lucro por medio de una
empresa o sin empresa realiza actos de comercio, Art 21 Com.
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El Art. 7 Com. Establece la definición legal del comerciante individual, al decir que se
reputan en derecho comerciantes a las personas que, teniendo capacidad legal para
ejercer el comercio, hacen de él su ocupación ordinaria. En ella hay dos elementos, el de
la capacidad de goce y de ejercicio como ocupación ordinaria.
Comerciantes sociales son todas las sociedades independientemente de los fines que
persigan.
Son las personas jurídicas organizadas bajo Razón Social o Denominación, con calidad
de comerciantes, cualquiera que sea su objeto; y quienes ejercen en nombre propio y
con fines de lucro, cualquier actividad que se refiera a la industria dirigida a la
producción o transformación de bienes y a la prestación de servicios, la banca. Seguros
y finanza. El papel desempeñado por las sociedades mercantiles en la economía es cada
vez más importante, pudiendo apreciar una tendencia clarísima a la substitución del
empresario individual (comerciante o empresario individual) por las sociedades
(empresario colectivo). No por ello se puede decir que la persona natural que representa
a la sociedad o los socios ejercen el comercio.
Son personas que van a cooperar con el comerciante, pero son subsidiarios a este, a
través de un contrato laboral, civil y mercantil.
Auxiliar es aquel que realiza actividades mercantiles por su cuenta y en nombre del
comerciante, por lo tanto, no ejerce con nombre propio y está subordinado al
comerciante.
El derecho constituye una unidad jurídica normativa, por cuanto su tronco enraizado en
el suelo de la realidad económica y social forman una unidad con las ramas y sub ramas
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El derecho comercial se relaciona con el derecho procesal civil por que es necesario
tener en cuenta el Código Procesal Civil y la Ley Orgánica del Poder Judicial para la
tramitación de los procesos establecidos en la Ley General de Sociedades y la Ley de
Títulos Valores.
Es necesario tener en cuenta para los efectos del pago en los contratos que celebre la
sociedad, empresa individual de responsabilidad limitada o comerciante y lo mismo
ocurre para tener en cuenta los efectos de los aportes.
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Es con el derecho industrial donde se advierten las relaciones más estrechas entre ambas
disciplinas jurídicas, porque se encuentran constituidos por la protección a la propiedad
industrial. Así por ejemplo en lo relacionado con la organización de la empresa, con sus
signos distintivos, como las mercas, el nombre comercial, las patentes.
Es a este sector que más se aplica el derecho fiscal en el aspecto orgánico y funcional,
debido a que regula las relaciones entre el erario público y contribuyentes.
Es necesario tener en cuenta las normas tributarias para determinar el monto a pagar por
cada tributo a que se encuentre afecta la sociedad, la empresa individual de
responsabilidad limitada o la persona natural que actúe como deudor tributario.
En el campo del comercio debido al auge que ésta actividad tiene existen determinadas
infracciones en las que tienen participación el comerciante o el hecho de tratarse de
actos de comercio, por ejemplo, en el caso de quiebras, o de no llevar los libros
contables, lo mismo existe en el campo de las sociedades anónimas, por la cual muchos
tratadistas tratan de un derecho penal societario, el giro de cheques sin fondos que
configuran el delito de Libramiento Indebido en nuestra legislación penal.
Son de especial importancia para el derecho comercial como las normas que preveen y
sancionan el libramiento indebido de cheques y otros delitos.
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Para el derecho comercial son necesarias las disposiciones del derecho laboral para
determinar el régimen laboral y los beneficios sociales de los trabajadores de las
sociedades, empresas individuales de responsabilidad limitada o de personas naturales.
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CONCLUSIONES.
Las sociedades irregulares de origen no son personas jurídicas, pero sí son sujetos de
derecho especiales. Por su parte, las sociedades con irregularidad sobrevenida no
pierden su personalidad jurídica por haber incurrido en irregularidad, pues al igual que
las sociedades regulares, la mantienen hasta que se inscriba su extinción.
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BIBLIOGRAFIA
- Código de comercio.
- http://ri.ufg.edu.sv/jspui/bitstream/11592/6874/1/346.07-E74d.pdf
- http://estuderecho.com/sitio/?p=1935
- http://derechomercantiltodu.blogspot.com/2011/05/relacion-del-derecho-
mercantil-con.html
- http://hubertedinsonasenciodiaz.blogspot.com/2008/09/las-sociedades-
irregulares.html
- http://www.csj.gob.sv/BVirtual.nsf/3db6532d39e032fd06256b3e006d8a73/26c7
cd172a3f210606256b3e00747bf2?OpenDocument
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