S6 - Transparencia y Probidad - Contenidos

SEMANA 6 – TRANSPARENCIA Y PROBIDAD
TRANSPARENCIA Y PROBIDAD
SEMANA 6
LA CORRUPCIÓN EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO-INSTITUCIONAL
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Aprendizaje esperado: El estudiante será capaz de comprender el concepto de

corrupción desde un punto de vista etimológico, los tipos de corrupción que reconoce
la legislación y su aplicación en el marco jurídico vigente.
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CONTENIDO
ABSTRACT ............................................................................................................................................ 4
1.- INTRODUCCIÓN: ¿QUÉ ENTENDEMOS POR EL CONCEPTO DE CORRUPCIÓN?.............................. 5
2.- TIPOS DE CORRUPCIÓN .................................................................................................................. 7
3.- LA CORRUPCIÓN EN CHILE ............................................................................................................. 9
RESUMEN DE LO APRENDIDO ........................................................................................................... 14
REFERENCIAS ..................................................................................................................................... 15
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ABSTRACT
Usualmente las personas tienden a hablar tienden a mencionar que los funcionarios y altas
autoridades públicas son, en su mayoría, corruptas, sin embargo, ¿qué entendemos por
corrupción? Esta semana tendremos como fin definir el concepto de corrupción tanto a nivel
internacional como su definición en la legislación interna que tiene Chile. Además definir a
grandes rasgos el concepto de corrupción revisaremos los delitos de corrupción que reconoce
Transparencia Internacional y cuáles de ellos están presentes en el ordenamiento jurídico
nacional. Finalmente, revisamos a grandes rasgos como opera el Ministerio Público en su
capacidad de perseguir los delitos de corrupción y se cómo coordina con otros organismos del
Estado para prevenir su ocurrencia.
Palabras Clave: Corrupción, Tipos de Corrupción, Ley de Transparencia, Ley de Lobby, DIP
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1.- INTRODUCCIÓN: ¿QUÉ ENTENDEMOS POR EL

CONCEPTO DE CORRUPCIÓN?
Durante las últimas décadas los distintos países han realizado esfuerzos sustanciales en materia
legislativa al crear nuevas normativas que resguarden la probidad y la transparencia
fundamentalmente en la función pública y, a su vez, el mundo privado. En dicho sentido, lo que se
ha buscado cautelar en los distintos cuerpos legales creados, a través de nuevas instituciones y
procedimientos, es la ocurrencia de casos de corrupción. Este último concepto es definido por
Transparencia Internacional como “abuso de poder para el beneficio privado”1 y, por ende, sería el
concepto opuesto al constitutivo del buen gobierno que es el de ética pública, o sea, sería lo
contrario a la búsqueda del interés general por sobre el interés particular.
Ahora bien, como mencionábamos en el párrafo anterior, respecto del significado del concepto de
corrupción, su definición al ser tan amplia podría caer en ambigüedades interpretativas y de esta
forma provocar que casos de corrupción efectiva quedaran impunes y casos en los cuales el delito
no se constituía de forma efectiva si pudiesen ser susceptibles a ser condenados. Es por aquello
que revisten tanta importancia las modificaciones y la creación de nuevos cuerpos legales que se
han realizado en las últimas décadas, puesto que ellas entregan un marco de acción sobre el cual
tipificar los distintos tipos de corrupción y las penas asociadas a ellos, tratando, en la medida de lo
posible, ser lo más específicas y claras en su aplicación.
Antes de ir directamente a la tipificación de los distintos tipos de corrupción que existen y son
reconocidos por Transparencia Internacional y la mayoría de las democracias occidentales,
incluido Chile, resulta necesario ahondar en dos conceptos ulteriores a la a las distinciones más
específicas que nos entrega el mencionado organismo internacional2. Los conceptos son:
a) Gran Corrupción: La gran corrupción está definida por ser realizada por altos funcionarios de
gobierno o por altos funcionarios públicos. En dicho sentido, este tipo de corrupción es que la
produce la distorsión de las políticas públicas o fallas en correcto funcionamiento del Estado,
permitiendo que los actores que cometen los delitos se beneficien de forma privada en desmedro
del interés general. Un ejemplo de ello sería la tramitación de la Ley de Pesca, acontecida durante
la primera administración del presidente Sebastián Piñera, en la cual se comprobó que ciertos
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http://www.chiletransparente.cl/noticias-internacionales/indice-de-percepcion-de-la-corrupcion-2012-
que-es-la-corrupcion-en-el-sector-publico/
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b) diputados y senadores habían sido sujetos de lobby, fuera de toda legalidad, recibiendo dineros
a cambio de que votasen a favor de los empresarios involucrados en la concesión de las cuotas de
pesca y, en consecuencia, en desmedro de los pescadores artesanales. Es por aquello que la ley
termina siendo derogada y en este momento se está iniciando una nueva tramitación que
reemplace dicha ley con el fin de rectificar los errores que contenía la anterior –entre ellos un
proceso ilegal de tramitación- y, además, equiparar el acceso a los recursos pesqueros.
c) Pequeña Corrupción: La pequeña corrupción está definida por ser realizada por funcionarios
públicos de bajo poder o influencia en la toma de decisiones, sin embargo, por su condición de
funcionarios públicos abusan del poder que detentan de forma directa hacia los ciudadanos. Un
ejemplo de esto serían los sobornos que solicita la policía mexicana a los ciudadanos y turistas en
aquel país a cambio de excomulgarles del pago de una multa que no han cometido pero que, al ser
ministros de fe, los tribunales deben creer que la infracción ha sido cometida. Otro tipo de
corrupción denominada pequeña sería la de otorgar prioridad a amigos o familiares para la
prestación de procedimientos vinculados al área de la salud sin cumplir con los requisitos para ser
beneficiarios de primera necesidad. Aunque en apariencia este tipo de corrupción parece ser
menos nociva que la gran corrupción es igualmente peligrosa, principalmente por los efectos
directos que tiene sobre la ciudadanía y los usuarios de los servicios, socavando la confianza en la
institucionalidad y alterando el correcto funcionamiento de servicios e instituciones públicas.
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2.- TIPOS DE CORRUPCIÓN

