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Universidad Panamericana Campus

Guadalajara

Seminario de Principios Fundamentales


del Humanismo Jurídico
Grupo D

ACTOS U OPERACIONES ILÍCITAS, MEDIOS LEGALES PARA


PREVENIR EN EL SISTEMA FINANCIERO Y LA ECONOMÍA NACIONAL

Mtro. Luis Ortiz de la Concha

“USO DE RECURSOS DE PROCEDENCIA ILICITA EN MEXICO


JUNTO CON FACTUACIÓN ILEGAL
Y EL USO DE COMPROBANTES PARA COMPROBAR
OPERACIONES SIMULADAS”.

Alumna ID. 0256920

Guadalajara, Jalisco, octubre de 2023.


ÍNDICE.

Introducción ............................................................................................................. 3

1. DELITO DE LAVADO DE DINERO Y SU FUNDAMENTO............................. 4

1.1. Fundamento Jurídico .................................................................................. 4

2. LEY FEDERAL PARA LE PREVENCIÓN E IDENTIFICACIÓN DE OPERACIONES


CON RECURSOS DE PROCEDENCIA ILÍCITA. Principales obligaciones para quienes
realizan actividades vulnerables……………………………………………………….5

2.1. Actividades Vulnerables ............................................................................. 5

2.2. Obligaciones de quienes realicen Actividades Vulnerables …………… 6

3. POR QUE EXISTE Y EN QUE CONSISTE LA FACTURACIÓN ILEGAL……6

4. CONCLUSIONES …………………………………………………………………..7

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INTRODUCCIÓN

En este trabajo se realizará un breve análisis de los dos delitos que últimamente se han
intensificado debido en gran medida al incremento del narcotráfico en nuestro país; el lavado de
dinero y las operaciones con recursos de procedencia ilícita. Cabe resaltar que esta actividad
ilícita no es un tema nuevo, puesto que es una actividad que se ha ido llevando a cabo durante
cientos de años alrededor del mundo. En razón del gran alcance que pueden llegar a tener este
tipo de delitos que aquejan en todo el mundo, es necesario que México cuente con la colaboración
de otros países y que voltee la mirada a las acciones que están tomando otros gobiernos para
luchar en contra de ellos.

Como podremos observar, el Lavado de Dinero y las Operaciones con Recursos de


Procedencia ilícita es un problema sumamente complejo que atiende a una serie de conductas
que en ambos casos tienen rasgos comunes y que incluso, el legislador llega a homologar e
incluso a confundir el término. Por los sujetos y esferas en las que se ve inmerso estos delitos en
muchas ocasiones se deja la oportunidad para la comisión de otra gran cantidad de delitos como
lo son: el fraude, cohecho, tráfico de influencias, entre otros.

El legislador mexicano en su afán de perseguir la comisión de los delitos materia de este


trabajo, ha creado diferentes cuerpos normativos, no obstante, no ha sido claro, toda vez que
generalmente homologa los delitos de lavado de dinero y operaciones con otros recursos de
procedencia ilícita. Por lo que, considero que esa falla en la ley está dejando que el delito de lavado
de dinero, sea prácticamente alejado del propósito inicial ya que, si bien son muy parecidos, la
forma en que se van a llevar a cabo y las consecuencias son muy distintas.

Así mismo, es necesario hacer mención que existe una íntima relación del concepto "delitos
de cuello blanco" con las circunstancias y procedimientos necesarios para el perfeccionamiento
de la actividad ilícita de los delitos que nos conciernen.
Estos delitos suelen ser cometidos por sujetos de alto perfil, que se encuentran en una condición
social elevada, ya sea política o económicamente y que por lo general utilizan sus relaciones en
el mundo de los negocios y la política, así como sus conocimientos profesionales para realizar
dichas actividades.

Por lo tanto y en vista de que hablamos de delitos cometido por personas con una supuesta
buena reputación, es evidente que debe existir una alianza entre la mafia y los diferentes poderes;
por lo que la suma de estos factores impide o dificulta que las personas involucradas en este tipo
de actividades ilícitas puedan ser detenido o condenados, ya sea por su influencia en los órganos
jurisdiccionales o porque tienen la posibilidad de contratar una buena defensa que los exima del
cumplimiento de la ley, desembocando en una total impunidad.

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1. DELITO DE LAVADO DE DINERO Y SU FUNDAMENTO.

