Cuarta Semana SL

03976-2012-AA
EXP. N.° 03976-2012-PA/TC

CAJAMARCA
MÁXIMO RAMOS
VERÁSTEGUI
Fundamentos 3.3.4., 3.3.5. y 3.3.6. princip. de
continuidad
SENTENCIA
DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a
los 28 días del mes de enero de 2014, la Sala Segunda del Tribunal
Constitucional, inicialmente
integrada por los magistrados Mesía
Ramírez, Eto Cruz y Álvarez Miranda, pronuncia la
siguiente sentencia, con el voto
en mayoría de los magistrados Mesía Ramírez y Eto Cruz, el voto
en discordia del magistrado Álvarez Miranda y el
voto dirimente del magistrado
Calle Hayen, que adhiere a la posición mayoritaria,
votos, todos, que se agregan a los
autos.

ASUNTO

Recurso de
agravio constitucional interpuesto por don Máximo Ramos Verástegui
contra la sentencia expedida
por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Cajamarca, de fojas 119, su fecha 24 de julio de 2012, que declaró
infundada
la demanda de autos.

ANTECEDENTES

Con fecha 1
de marzo de 2011, el recurrente interpone demanda de amparo contra la
Municipalidad Provincial
de Cajamarca, solicitando que se deje sin efecto el
despido sin expresión de causa del que fue objeto; y que, en
consecuencia, sea
reincorporado como obrero peón de la Gerencia de Infraestructura - Sub Gerencia
de Obras de la
municipalidad demandada. Refiere que al desempeñarse como
guardián y peón realizaba labores de carácter
permanente, habiendo ingresado a
prestar sus servicios el 12 de febrero de 2007 sujeto a un contrato de locación
de
servicios, y que continuó trabajando ininterrumpidamente hasta que el 6 de
enero de 2011 fue despedido sin expresión
de una causa justa pese a que en los
hechos se había configurado una relación laboral de naturaleza indeterminada,
por
lo que se ha vulnerado sus derechos constitucionales al trabajo, al debido
proceso y de defensa.

Los procuradores
públicos de la municipalidad demandada contestan la demanda argumentando que el
actor ha
prestado servicios desde setiembre de 2008 en el Área de Proyectos,
pero para proyectos específicos de
duración
determinada, razón por la que su cese no configura un despido
arbitrario. Señalan que antes de setiembre de 2008 el
demandante solamente
habría estado prestando sus servicios mediante contratos de locación de
servicios. Manifiestan
que la constancia de trabajo que el actor adjuntó a su
demanda fue expedida por un funcionario que solo trabajó en la
municipalidad
hasta el 31 de diciembre de 2010, y sin que se siguiera el trámite correspondiente
para su emisión.

El Primer
Juzgado Especializado en lo Civil de Cajamarca, con fecha 5 de marzo de 2012,
declaró fundada la
demanda, por considerar que la municipalidad demandada no ha
acreditado que el actor trabajaba únicamente en
proyectos, toda vez que no ha
adjuntado contrato de trabajo sujeto a modalidad alguno que sustente su
posición, y, por
el contrario, no existiendo un contrato de trabajo por
escrito, corresponde aplicar lo dispuesto en el artículo 4º del
Decreto Supremo
N.º 003-97-TR, habiéndose configurado entre las partes una relación laboral de
naturaleza
indeterminada, por lo que no podía ser despedido sino sólo por causa
justa.

La Sala revisora,
revocando la apelada, declaró infundada la demanda, por estimar que el actor no
ha probado
fehacientemente la continuidad de sus labores y porque su
contratación fue exclusivamente para trabajar en proyectos
eventuales de
duración determinada, efectuando servicios de naturaleza temporal y específica.
El ad quem arguye
que
no era necesaria la suscripción de contratos de trabajo por escrito, por
cuanto no constituye una exigencia legal al
tratarse de un trabajador que se
desempeñaba como peón en obras de construcción civil.

El demandante interpone
recurso de agravio constitucional, negando que haya sido un trabajador sujeto
al
régimen de construcción civil, ratificándose en los términos de su demanda.

file:///D/Jurisprudencia%20laboral/Principio%20de%20primacia%20de%20la%20realidad/03976-2012-AA.htm[27/08/2022 23:02:14]
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FUNDAMENTOS

1)
Delimitación
del petitorio

El demandante
solicita su reposición en el cargo de obrero peón, sosteniendo que ha sido
despedido arbitrariamente,
puesto que en aplicación del artículo 4º del Decreto
Supremo N.º 003-97-TR y del principio de primacía de la
realidad, se configuró
una relación laboral de naturaleza indeterminada; por lo que solicita su reincorporación
a la
municipalidad demandada como trabajador a plazo indeterminado. Alega que
se han vulnerado sus derechos
constitucionales al trabajo, al debido proceso y
de defensa.

2)
Consideraciones
previas

En atención a los
criterios de procedibilidad de las demandas de amparo
relativas a la materia laboral individual
privada, establecidos en los
fundamentos 7 a 20 de la STC 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente
vinculante, este Tribunal considera que, en el presente caso, corresponde
evaluar si el recurrente ha sido objeto de
un despido incausado
conforme señala en su demanda.

3)
Sobre la afectación del
derecho al trabajo

3.1. Argumentos del demandante

El actor sostiene que se ha vulnerado su
derecho al trabajo y a gozar de una protección adecuada contra el despido
arbitrario, toda vez que en los hechos se configuró una relación laboral a
plazo indeterminado por haber trabajado
ininterrumpidamente por más de tres
años desempeñando labores de carácter permanente sin celebrar contratos de
trabajo
escritos, motivo por el cual solamente podía ser despedido por una causa justa
prevista en la ley.

3.2. Argumentos de la municipalidad demandada

La municipalidad demandada
argumenta que el actor trabajó de manera interrumpida en distintos proyectos
temporales efectuando labores de naturaleza eventual, y por ello nunca fue
considerado como un trabajador a plazo
indeterminado, por lo que no existía
obligación de contratarlo indefinidamente.