Mencionados los focos introductorios del apartado anterior es que ahora podemos pasar a revisar
las tipificaciones más específicas y comunes de corrupción que contemplan, por lo general, la
mayoría de los países occidentales y, por cierto, esto incluye a Chile. En dicho sentido, las
tipificaciones más comunes, según Transparencia Internacional3, son las siguientes:
a) Soborno: Es entendido como la acción de solicitar, por parte del funcionario o autoridad
pública, o prometer una dadiva, por parte del agente, a cambio de que el principal realice una
acción ilegal para favorecer a la persona a quien le solicita o le ofrece una prestación, la que puede
ser un regalo, un favor, dinero u otros beneficios para fines particulares. Es importante aclarar que
el lobby en ningún caso es automáticamente constitutivo de soborno, ya que la legislación chilena
establece los lobbistas y gestores de intereses particulares pueden solicitar reuniones con
autoridades y legisladores para hacer ver ciertos puntos de vista específicos en el marco de la
toma de decisiones.
b) Malversación: Probablemente es uno de los delitos más bullados cuando acontecen dentro de
los distintos países por el reproche moral que reciben sus autores. El delito de la malversación de
fondos públicos está definido como acción de utilizar fondos y bienes fiscales para el beneficio
personal en vez de utilizarlos para los fines establecidos. Ejemplo de ello es la utilización de fondos
de los gastos reservados del Ejército de Chile para que Generales y otras autoridades castrenses
hicieran viajes familiares con dineros estatales.
c) Patrocinio, Cuoteo, Amiguismo: Es una de las formas más comunes y usuales en los que se
presenta la corrupción, en dicho sentido, cabe mencionar que el titulo asigna las tres formas
mediante las que se conoce en la literatura al respecto o el uso coloquial con que se usa en
distintos lugares. Así, su definición se relaciona la selección del personal no por criterios técnicos
ni de cualificación, sino más por la relaciona que la persona tiene con el encargado de
reclutamiento. El cuoteo funciona en mismo sentido, pero la diferencia está en que la contratación
más que por cercanía personal se produce por la afiliación política del individuo. Este último
término se puso de moda en Chile cuando en durante los gobiernos de la Concertación se dijo de
manera expresa que muchos cargos se asignaban, más que por una cuestión técnica, por la
afiliación política de los individuos. Lo anterior condujo a que se crease durante la administración
del Presidente Ricardo Lagos el Servicio Civil con el fin de establecer pautas técnicas y concursos
públicos para la selección del personal del Estado.
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d) Nepotismo: Definición de características similares con el concepto anterior, sin embargo, la