Para establecer un concepto de “El lavado de dinero”, es indicado expresar el criterio de la


autoridad en un primer plano, pues este es quien investiga primordialmente este supuesto
normativo, por lo que citare lo que menciona Procuraduría General de la República, al respecto:

"El lavado de dinero es un fenómeno antisocial de carácter criminal, generalmente con


implicaciones internacionales, donde regularmente participa la delincuencia organizada y cuyo
proceso consiste en ocultar, disfrazar o encubrir el origen ilícito de las ganancias derivadas de la
comisión de actividades ilícitas, a fin de darles una apariencia de legitimidad. Es decir, el lavado
de dinero es una actividad ilícita transnacional, que se ha convertido en uno de los problemas más
importantes de las políticas públicas contra el crimen organizado a nivel nacional y en uno de los
retos más trascendentes de la sociedad internacional".

Esto es, que el lavado de dinero, se caracteriza por ser un fenómeno antisocial de carácter
criminal, generalmente con implicaciones internacionales, donde regularmente participa la
delincuencia organizada y cuyo proceso consiste en ocultar, disfrazar o encubrir el origen ilícito de
las ganancias derivadas de la comisión de actividades ilícitas, a fin de darles una apariencia de
legitimidad y que con el paso del tiempo se ha vuelto una actividad cada vez más especializada,
digital o moderna; esto último es un tema que resulta mucho más especializado, pues si bien es
cierto, que realizar actividades ilícitas de manera clandestina requiere de pericia, ocultar el
enriquecimiento es un acto que se ha estudiado por muchos delincuentes por años y que, por
tanto, las autoridades han puesto atención especial al respecto.

1.1 Fundamento Jurídico.

El delito conocido como “lavado de dinero” se encuentra regulado en el artículo 400 BIS
del Código Penal Federal, dicho artículo considera como conductas típicas, varias acciones que
demuestran la versatilidad del delito y por otra parte la ineficacia del legislador para explicar y
acotar el mismo, el artículo en cuestión cita que:

“….. Se impondrá de cinco a quince años de prisión y de mil a cinco mil días multa al que, por sí o
por interpósita persona realice cualquiera de las siguientes conductas:

l. Adquiera, enajene, administre, custodie, posea, cambie, convierta, deposite, retire, dé o reciba por
cualquier motivo, invierta, traspase, transporte o transfiera, dentro del territorio nacional, de éste hacia el
extranjero o a la inversa, recursos, derechos o bienes de cualquier naturaleza, cuando tenga conocimiento
de que proceden o representan el producto de una actividad ilícita, o

Il. Oculte, encubra o pretenda ocultar o encubrir la naturaleza, origen, ubicación, destino,
movimiento, propiedad o titularidad de recursos, derechos o bienes, cuando tenga conocimiento de que
proceden o representan el producto de una actividad ilícita…”

Es al terminar de leer el artículo que se deduce lo anteriormente mencionado, toda vez que
el lavado de dinero presenta una serie de conductas para ser punible, por lo que enmarcar el
supuesto en tantas acciones desvirtúa el objeto material y el elemento subjetivo del mismo.
Es por ello que, para apreciar de manera puntual los vacíos en dicha ley y robustecer las
diferencias con las operaciones con recursos de procedencia ilícita, es que debemos empezar

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desglosando los elementos de este tipo penal como el objeto material y el elemento subjetivo;
entendiéndose que, al hablar del objeto material del lavado de dinero, nos referimos a todo tipo de
ganancia o cualquier bien que beneficie económicamente y sea derivada de un delito y, en el
elemento subjetivo, siendo parte esencial de este elemento el dolo y culpa, nos referimos a la
voluntad consiente de cometer el hecho delictivo y a la culpa como la negligencia en el actuar,
pero que en esta ocasión por ser un tipo penal que requiere la intencionalidad y conocimiento del
acto, solo se puede hablar del dolo y los elementos del mismo, como en primer elemento el
Intelectivo y en segundo el Volitivo, pues de esto supondría el acreditamiento del cuerpo del delito.

2. LEY FEDERAL PARA LE PREVENCIÓN E IDENTIFICACIÓN DE


OPERACIONES CON RECURSOS DE PROCEDENCIA ILÍCITA. Principales
obligaciones para quienes realizan actividades vulnerables.

Nuestro país publicó en octubre de 2012 la LFPIORPI cuya intención es proteger la


economía nacional y el sistema financiero contra la integración de los recursos de procedencia
ilícita. La LFPIORPI define como “Actividades Vulnerables”, aquéllas que en mayor medida pueden
ser objeto de utilización de los recursos de procedencia ilícita y sobre las personas que las ejercen
establece diversas obligaciones para informar a la autoridad (Unidad de Inteligencia Financiera de
la SHCP) sobre dichas actividades.