3.3.
Consideraciones del Tribunal Constitucional

3.3.1. El
artículo 22º de la Constitución Política del Perú establece que: “El trabajo es
un deber y un derecho. Es base
del bienestar social y medio de realización de
una persona”, mientras que el artículo 27º señala que: “La ley
otorga al
trabajador adecuada protección contra el despido arbitrario”.
3.3.2. El
demandante afirma haber prestado servicios ininterrumpidamente para la
municipalidad demandada desde el
12 de febrero de 2007 hasta el 6 de enero de
2011, sin embargo no ha podido acreditarlo fehacientemente. En
efecto, si bien
en la constancia de fecha 31 de diciembre de 2010 se señala que el actor prestó
sus servicios desde
el 12 de febrero de 2007 (2), sin embargo también obra en
autos el contrato de locación de servicios por el
periodo comprendido del 12 de
febrero al 31 de marzo de 2007 (f. 17 y 18) , no pudiéndose determinar con
certeza si dicho contrato se desnaturalizó o no, además de contar únicamente
con algunas boletas de pago de los
años 2008 (f. 13 a 16), 2009 (f. 9 a 12) y
2010 (f. 3 a 8). En consecuencia, al existir incertidumbre respecto a la
continuidad o no de las labores del actor durante todo el tiempo que señala en
su demanda, este Tribunal
concluye que a fin de dilucidar la presente
controversia procederá a analizar el último periodo en el que sí está
acreditado
que el actor laboró ininterrumpidamente,
esto es, de mayo a diciembre de 2010 (f. 3 a 6).
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3.3.3. Según el artículo 4.º del

Decreto Supremo N.º 003-97-TR, “En toda prestación personal de servicios
remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo
a plazo indeterminado. El
contrato individual de trabajo puede celebrarse libremente por tiempo
indeterminado o sujeto a modalidad. El
primero podrá celebrarse en forma verbal
o escrita y el segundo en los casos y con los requisitos que la presente
Ley
establece”.
3.3.4. Del artículo transcrito puede

concluirse que en el régimen laboral peruano el principio de continuidad opera
como un límite a la contratación laboral por tiempo determinado. Por ello, el
Tribunal Constitucional, en la STC
1874-2002-AA/TC, precisó que hay una
preferencia por la contratación laboral por tiempo indefinido respecto
de la de
duración determinada, la que tiene carácter excepcional y procede únicamente
cuando las labores que se
van a prestar (objeto del contrato) son de naturaleza
temporal o accidental.
3.3.5. Y es que, como resultado de

ese carácter excepcional, la ley establece formalidades, requisitos,
condiciones y
plazos especiales para este tipo de contratos, e incluso
sanciones cuando a través de estos, utilizando la
simulación o el fraude, se
pretende evadir la contratación laboral por tiempo indeterminado.

3.3.6.
En
este sentido el artículo 4.º del Decreto Supremo N.º 003-97-TR opera como un
límite a la contratación
temporal, ya que sólo los empleadores podrán contratar
trabajadores con contratos de trabajo sujetos a
modalidad “en los casos y con
los requisitos que la presente Ley establece”, pues en caso contrario el
contrato de
trabajo será considerado de duración indeterminada.

3.3.7. En
el presente caso no se advierte de autos que las partes hayan celebrado un
contrato de trabajo a plazo fijo
sujeto a modalidad ni ningún otro tipo de
contrato, por lo que debe concluirse que las partes no suscribieron un
contrato
por escrito, habiéndose configurado, por tanto, una relación laboral de
naturaleza indeterminada. Lo
cual incluso no ha sido desvirtuado en autos por
la municipalidad emplazada. Asimismo, ha quedado acreditado
en autos que el
demandante percibía una remuneración por el trabajo efectivamente realizado,
conforme se
advierte de las boletas de pago (f. 3 a 6).

3.3.8.
Es por ello que en virtud a lo antes expuesto y de
acuerdo con lo establecido por el artículo 4º del Decreto
Supremo N.º 003-97-TR,
se concluye que entre las partes existió un contrato de trabajo de naturaleza
indeterminada, y, por tanto, el demandante sólo podía ser despedido por una
causa justa prevista en la ley, por
lo
que la ruptura del vínculo laboral tiene el carácter de un despido
arbitrario, frente a lo cual procede la reposición
como finalidad eminentemente
restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de derechos fundamentales;
en consecuencia, corresponde amparar la presente demanda.

3.3.9. De
otro lado, este Tribunal considera que otro aspecto importante que se debe
resaltar es que, conforme a lo
dispuesto en el Decreto Legislativo N.º 727, Ley
de Fomento a la Inversión Privada en la Construcción, las
personas naturales o
jurídicas que se
dediquen o promuevan las actividades de la construcción comprendidas en
la Gran
División 5 de la Clasificación Industrial Internacional Uniforme de las
Naciones Unidas, están
facultadas para contratar personal para la
prestación de servicios bajo el régimen de construcción civil, por lo
que, en
el presente caso, no siendo éste el caso de la municipalidad emplazada, la
contratación del demandante
bajo un supuesto régimen de construcción civil
sería fraudulenta, por lo que este Tribunal no comparte la
argumentación
esgrimida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Cajamarca.

4)
Sobre la afectación de los
derechos al debido proceso y de defensa


El actor sostiene que se han vulnerado
sus derechos al debido proceso y de defensa, por cuanto únicamente procedía
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su
despido luego de seguirse un procedimiento en el cual se le impute una causa
justa prevista en la ley, y en el que
se le permita hacer uso de su derecho de
defensa otorgándosele un plazo para que efectúe sus descargos.


argumenta que el actor no era un trabajador a plazo indeterminado y por tanto
no
requería que se le siga el procedimiento de despido previsto en el Decreto
Supremo N.º 003-97-TR.