diferencia nace en que la selección de personal es realizada por lazos de consanguinidad o
parentesco en desmedro de la cualificación técnica. Un ejemplo de aquello fue la polémica que
causó en la primera administración del Presidente Sebastián Piñera la designación de su hija
Magdalena como su jefa de gabinete.
e) Conflicto de Intereses: Tal como lo menciona su nombre este tipo de corrupción consiste en la
prevalencia que un funcionario o autoridad pública, en el uso de sus facultades y funciones, le
pueda dar a intereses de carácter particular en desmedro del interés general. Esta situación podría
llegar a distorsionar políticas públicas o la toma de decisiones. Ejemplo de ello han sido las
solicitudes que se han hecho tanto a senadores y diputados de abstenerse de la tramitación de
proyectos de ley como la reforma educacional o la reforma a Sename por sus vínculos con
familiares que eran sostenedores de colegios o de centros colaboradores del Estado.
Cabe mencionar y subrayar que los delitos de corrupción antes mencionados no son de ocurrencia
exclusiva en el ámbito público-estatal, ya que éstos también pueden ocurrir en el mundo privado,
sin embargo, hay algunos de ellos que no están necesariamente tipificados en ese ámbito de
acción y, por ende, no constituirían un delito. Tal es el caso del nepotismo, ya que esta clase de
corrupción está reglamentada de forma exclusiva para la función pública en el caso chileno. El
resto de los delitos mencionados son transversales y funcionan tanto para el mundo público como
para el mundo privado. En relación con lo anterior, es decir, la tipificación de delitos de
corrupción en el ámbito privado como lo son el nepotismo, el conflicto de intereses u otros, se ha
discutido la pertinencia de que el Estado cree legislaciones ad-hoc para ellos, ya que podría
considerarse una intromisión en el sector privado. La respuesta que han dado los Estados a esta
problemática ha variado de país en país y, por ende, la aplicación de estas normativas está sujetas
a cuestiones de carácter más bien cultural y no cuestiones de carácter eminentemente técnico, a
pesar de que la evidencia muestra que estos actos de corrupción tienden a ser igualmente
corrosivos en el sector privado como lo son en el pública, ya que van en directo detrimento del
desarrollo económico de los países.
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3.- LA CORRUPCIÓN EN CHILE

En el ámbito exclusivamente nacional los delitos asociados a la corrupción están, de forma
primaria, tipificados en el Titulo Quinto del Código Penal. Estos delitos de corrupción que se
mencionan en el Código Penal son los denominados delitos funcionarios y, por ende, son aquellas
acciones ilícitas cometidas por funcionarios públicos, tanto de órganos de la administración central
del Estado como de órganos descentralizados o autónomos, en el ejercicio de sus funciones.
Desde que la Reforma Procesal Penal entró en vigencia a principios de los años 2000, el encargado
de perseguir los delitos penales y, en consecuencia los delitos funcionarios, es la Fiscalía Nacional
o Ministerio Público. La Fiscalía Nacional es un organismo autónomo que funciona de manera
descentralizada a lo largo del país con dieciocho fiscalías, una por unidad administrativa territorial,
excepto en la región Metropolitana, donde por su extensión geográfica y densidad población,
cuenta con cuatros fiscalías4. La máxima autoridad de la Fiscalía Nacional o Ministerio Público es el
Fiscal Nacional, quien surge de la nominación de una proposición de cinco personas compuesta
por nombres emanados desde la Corte Suprema y el Presidente de la República, siendo aprobado
el Fiscal Nacional por 2/3 de los Senadores en Ejercicio.
Respecto a delitos de corrupción que hacíamos mención en el apartado anterior, es decir los más
comunes y reconocidos por Transparencia Internacional, el Código Penal en Chile reconoce los
siguientes: 1) soborno; 2) malversación; 3) fraude al fisco; 4) violación de secretos y 5)
prevaricación. En dicho sentido, si comparamos las tipificaciones que utiliza Transparencia
Internacional con las del Código Penal (ver cuadro resumen), podemos observar que estos
difieren.
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http://www.fiscaliadechile.cl/Fiscalia/quienes/index.jsp
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Tipos de Delitos de Corrupción5