Asimismo, establece que la Procuraduría General de la República contará con una Unidad
Especializada en Análisis Financiero que establecerá los mecanismos para que el Ministerio
Público se haga llegar de los elementos necesarios para poder comprobar la comisión de delitos
financieros y específicamente aquél que refiere el artículo 400Bis del Código Penal Federal; cabe
señalar que es elemento del tipo, es decir que para que el delito sea procedente, es necesario que
la persona que lo comete tenga conocimiento de que los recursos proceden de una actividad ilícita.

2.1 Actividades Vulnerables

Además de lo anterior, la LFPIORPI establece diversas normas y obligaciones a cargo de


las personas que ejercen las denominadas “Actividades Vulnerables”, para efecto de que la
Autoridad pueda hacerse llegar de los elementos necesarios para determinar la naturaleza del
origen de los recursos y en su caso, poder perseguir las actividades ilícitas como el Lavado de
Dinero. Las denominadas “Actividades Vulnerables” son en general aquéllas que integran el
sistema financiero y además aquéllas que se refieren a juegos, sorteos y concursos;
comercialización de tarjetas prepagadas, de servicios, de crédito y de almacenamiento de valor
monetario; emisión de cheques de viajero; operaciones de mutuo, garantía, entre otros.

Asimismo en caso de Servicios Profesionales Independientes como los que ofrecen los
Contadores Públicos o los Abogados, se considerarán “Actividades Vulnerables” para efectos de
la LFPIORPI, aquéllas que se refieren a la representación de sus clientes sobre compra venta de
inmuebles o cesión de derechos de estos; administración o manejos de recursos, valores o
cualquier otro activo de sus clientes; manejo de cuentas bancarias o de ahorro de sus clientes;
organización de aportaciones de capital o cualquier otro tipo de recursos para constituir o
administrar sociedades mercantiles; constitución, fusión, escisión, compra venga de sociedades
mercantiles y fideicomisos.
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2.2 Obligaciones de quienes realicen Actividades Vulnerables

• Identificar clientes y usuarios con los que realicen la operación y verificar la identidad basándose
en documentación oficial.
• Recabar copias de la documentación.
• Cuando se establezca relación de negocios, se solicitará al usuario información sobre su
actividad u ocupación, basándose en los avisos de inscripción y actualización de actividades
presentados para el RFC.
• Solicitar al cliente o usuario, si tiene conocimiento del dueño beneficiario, presente
documentación para identificarlo, en caso contrario, que declare que no cuenta con la
documentación.
• Evitar la destrucción u ocultamiento, así como custodiar, proteger y resguardar la información y
documentación que respalde la actividad vulnerable y la identificación de sus clientes. (La
información deberá ser física o electrónica, con un plazo a 5 años a partir de la realización de las
actividades vulnerables).
• Facilitar las visitas de verificación.
• Presentar en tiempo y forma los avisos ante la SHCP:
- Las personas que llevan a cabo las mencionadas “Actividades Vulnerables”, tienen la obligación de
presentar los avisos que señala la LFPIORPI de forma electrónica a más tardar el día 17 del mes siguiente
a aquél en que se llevan a cabo las operaciones y esos avisos deben contener la información siguiente:
1. Datos Generales del Contribuyente que presenta el aviso.
2. Datos del Cliente, usuario o beneficiario, así como su actividad preponderante.
3. Descripción de la Actividad Vulnerable.

Las personas morales que realicen actividades vulnerables, deberán designar un


representante ante la SHCP, que se encargue del cumplimiento de las obligaciones previstas por
la ley y su identidad deberá resguardarse en términos de lo establecido en la Ley Federal de
Transparencia y Acceso a la Información Pública Gubernamental.
En caso de no cumplir con esta disposición, los obligados para el cumplimiento de las
obligaciones serán los miembros del órgano de administración o el administrador único. Los
usuarios que realicen actividades vulnerables deberán proporcionar la información y documentos
necesarios para el cumplimiento de las obligaciones establecidas por la ley. En caso de no
presentarla, los que realicen actividades vulnerables, deberán abstenerse de realizar las
operaciones, sin ninguna responsabilidad.