4.3.

4.3.1. El artículo 139º,
inciso 3) de la Constitución Política del Perú establece que: “Son principios y
derechos de la
función jurisdiccional: (…)
3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.”. Al respecto, el
Tribunal
Constitucional, en más de una oportunidad, ha establecido que el derecho al
debido proceso es aplicable
no
sólo a nivel judicial sino también en sede administrativa e incluso entre
particulares, y supone el
cumplimiento de todas las
garantías, requisitos y normas de orden público que deben observarse en las
instancias procesales de todos los procedimientos, incluidos los
administrativos y conflictos entre privados, a fin
de que las personas estén en
condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto que
pueda
afectarlos.

Mientras que
el inciso 14 del referido artículo de la Carta Magna establece que: “El
principio de no ser privado
del derecho de defensa en ningún estado del
proceso”.

4.3.2. A su vez, debe resaltarse que el
artículo 22º del Decreto Supremo N.º 003-97-TR dispone que: “Para el despido
de
un trabajador sujeto a régimen de la actividad privada, que labore cuatro o más
horas diarias para un mismo
empleador, es indispensable la existencia de causa
justa contemplada en la ley y debidamente comprobada”. Y el
artículo 31º de la
referida norma legal establece que: “El empleador no podrá despedir por causa
relacionada con
la conducta o con la capacidad del trabajador sin antes
otorgarle por escrito un plazo razonable no menor de seis
días naturales para
que pueda defenderse por escrito de los cargos que se le formulare, salvo
aquellos casos de
falta grave flagrante en que no resulte razonable tal
posibilidad o de treinta días naturales para que demuestre su
capacidad o
corrija su deficiencia”.

4.3.3. Habiéndose
acreditado en autos que el actor era un trabajador con una relación laboral de
naturaleza
indeterminada, solamente podía ser despido conforme a lo señalado en
el fundamento 4.3.2 supra, por lo que
al
no haber sido así la municipalidad demandada ha vulnerado sus derechos al
debido proceso y de defensa; en
consecuencia, corresponde amparar la presente
demanda.

4.3.4. Por
lo expuesto, este Tribunal declara que en el presente caso se ha configurado un
despido arbitrario,
vulneratorio de los derechos al
trabajo, al debido proceso y de defensa del actor, reconocidos en los artículos
22º
y 139º de la Constitución; por lo que la demanda debe estimarse.

4.3.5. Teniendo presente que existen
reiterados casos en los que se estima la demanda de amparo por haberse
comprobado un despido arbitrario, resulta pertinente señalar que cuando se
interponga y admita una demanda de
amparo contra una entidad del Estado que
tenga por finalidad la reposición del demandante, ello debe registrarse
como
una posible contingencia económica que ha de preverse en el presupuesto, con la
finalidad de que la plaza
que ocupaba se mantenga presupuestada para, de ser el
caso, poder actuar o ejecutar en forma inmediata la
sentencia estimativa.

En estos casos la
Administración Pública, para justificar el mantenimiento de la plaza presupuestada,
tendrá
presente que el artículo 7º del Código Procesal Constitucional dispone
que “El Procurador Público, antes de que
el proceso sea resuelto en primer
grado, está facultado para poner en conocimiento del titular de la entidad su
opinión profesional motivada cuando considere que se afecta el derecho
constitucional invocado”.

Con la opinión del procurador
público puede evitarse y preverse gastos fiscales, ya que la Administración
Pública puede allanarse a la demanda (si es que la pretensión según la
jurisprudencia y los precedentes del
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Tribunal Constitucional es estimable) o

proseguir con el proceso.

5)
Efectos
de la sentencia

5.1. En la medida en que en
este caso se ha acreditado que la municipalidad demanda ha vulnerado el derecho
constitucional al trabajo, corresponde ordenar la reposición del demandante
como trabajador a plazo
indeterminado en el cargo que venía desempeñando o en otro de similar categoría o nivel,
en el plazo de dos
días, bajo apercibimiento de que el juez de ejecución
imponga las medidas coercitivas previstas en los artículos
22º y 59º del Código
Procesal Constitucional.

5.2. Asimismo, de
conformidad con el artículo 56º del Código Procesal Constitucional, la
municipalidad emplazada
debe asumir los costos procesales, los cuales deberán
ser liquidados en la etapa de ejecución de la presente
sentencia.

Por estos fundamentos, el Tribunal
Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución Política del
Perú

HA RESUELTO

1. Declarar
FUNDADA la demanda por haberse
acreditado la violación del derecho constitucional al trabajo y a la
protección
contra el despido arbitrario,; en consecuencia, NULO el despido de que ha sido víctima el demandante.

2. ORDENAR
que la Municipalidad Provincial de Cajamarca reponga a don Máximo Ramos Verástegui como
trabajador a plazo indeterminado, en su
mismo puesto de trabajo o en otro de igual o similar nivel, en el plazo de dos
días bajo apercibimiento de que el juez de ejecución aplique las medidas
coercitivas prescritas en los artículos 22.° y
59.° del Código Procesal
Constitucional, con el abono de los costos del proceso.

Publíquese y notifíquese.

SS.