CHILE TRANSPARENCIA
CÓDIGO PENAL INTERNACIONAL
Soborno Soborno
Malversación Malversación
Fraude al Fisco Patrocinio, Cuoteo, Amiguismo
Violación de Secretos Nepotismo
Prevaricación Conflictos de Interés
Esta diferencia, sin embargo, no implica que Chile no se haya tipificado los delitos que
Transparencia Internacional reconoce como corrupción, por el contrario, pues Chile ha hecho
legislaciones ad hoc para los casos no especificados en los delitos funcionarios del Código Penal y,
en consecuencia, el esfuerzo de los últimos años ha estado dirigido en homologar los estándares
internos con los estándares internacionales.
En dicho sentido, las principales legislaciones que Chile ha aprobado para asimilar los estándares
internos con los estándares internacionales son las siguientes:
a) Ley N° 20.285 de Transparencia: Estableció en términos generales que el acceso a la

información pública se daría por medio de la transparencia activa y la transparencia pasiva y sería
considerada como un derecho y, por tanto, los ciudadanos que considerasen que no se estaba
respetando su derecho tendrían la opción de judicializarlo y hacerlo valer mediante los fallos
emanados desde los tribunales de justicia. Ahora bien, retomando las vías para hacer valer el
derecho de acceso a las fuentes de información púbica, nos encontramos con la transparencia
activa, la cual se entiende como la obligación a la que están sujetos los órganos del Estado de
mantener a disposición de todos los ciudadanos la información actualizada, que se establece en el
artículo 7 de la misma, mediante la página web institucional. La segunda, la pasiva, es la obligación
de dar respuesta a los requerimientos de información efectuados por los ciudadanos tanto de
forma presencial, como vía web. La información debe ser solicitada de la manera más específica
5
Fuente: Elaboración Propia con datos del Código Penal chileno y de Transparencia Internacional. Disponibles en:
http://www.chiletransparente.cl/noticias-internacionales/indice-de-percepcion-de-la-corrupcion-2012-que-es-la-
corrupcion-en-el-sector-publico/ y https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1984
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posible y, por cierto, debe contar con la correcta individualización de la persona que realiza el
requerimiento. Los órganos del Estado a los cuales algún ciudadano solicite información tendrán
un plazo de veinte días hábiles para pronunciarse acerca del requerimiento.
La información que organismos públicos deben tener actualizada en sus sitios web de
transparencia activa, que está especificada en el artículo 7 de la ley N° 20.285, y que los
ciudadanos son susceptibles de solicitar también mediante transparencia pasiva son los siguientes:
Antecedentes obligatorios que establece la Ley N° 20.285

Estructura Orgánica
Facultades, funciones y atribuciones de unidades y órganos
internos
Marco Normativo Aplicable
Funcionarios y sus respectivas remuneraciones
Contratos con servicios externo de diversa índole
Transferencias de fondos públicos realizadas
Actos y resoluciones que tengan efectos sobre terceros
Trámites y requisitos para acceder a los servicios que preste el
respectivo órgano
El diseño, montos asignados y criterio de acceso a los programas
de subsidios y otros beneficios que entregue el respectivo órgano,
además de las nóminas de beneficiarios de los programas sociales
en ejecución.
Mecanismos de participación ciudadana según sea el caso
El resultado de las auditorías realizadas al respectivo órgano