3. POR QUE EXISTE Y EN QUE CONSISTE LA FACTURACIÓN ILEGAL.

Diversos analistas del tema coinciden en que la facturación ilegal de las operaciones comerciales
es un método comúnmente empleado para ocultar flujos financieros ilícitos, así como para evadir
los tramites aduaneros y el pago de derechos y de cuotas, situación que propicia un ilegal derrame
de recursos que escapa de los sistemas tributarios de los países. Las motivaciones para realizar
tales actividades son cuando los productores de bienes o los prestadores de servicios pretenden
realizar operaciones que pueden llegar a encuadrarse como evasión fiscal o lavado de dinero.

El fenómeno de la facturación fraudulenta en el ámbito fiscal en México ha sido visto por la SHCP,
como la colocación de comprobantes fiscales auténticos en el mercado, pero que amparan
conceptos que no corresponden al monto facturado. Se caracteriza a las facturas falsas como
aquellas que son iguales a cualquier otra, porque cuentan con los elementos formales autorizados
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de toda factura; pero lo que las convierte en facturas falsas es su contenido, el cual se logra
identificar hasta que se revisa la operación que ampara dicha factura y si esa operación mercantil
no existe, la factura es simulada.

Los efectos fiscales de la facturación fraudulenta de operaciones simuladas, consiste en


que el contribuyente que realiza operaciones fraudulentas por medio de facturaciones simuladas
que disminuyen artificialmente su base gravable, llegando incluso a generar de forma ficticia
perdida, que puede llegar a ocasionar que tales contribuyentes no paguen el Impuesto Sobre la
Renta en varios periodos y en lo que corresponde al Impuesto al Valor Agregado, el daño fiscal
puede llegar a ser más fuerte porque implicaría que se generan saldos a favor de tales
contribuyentes fraudulentos, o peor aún, tales causantes de operaciones simuladas llegan incluso
a solicitar la devolución de un IVA en realidad inexistente.

4. CONCLUSIONES

En conclusión, a lo que se refiere al supuesto de operaciones con recursos de procedencia


ilícita frente al delito de lavado de dinero, es importante destacar que si bien es cierto que las
operaciones con recursos de procedencia ilícita en el supuesto que se encuentra regulado en las
distintas normas de derecho, no se alcanza a distinguir las diferencias entre cada uno de los
conceptos.

Para esto es indispensable comenzar por los elementos objetivos, la intencionalidad y finalidad
de ambos delitos, ya que, aunque parecieran similares en contexto y en objetos, sus fines son
realmente diversos y su persecución resulta también un elemento destacable en ambos. En
referencia a los elementos subjetivos, las operaciones con recursos de procedencia ilícita son muy
claras, por tanto, el uso de activos que proceden de operaciones ilícitas para comprar cualquier
bien o utilizarlo para cualquier objeto resulta de una intencionalidad dolosa, es decir, a sabiendas
de quien ejecuta el acto concreto. A diferencia clara del lavado de dinero, siendo quien oculta la
procedencia del activo ilícito un "instrumento" del delito en ocasiones sin saberlo, o un agente que
se dedica exclusivamente a realizar operaciones encaminadas al ocultamiento de la raíz ilícita de
los bienes que le son entregados.

Por otra parte y a mi parecer el elemento fundante de las diferencias en los delitos
mencionados, se encuentra la finalidad de los mismos; debido a que, si tomamos en cuenta que
la finalidad de las operaciones con recursos de procedencia ilícita es, la utilización de recursos
que por los actos que produjeron el beneficio económico se consideran ilícitos para realizar
cualquier actividad o enajenación, consumándose en ese momento; el lavado de dinero presenta
una situación mucho más específica y que requiere una puntualización en cuanto a su fin y su
tentativa, debido a que, la finalidad del lavado presenta el encubrimiento, desaparición o pérdida
del origen de los activos y bienes económicos que fueron adquiridos de manera ilegal para, como
ya se ha expuesto, blanquearlos, y así poder utilizarlos de manera "legitima".

Es por lo anterior que, el lavado de dinero no puede ser considerado como un delito a perseguir
o castigar, toda vez que, al lograr "lavar el dinero" se pierde el origen ilícito y no puede ser
perseguido al estar dentro del sistema financiero como activo lícito. Por lo tanto, el delito que
debiera perseguirse sería el de "tentativa de lavado de dinero", al detectarse, la finalidad del
infractor, que es perder el origen (ilícito) de esos recursos e introducirlos al sistema financiero, y
no el de obtener ganancias con esas operaciones.

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