MESÍA RAMÍREZ
CALLE HAYEN
ETO CRUZ

03976-2012-AA

EXP. N.° 03976-2012-PA/TC
CAJAMARCA
MÁXIMO RAMOS
VERÁSTEGUI

VOTO DE LOS
MAGISTRADOS MESÍA RAMÍREZ Y ETO CRUZ

Visto el recurso de agravio
constitucional interpuesto por don Máximo Ramos Verástegui
contra la sentencia expedida
por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Cajamarca, de fojas 119, su fecha 24 de julio de 2012, que declaró
infundada
la demanda de autos, los magistrados firmantes emiten el siguiente voto:

ANTECEDENTES

Con fecha 1
de marzo de 2011, el recurrente interpone demanda de amparo contra la
de Cajamarca, solicitando que se deje sin efecto el
despido sin expresión de causa del que fue objeto; y que, en
consecuencia, sea
reincorporado como obrero peón de la Gerencia de Infraestructura - Sub Gerencia
de Obras de la
municipalidad demandada. Refiere que al desempeñarse como
guardián y peón realizaba labores de carácter
permanente, habiendo ingresado a
prestar sus servicios el 12 de febrero de 2007 sujeto a un contrato de locación
de
servicios, y que continuó trabajando ininterrumpidamente hasta que el 6 de
enero de 2011 fue despedido sin expresión
de una causa justa pese a que en los
hechos se había configurado una relación laboral de naturaleza indeterminada,
por
lo que se ha vulnerado sus derechos constitucionales al trabajo, al debido
proceso y de defensa.

Los
procuradores públicos de la municipalidad demandada contestan la demanda
argumentando que el actor ha
prestado servicios desde setiembre de 2008 en el
Área de Proyectos, pero para proyectos
específicos de duración
determinada, razón por la que su cese no configura un
despido arbitrario. Señalan que antes de setiembre de 2008 el
demandante
solamente habría estado prestando sus servicios mediante contratos de locación
de servicios. Manifiestan
que la constancia de trabajo que el actor adjuntó a
su demanda fue expedida por un funcionario que solo trabajó en la
municipalidad
hasta el 31 de diciembre de 2010, y sin que se siguiera el trámite
correspondiente para su emisión.

El Primer
Juzgado Especializado en lo Civil de Cajamarca, con fecha 5 de marzo de 2012,
declaró fundada la
demanda, por considerar que la municipalidad demandada no ha
acreditado que el actor trabajaba únicamente en
proyectos, toda vez que no ha
adjuntado contrato de trabajo sujeto a modalidad alguno que sustente su
posición, y, por
el contrario, no existiendo un contrato de trabajo por
escrito, corresponde aplicar lo dispuesto en el artículo 4º del
03976-2012-AA
Decreto Supremo
N.º 003-97-TR, habiéndose configurado entre las partes una relación laboral de
naturaleza
indeterminada, por lo que no podía ser despedido sino sólo por causa
justa.

La Sala
revisora, revocando la apelada, declaró infundada la demanda, por estimar que el
actor no ha probado
fehacientemente la continuidad de sus labores y porque su
contratación fue exclusivamente para trabajar en proyectos
eventuales de
duración determinada, efectuando servicios de naturaleza temporal y específica.
El ad quem
arguye que
no era necesaria la suscripción de contratos de trabajo por escrito,
por cuanto no constituye una exigencia legal al
tratarse de un trabajador que
se desempeñaba como peón en obras de construcción civil.

El demandante interpone
recurso de agravio constitucional, negando que haya sido un trabajador sujeto
al
régimen de construcción civil, ratificándose en los términos de su demanda.

FUNDAMENTOS

1)
Delimitación
del petitorio

El demandante
solicita su reposición en el cargo de obrero peón, sosteniendo que ha sido
despedido arbitrariamente,
puesto que en aplicación del artículo 4º del Decreto
Supremo N.º 003-97-TR y del principio de primacía de la
realidad, se configuró
una relación laboral de naturaleza indeterminada; por lo que solicita su
reincorporación a la
municipalidad demandada como trabajador a plazo
indeterminado. Alega que se han vulnerado sus derechos
constitucionales al
trabajo, al debido proceso y de defensa.

2)
Consideraciones
previas

En atención a los
criterios de procedibilidad de las demandas de amparo
relativas a la materia laboral individual
privada, establecidos en los
fundamentos 7 a 20 de la STC 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente
vinculante, consideramos que, en el presente caso, corresponde evaluar si el
recurrente ha sido objeto de un despido
incausado
conforme señala en su demanda.

3)
Sobre la afectación del
derecho al trabajo


El actor sostiene que se ha vulnerado su
derecho al trabajo y a gozar de una protección adecuada contra el despido
arbitrario, toda vez que en los hechos se configuró una relación laboral a
plazo indeterminado por haber trabajado
ininterrumpidamente por más de tres
años desempeñando labores de carácter permanente sin celebrar contratos de
trabajo escritos, motivo por el cual solamente podía ser despedido por una
causa justa prevista en la ley.


argumenta que el actor trabajó de manera interrumpida en distintos proyectos
temporales efectuando labores de naturaleza eventual, y por ello nunca fue
considerado como un trabajador a plazo
indeterminado, por lo que no existía
obligación de contratarlo indefinidamente.

3.3.
Consideraciones

3.3.10. El
artículo 22º de la Constitución Política del Perú establece que: “El trabajo es
un deber y un derecho. Es base
del bienestar social y medio de realización de
una persona”, mientras que el artículo 27º señala que: “La ley
otorga al
trabajador adecuada protección contra el despido arbitrario”.
3.3.2 El demandante afirma haber

prestado servicios ininterrumpidamente para la municipalidad demandada desde el
12
03976-2012-AA
de febrero de 2007 hasta el 6 de enero de 2011, sin embargo no ha podido

acreditarlo fehacientemente. En efecto,
si bien en la constancia de fecha 31 de
diciembre de 2010 se señala que el actor prestó sus servicios desde el 12 de
febrero de 2007 (2), sin embargo también obra en autos el contrato de locación
de servicios por el periodo
comprendido del 12 de febrero al 31 de marzo de
2007 (f. 17 y 18) , no pudiéndose determinar con certeza si dicho
contrato se
desnaturalizó o no, además de contar únicamente con algunas boletas de pago de
los años 2008 (f. 13 a
16), 2009 (f. 9 a 12) y 2010 (f. 3 a 8). En
consecuencia, al existir incertidumbre respecto a la continuidad o no de
las
labores del actor durante todo el tiempo que señala en su demanda, este
Tribunal concluye que a fin de
dilucidar la presente controversia procederá a
analizar el último periodo en el que sí está acreditado que el actor
laboró ininterrumpidamente, esto es, de mayo a
diciembre de 2010 (f. 3 a 6).
3.3.3. Según el artículo 4.º del

Decreto Supremo N.º 003-97-TR, “En toda prestación personal de servicios
remunerados
y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo
a plazo indeterminado. El
contrato individual
de trabajo puede celebrarse libremente por tiempo
indeterminado o sujeto a modalidad. El primero podrá
celebrarse en forma verbal
o escrita y el segundo en los casos y con los requisitos que la presente Ley
establece”.