Todas las entidades en que tengan participación, representación e
intervención, cualquiera sea su naturaleza y el fundamento
normativo que la justifica
Fuente: Elaboración propia en base al artículo 7º de la Ley 20.285. Disponible en:
https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=276363&r=1
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b) Ley 20.730 de Lobby: La ley tenía como fin normar las prácticas constitutivas de lobby y evitar
que las autoridades públicas o funcionarios se vieran influenciados de manera contraria al interés
general y legislasen o tomasen decisiones en base a dadivas les hayan ofrecido gestores de interés
privados o lobbistas para que tomar esas respectivas decisiones. La ley tiene su principal
contenido en los siguientes puntos:
i. Los funcionarios y principales autoridades públicas deberán, de forma obligatoria, transparentar

en el portal web que el organismo estatal tenga para tal efecto, las reuniones y audiencias que
hayan sostenidos con lobbistas y gestores de intereses particulares. Además, deberán hacer
públicos los viajes, regalos y donativos que realicen y reciban en el ejercicio de sus respectivas
funciones.
ii. Los ciudadanos o personas naturales, considerados bajo este nuevo marco legal como gestores de
intereses particulares, que tengan la intención de solicitar una reunión o audiencia con algunos de
los funcionarios o autoridades públicas especificadas en esta ley, deberán hacerlo a través de un
formulario tipo dispuesto para tal efecto, el cual se encuentra en la página web ad hoc para
solicitar las audiencias. En dicho formulario tendrán que informar de forma expresa el motivo de la
solicitud, materias que se pretenden abordar, individualizar a las personas que asistirán y,
finalmente, si dichas personas reciben o no una remuneración por las gestiones que realizan. Este
último punto es de fundamental importancia, ya que divide a las personas que son lobbistas,
trabajo remunerado, de los gestores de intereses particulares que son las personas naturales. Una
vez que tanto el lobbistas como los gestores de intereses particulares agenden una reunión o
audiencia, la página web de la ley del Lobby los dejará de forma inmediata en una base de datos
en la cual que figurarán como actores de lobby.
iii. La Ley de Lobby, al ser en cierto sentido una extensión de la Ley N° 20.285 de Transparencia,
contempla que los registros de las audiencias y reuniones, los donativos y regalos percibidos por
funcionarios y autoridades públicas, así como los viajes realizados en el ejercicio de sus funciones,
son de carácter público y, por ende, los ciudadanos tienen el derecho de acceder a ellos.
iv. Los artículos 3° y 4° de la Ley N° 20.730 de Lobby, tal como se expresa en el cuadro resumen,
establece que autoridades y funcionarios públicos son calificados como sujetos pasivos de lobby y,
por ende, están sujetos a cumplir con las exigencias de la presente normativa.
v. La nueva normativa establece como un requisito obligatorio la elaboración de un registro de

carácter público de lobbistas y de gestores de intereses particulares, como mencionábamos en el
punto ii. El mencionado registro tiene dos vías de actualización, siendo la primera de ellas la
inscripción voluntaria y, la segunda, de forma automática una vez llevada a cabo la reunión o
audiencia solicitada.
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vi. Finalmente se establecen las sanciones han de percibir las autoridades y funcionarios públicos que
incumplan las materias fijadas en la legislación.
c) Ley 20.880 Sobre Probidad en la Función Pública y Prevención de los Conflictos de Interés: para
enmarcarnos dentro de esta legislación, debemos entender que tanto funcionarios como
autoridades públicas son susceptibles de caer en situaciones les provoquen un conflicto de interés,
toda vez que podría producirse una colisión entre el interés privado del sujeto y el interés general
y común del país. Es por aquello que el funcionario, si es que tiene intereses particulares en algún
área que sus funciones le permita incidir, podría ser influenciado incorrectamente y definir su
postura de acuerdo con esos intereses particulares y, en consecuencia, actuando en desmedro del
interés general, cuestión que podría afectar el correcto cumplimiento de sus deberes y las
responsabilidades que le competen a su cargo. En dicho sentido, la ley estableció que ciertos
funcionarios y autoridades públicas de altos cargos debían realizar una Declaración de Intereses y
Patrimonio (DIP) con el fin de transparentar los posibles focos de conflicto. Esta DIP incluye a hijos
y cónyuges.
La suma de estos delitos que se han tipificado en los últimos años y los ya establecidos como
delitos funcionarios en el Código Penal forman el entramado de crímenes de corrupción que el
Ministerio Público persigue. En dicho sentido, tal como señala la fiscalía6 ellos cuentan con una
red de colaboradores para la persecución de estos delitos como son el Consejo de Defensa del
Estado (CDE), la Contraloría General de la República (CGR), el Servicio de Impuestos Internos (SII) y
Chile Compras. Cabe destacar que fiscalía menciona como su principal aliado en la lucha contra la
corrupción a la CGR, puesto que el órgano contralor al tener todas las herramientas para fiscalizar
los actos de los órganos de la administración ha provocado que muchas persecuciones penales
nazcan de sus auditorías.
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http://www.fiscaliadechile.cl/Fiscalia/areas/cor-red.jsp
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RESUMEN DE LO APRENDIDO
La presente semana revisamos cual es la definición del concepto de corrupción desde una manera
amplia y general, pasando por su disgregación en categorías de magnitud, hasta delitos de
características más específicas. Las categorías de delitos de corrupción que se establecen a nivel
internacional como son soborno, malversación, patrocinio, nepotismo y conflictos de interés.
Además, revisamos cómo funcionan los delitos funcionarios en Chile y los que están tipificados en
Código Penal. Sumado a aquello revisamos las nuevas legislaciones –las que consideramos más
fundamentales- que se han implementado en Chile durante la última década. Finalmente
revisamos como opera el Ministerio Público, a grandes rasgos, en conjunto con otros organismos
del Estado para perseguir este tipo de delitos.
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REFERENCIAS
Código Penal, 2018. Titulo Quinto. Disponible en:

https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1984
Chile Transparente, 2012. ¿Qué es la corrupción? Disponible en:

http://www.chiletransparente.cl/noticias-internacionales/indice-de-percepcion-de-la-corrupcion-
2012-que-es-la-corrupcion-en-el-sector-publico/
Fiscalía de Chile. Febrero, 2019. “Quienes Somos”. Disponible en:

http://www.fiscaliadechile.cl/Fiscalia/quienes/index.jsp
Fiscalía de Chile. Febrero, 2019. “Áreas de Persecución. Corrupción.” Disponible en:

http://www.fiscaliadechile.cl/Fiscalia/areas/corrupcion.jsp
Ley N° 20.285 Sobre Acceso a la Información Pública, 2016. Disponible en:

Ley N° 20.730 de Lobby, 2018. Disponible en: https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1060115
Ley N° 20.880 de Declaración de Intereses y Patrimonio, 2018. Disponible en:

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LA CORRUPCIÓN EN EL ORDENAMIENTO JURIDICO-INSTITUCIONAL

Aprendizaje esperado: El estudiante será capaz de comprender el concepto de

1.- INTRODUCCIÓN: ¿QUÉ ENTENDEMOS POR EL

2.- TIPOS DE CORRUPCIÓN

d) Nepotismo: Definición de características similares con el concepto anterior, sin embargo, la

3.- LA CORRUPCIÓN EN CHILE

Tipos de Delitos de Corrupción5

a) Ley N° 20.285 de Transparencia: Estableció en términos generales que el acceso a la

Antecedentes obligatorios que establece la Ley N° 20.285

Mecanismos de participación ciudadana según sea el caso

El resultado de las auditorías realizadas al respectivo órgano

i. Los funcionarios y principales autoridades públicas deberán, de forma obligatoria, transparentar

v. La nueva normativa establece como un requisito obligatorio la elaboración de un registro de

Código Penal, 2018. Titulo Quinto. Disponible en:

Chile Transparente, 2012. ¿Qué es la corrupción? Disponible en:

Fiscalía de Chile. Febrero, 2019. “Quienes Somos”. Disponible en:

Fiscalía de Chile. Febrero, 2019. “Áreas de Persecución. Corrupción.” Disponible en:

Ley N° 20.285 Sobre Acceso a la Información Pública, 2016. Disponible en:

Ley N° 20.730 de Lobby, 2018. Disponible en: https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1060115

Ley N° 20.880 de Declaración de Intereses y Patrimonio, 2018. Disponible en:

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