3.3.4. Del artículo transcrito puede
concluirse que en el régimen laboral peruano el principio de continuidad opera
como
un límite a la contratación laboral por tiempo determinado. Por ello, el
Tribunal Constitucional, en la STC 1874-
2002-AA/TC, precisó que hay una
preferencia por la contratación laboral por tiempo indefinido respecto de la de
duración determinada, la que tiene carácter excepcional y procede únicamente
cuando las labores que se van a
prestar (objeto del contrato) son de naturaleza
temporal o accidental.

3.3.5. Y es que, como resultado de
ese carácter excepcional, la ley establece formalidades, requisitos,
condiciones y
plazos especiales para este tipo de contratos, e incluso
sanciones cuando a través de estos, utilizando la simulación
o el fraude, se
pretende evadir la contratación laboral por tiempo indeterminado.

3.3.6. En este sentido el artículo
4.º del Decreto Supremo N.º 003-97-TR opera como un límite a la contratación
temporal, ya que sólo los empleadores podrán contratar trabajadores con contratos
de trabajo sujetos a modalidad
“en los casos y con los requisitos que la
presente Ley establece”, pues en caso contrario el contrato de trabajo será
considerado de duración indeterminada.

3.3.7. En el
presente caso no se advierte de autos que las partes hayan celebrado un
contrato de trabajo a plazo fijo sujeto
a modalidad ni ningún otro tipo de
contrato, por lo que debe concluirse que las partes no suscribieron un contrato
por escrito, habiéndose configurado, por tanto, una relación laboral de naturaleza
indeterminada. Lo cual incluso
no ha sido desvirtuado en autos por la
municipalidad emplazada. Asimismo, ha quedado acreditado en autos que el
demandante percibía una remuneración por el trabajo efectivamente realizado,
conforme se advierte de las boletas
de pago (f. 3 a 6).

3.3.8. Es
por ello que en virtud a lo antes expuesto y de acuerdo con lo establecido por
el artículo 4º del Decreto
Supremo N.º 003-97-TR, se concluye que entre las
partes existió un contrato de trabajo de naturaleza
indeterminada, y, por tanto,
el demandante sólo podía ser despedido por una causa justa prevista en la ley, por lo
que la ruptura del
vínculo laboral tiene el carácter de un despido arbitrario, frente a lo cual
procede la reposición
como finalidad eminentemente restitutoria de todo proceso
constitucional de tutela de derechos fundamentales; en
consecuencia,
corresponde amparar la presente demanda.

3.3.9. De otro
lado, este Tribunal considera que otro aspecto importante que se debe resaltar
es que, conforme a lo
dispuesto en el Decreto Legislativo N.º 727, Ley de
Fomento a la Inversión Privada en la Construcción, las
personas naturales o
jurídicas que se
dediquen o promuevan las actividades de la construcción comprendidas en la
Gran
División 5 de la Clasificación Industrial Internacional Uniforme de las
Naciones Unidas, están facultadas
para contratar personal para la
prestación de servicios bajo el régimen de construcción civil, por lo que, en
el
presente caso, no siendo éste el caso de la municipalidad emplazada, la
contratación del demandante bajo un
supuesto régimen de construcción civil
sería fraudulenta, por lo que no compartimos la argumentación esgrimida
03976-2012-AA
por la
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Cajamarca.

4)
Sobre la afectación de los
derechos al debido proceso y de defensa


El actor sostiene que se han vulnerado
sus derechos al debido proceso y de defensa, por cuanto únicamente procedía
su
despido luego de seguirse un procedimiento en el cual se le impute una causa
justa prevista en la ley, y en el que
se le permita hacer uso de su derecho de
defensa otorgándosele un plazo para que efectúe sus descargos.


argumenta que el actor no era un trabajador a plazo indeterminado y por tanto
no
requería que se le siga el procedimiento de despido previsto en el Decreto
Supremo N.º 003-97-TR.

4.3.
Consideraciones

4.3.1 El artículo 139º inciso 3) de la Constitución
Política del Perú establece que: “Son principios y derechos de la
función jurisdiccional: (…) 3. La
observancia del debido proceso y la tutela
jurisdiccional.”. Al respecto el
Tribunal Constitucional, en más de una
oportunidad, ha establecido que el derecho al debido proceso es aplicable
no sólo a nivel judicial
sino también en sede administrativa e incluso entre particulares, y supone el
cumplimiento
de todas las garantías, requisitos y normas de orden
público que deben observarse en las instancias procesales de
todos los
procedimientos, incluidos los administrativos y conflictos entre privados, a
fin de que las personas estén
en condiciones de defender adecuadamente sus
derechos ante cualquier acto que pueda afectarlos.

Mientras
que el inciso 14 del referido artículo de la Carta Magna establece que: “El
principio de no ser privado
del derecho de defensa en ningún estado del
proceso.”

4.3.2. A su vez, debe resaltarse
que el artículo 22º del Decreto Supremo N.º 003-97-TR dispone que: “Para el
despido de
un trabajador sujeto a régimen de la actividad privada, que labore
cuatro o más horas diarias para un mismo
empleador, es indispensable la
existencia de causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada”. Y el
artículo 31º de la referida norma legal establece que: “El empleador no podrá
despedir por causa relacionada con
la conducta o con la capacidad del
trabajador sin antes otorgarle por escrito un plazo razonable no menor de seis
días naturales para que pueda defenderse por escrito de los cargos que se le
formulare, salvo aquellos casos de
falta grave flagrante en que no resulte
razonable tal posibilidad o de treinta días naturales para que demuestre su
capacidad o corrija su deficiencia.”

4.3.3 Es por ello que habiéndose acreditado en autos que el actor era
un trabajador con una relación laboral de
naturaleza indeterminada, solamente
podía ser despido conforme a lo señalado en el fundamento 4.3.2 supra, por
lo que al no haber sido así
la municipalidad demandada ha vulnerado sus derechos al debido proceso y de
defensa;
en consecuencia, corresponde amparar la presente demanda.

4.3.6. Por lo
expuesto, consideramos que en el presente caso se ha configurado un despido
arbitrario, vulneratorio de los
derechos al trabajo,
al debido proceso y de defensa del actor, reconocidos en los artículos 22º y
139º de la
Constitución; por lo que la demanda debe estimarse.

4.3.7. Teniendo presente que existen
reiterados casos en los que se estima la demanda de amparo por haberse
comprobado un despido arbitrario, estimamos pertinente señalar que cuando se
interponga y admita una demanda
de amparo contra una entidad del Estado que
tenga por finalidad la reposición del demandante, ello debe
registrarse como
una posible contingencia económica que ha de preverse en el presupuesto, con la
finalidad de que
la plaza que ocupaba se mantenga presupuestada para, de ser el
caso, poder actuar o ejecutar en forma inmediata la
sentencia estimativa.

En estos casos la
Administración Pública, para justificar el mantenimiento de la plaza
presupuestada, tendrá
03976-2012-AA
presente que el artículo 7º del Código Procesal

Constitucional dispone que “El Procurador Público, antes de que el
proceso sea
resuelto en primer grado, está facultado para poner en conocimiento del titular
de la entidad su
opinión profesional motivada cuando considere que se afecta el
derecho constitucional invocado”.

Con la opinión del Procurador
Público puede evitarse y preverse gastos fiscales, ya que la Administración
Pública
puede allanarse a la demanda (si es que la pretensión según la
jurisprudencia y los precedentes del Tribunal
Constitucional es estimable) o
proseguir con el proceso.

5)
Efectos
de la sentencia

5.1 En la medida en que en este
caso se ha acreditado que la municipalidad demanda ha vulnerado el derecho
constitucional al trabajo, corresponde ordenar la reposición del demandante
como trabajador a plazo indeterminado
en el cargo que venía desempeñando o en otro de similar categoría o nivel,
en el plazo de dos días, bajo
apercibimiento de que el juez de ejecución
imponga las medidas coercitivas previstas en los artículos 22º y 59º del
Código
Procesal Constitucional.

5.2 Asimismo, de conformidad con el artículo 56º del Código Procesal
Constitucional, la municipalidad emplazada debe
asumir los costos procesales,
los cuales deberán ser liquidados en la etapa de ejecución de la presente
sentencia.

Por estos fundamentos, nuestro voto
es por:

1. Declarar
FUNDADA la demanda por haberse
acreditado la violación del derecho constitucional al trabajo y a la
protección
contra el despido arbitrario,; en consecuencia, NULO el despido de que ha sido víctima el demandante.

2. ORDENAR
que la Municipalidad Provincial de Cajamarca reponga a don Máximo Ramos Verástegui como
trabajador a plazo indeterminado, en su
mismo puesto de trabajo o en otro de igual o similar nivel, en el plazo de dos
días bajo apercibimiento de que el juez de ejecución aplique las medidas
coercitivas prescritas en los artículos 22.° y
59.° del Código Procesal
Constitucional, con el abono de los costos del proceso.

Sres.

MESÍA RAMÍREZ
ETO CRUZ

03976-2012-AA

EXP. N.° 03976-2012-PA/TC
CAJAMARCA
MÁXIMO RAMOS
VERÁSTEGUI

VOTO DIRIMENTE DEL
MAGISTRADO CALLE HAYEN

Puestos los autos a despacho para
dirimir la discordia surgida, y de conformidad con lo dispuesto en el artículo
5º,
parágrafo quinto, de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, y en los artículos 11º y
11º-A de su Reglamento
Normativo, procedo a emitir el siguiente voto:

Hecho el análisis de autos,
comparto los fundamentos expuestos en el voto emitido por los magistrados Mesía Ramírez
y Eto Cruz, así
como la parte resolutiva, y me adhiero a ellos, por lo que mi voto también es porque
se declare
FUNDADA la demanda, por
haberse acreditado la violación del derecho constitucional al trabajo, al
debido proceso y
de defensa; NULO el
despido de que ha sido víctima el demandante; y que, en consecuencia, se ORDENE que la
de Cajamarca reponga a don Máximo Ramos Verástegui
como trabajador a plazo
indeterminado, en su mismo puesto de trabajo o en otro
de igual o similar nivel, en el plazo de dos días, bajo
apercibimiento de que
el juez de ejecución aplique las medidas coercitivas prescritas en los
artículos 22º y 59º del
Código Procesal Constitucional, con el abono de los
costos del proceso.

Sr.

CALLE HAYEN

03976-2012-AA

EXP. N.° 03976-2012-PA/TC
CAJAMARCA
MÁXIMO RAMOS
VERÁSTEGUI

VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO ÁLVAREZ
MIRANDA

Con el debido respeto por la
opinión vertida por mis colegas magistrados, emito el siguiente voto singular
por las
siguientes consideraciones.

1. Según
el artículo 5º de la Ley Nº 28175, Ley Marco del Empleo Público, el acceso al
empleo público se realiza
mediante
concurso público y abierto, por grupo ocupacional, en base a los
méritos y capacidad de las
personas, en un régimen de igualdad de
oportunidades.
2. A
través de dicho filtro, se persigue, en la medida de lo posible, dotar a la
Administración Pública de los mejores
cuadros pues, a diferencia de lo que
ocurre con los particulares, quienes guiados por el incentivo de ser cada día
más eficientes bajo pena de ser
expectorados del mercado, procuran captar al mejor personal en base a sus
cualificaciones personales y trayectoria; ello no suele presentarse con
frecuencia en el sector público, pues
carece de tal incentivo.
3. De
ahí que, a fin de corregir tal situación, resulta constitucionalmente lógico
que el ordenamiento jurídico
supedite el acceso al empleo público a la
aprobación de un concurso en el que se evalúen tanto los méritos como
03976-2012-AA
las
habilidades de los participantes en el marco de una evaluación transparente.
Sólo de esta manera se
garantizaría que el gobierno de turno no utilice el
aparato estatal para cubrir tales plazas con personas cercanas al
mismo que
carezcan de la idoneidad necesaria para ocuparlas.
4. Por
ello, en el empleo público no cabe la aplicación mecánica del concepto de “desnaturalización”, pues a
diferencia
de una empresa particular en la que sus accionistas velan por sus legítimos
intereses, el Estado, que es
la gran empresa de todos los peruanos, muchas
veces termina siendo superado por intereses subalternos,
perjudicando
abiertamente a la sociedad en su conjunto, y en especial a las personas que, a
pesar de estar
debidamente cualificadas y tener vocación de servicio, no logran
ingresar al sector público.
5. No
desconozco que, jurisprudencialmente, el Tribunal Constitucional ha venido
amparando pretensiones
tendientes a reincorporar a ex - trabajadores públicos
que fueron contratados bajo un contrato de locación de
servicios y contratos
modales so pretexto de una “desnaturalización”
del mismo, sin tomar en consideración el
citado filtro, pese a que de
manera uniforme y reiterada se ha precisado que el proceso de amparo tiene una
finalidad
restitutiva y no declarativa.
6. En
tal escenario, se ha venido incorporando a personas al régimen laboral de la
actividad privada regulado en el
Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo
Nº 728, a pesar de no haber pasado por un proceso de evaluación
previa de
méritos en el que se haya determinado la existencia de una plaza disponible y,
en segundo término, si
las personas cumplen con los requisitos necesarios para
desempeñar dicha labor. Al respecto, de lo actuado no se
aprecia que exista
dicha plaza ni que el demandante cumpla en teoría con lo requerido para
eventualmente
acceder a la plaza.

Por tales
consideraciones, soy de la opinión que la presente demanda debe ser declarada IMPROCEDENTE.

Sr.

ÁLVAREZ MIRANDA

02654-2012-AA
EXP. N.° 2654-2012-PA/TC

LIMA Fundamentos 4 y 5 (2° párrafo)
LUZ MARGIT princip. de continuidad
CHIROQUE VILLAGÓMEZ

SENTENCIA DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima a los 10 días del mes de
diciembre de 2012, la Sala Primera del Tribunal Constitucional integrada por los
Magistrados Urviola Hani, Vergara Gotelli y
Calle Hayen, pronuncia la siguiente sentencia.

ASUNTO

Recurso de agravio
constitucional interpuesto por doña Luz Margit Chiroque Villagómez contra la resolución
de
fojas 207, su fecha 19 de marzo de 2012, expedida por la Primera Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Lima,
que declaró infundada la demanda de
autos.

ANTECEDENTES

Con fecha 24 de marzo de 2009 la
demandante interpone demanda de amparo contra el Ministerio de
Agricultura, la
Dirección General de Promoción Agraria del Ministerio de Agricultura, el
Instituto Nacional de Recursos
Naturales – INRENA y el procurador público del
Ministerio de Agricultura, solicitando su reposición laboral en
cualquiera de
las entidades demandadas. Refiere que laboró desde julio de 1995 en el
Consejo Nacional de Camélidos
Sudamericanos – CONACS siendo que por Decreto
Supremo N.º 012-2007-AG se dispuso la fusión por absorción del
Consejo Nacional
de Camélidos Sudamericanos – CONACS en la Dirección General de Promoción
Agraria del
Ministerio de Agricultura, en el Instituto Nacional de Recursos
Naturales – INRENA, y en el Ministerio de Agricultura,
y que los trabajadores y
funcionarios de la entidad absorbida mantengan su régimen laboral en las
entidades
absorbentes. Arguye que no obstante lo señalado por la referida
norma, el día 30 de enero de 2009 en su centro de
trabajo el Director General
de Administración encargado del CONACS le comunicó su cese, sin mayor
explicación al
respecto, vulnerándose así su derecho al trabajo.

El procurador a cargo de los
asuntos jurídicos del Ministerio de Agricultura interpone las excepciones de
falta de
agotamiento de la vía administrativa y de prescripción, y contesta la demanda
solicitando que se la declare improcedente
o infundada, señalando que la
demandante ha prestado servicios en el Ministerio de Agricultura sujeta al
régimen
laboral de los contratos administrativos de servicios, siendo que
inicialmente prestó servicios sujeta a un contrato de
locación de servicios con
el CONACS y posteriormente sujeta a un contrato laboral a plazo fijo; que sin
embargo la
demandante no tenía una relación laboral indefinida sino que dejó de
prestar servicios porque su contrato administrativo
de servicios concluyó el 31
de agosto de 2008.

El Décimo Juzgado Constitucional
de la Corte Superior de Justicia de Lima con fecha 18 de enero de 2010
declaró
infundadas las excepciones propuestas, y con fecha 30 de enero de 2011 declaró
fundada la demanda de amparo
por considerar que en aplicación del principio de
primacía de la realidad, la demandante mantenía una relación laboral a
plazo
indeterminado sujeta al régimen laboral de la actividad privada con la
demandada, por lo que no podía ser
separada de su cargo sino sólo por causa
justa fundada y luego de un procedimiento con todas las garantías, siendo que
su cese vulneró su derecho al trabajo.

La Primera Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Lima revocó la sentencia del Juzgado y declaró
infundada la demanda por considerar que no obstante el contrato de trabajo
suscrito por la demandante, ésta
voluntariamente suscribió el Contrato
Administrativo de Servicios N.º 00893-2008-AG-OGA-OL, por lo que su cese fue
consecuencia del término de la referida relación y no de un despido al amparo
del régimen laboral privado.

A fojas 221 de autos obra el
recurso de agravio constitucional interpuesto por la demandante alegando la
existencia de una relación laboral a plazo indeterminado y su estado de
gravidez, el cual era conocido por la entidad
demandada. Asimismo refiere que
la fusión se hace efectiva con el Decreto Supremo N.º 001-2009-AG, de fecha 8
de
file:///D/Jurisprudencia%20laboral/Principio%20de%20primacia%20de%20la%20realidad/02654-2012-AA.html[27/08/2022 23:09:41]
02654-2012-AA
enero de 2009. A mayor abundamiento el contrato administrativo de servicios

suscrito por ella no surte ningún efecto
jurídico, pues vulnera los derechos
laborales adquiridos los cuales son de carácter irrenunciable; agrega que a la
fecha
de suscripción del referido contrato no había formulado renuncia ante el
CONACS, y que el pago de las remuneraciones
pendientes fue condicionado a la
suscripción del referido contrato.

FUNDAMENTOS

Delimitación del petitorio

1.
La recurrente
solicita se deje sin efecto su separación del cargo ocurrida el día 30 de enero
de 2009 y que, en
consecuencia, se disponga su reposición laboral en el cargo
que venía desempeñando en cualquiera de las entidades
que absorbieron a su
empleador, el Consejo Nacional de Camélidos Sudamericanos – CONACS. Alega
que su cese
vulnera su derecho constitucional al trabajo.

Conforme a lo expuesto la
demandante pretende su reposición laboral alegando que su cese configura un
despido
incausado, toda vez que no obstante el
contrato administrativo de servicios celebrado con la entidad demandada, por
efecto del contrato laboral a plazo indeterminado suscrito previamente, no
podía ser separada de su cargo sino sólo
por causa justa y a través de un
procedimiento con todas las garantías.

Sobre la afectación del derecho al trabajo
(artículo 23.º de la Constitución)

Argumentos de la demandante

2.
La demandante
refiere que ingresó en el Consejo Nacional de Camélidos Sudamericanos – CONACS
en julio de
1995; que primero estuvo sujeta a un contrato de prestación de
servicios no personales y posteriormente a
contratos individuales de trabajo al
amparo del régimen laboral privado; que inicialmente suscribió un contrato de
trabajo para servicio específico sujeto a plazo determinado, y posteriormente,
a partir del 1 de noviembre de 2007,
un contrato individual de trabajo a plazo
indeterminado.

Manifiesta que por Decreto
Supremo N.º 012-2007-AG se dispuso la fusión por absorción de su empleador, el
Consejo Nacional de Camélidos Sudamericanos – CONACS, en la Dirección General
de Promoción Agraria del
Ministerio de Agricultura, en el Instituto Nacional de
Recursos Naturales – INRENA y en el Ministerio de
Agricultura; y que los
trabajadores y funcionarios de su empleador, en su calidad de entidad
absorbida, mantengan
su régimen laboral en las entidades absorbentes.

Afirma que su empleador
condicionó el pago de sus remuneraciones adeudadas a la celebración de un
contrato
administrativo de servicios con el Ministerio de Agricultura, que por
esta razón se vio en la necesidad de suscribir
el contrato a fin de cobrar el
monto de sus remuneraciones impagas, pero que en ningún caso renunció a sus
derechos como trabajadora, por lo que el referido contrato celebrado vulneró
sus derechos laborales, los cuales
conforme al artículo 26, inciso 2, de la
Constitución son irrenunciables. En este sentido arguye que no podía ser
separada de su cargo sino sólo por causa justa fundada en su conducta o su
capacidad y luego de un procedimiento
con todas las garantías, más aún porque
al momento de su cese se encontraba embarazada, lo que era de
conocimiento de
su empleador.

Argumentos de la entidad demandada

3.
La entidad
demandada sostiene que en el caso de autos no existió despido alguno sino que,
por el contrario, el cese
de la demandante responde a la voluntad de dar
término al contrato administrativo de servicios suscrito por las
partes, lo
cual resulta válido a la luz del contrato, el mismo que además es conforme a la
Constitución.


4.
El contenido
constitucionalmente protegido del derecho al trabajo implica dos aspectos: por
un lado el de acceder a
02654-2012-AA
un puesto de trabajo, y por el otro el derecho a no ser

despedido sino por causa justa. El primer aspecto supone la
adopción por parte
del Estado de una política orientada a que la población acceda a un puesto de
trabajo, según las
posibilidades del Estado. El segundo determina la
proscripción de ser despedido salvo que medie una motivación
justificada o se
indemnice (STC 1124-2001-AA/TC, fundamento 12; STC 3330-2004-AA/TC, fundamento
30).

5.
Asimismo, este
Tribunal ha señalado en la STC 0976-2001-PA/TC que entre las modalidades de
despido arbitrario
se destaca el despido incausado,
el cual se produce cuando “se despide al trabajador ya sea de manera verbal o
mediante comunicación escrita, sin expresarle causa alguna derivada de la
conducta o la labor que la justifique”
(fundamento 15, b). No obstante ello a
través de las SSTC 00002-2010-PI/TC y 03818-2009-PA/TC así como en la
RTC
00002-2010-PI/TC, este Tribunal ha establecido que el régimen de protección
sustantivo-reparador contra el
despido arbitrario previsto en el régimen
laboral especial del contrato administrativo de servicios guarda
conformidad
con el artículo 27° de la Constitución.

Consecuentemente este Tribunal
ha precisado que en el proceso de amparo no corresponde analizar si con
anterioridad a la celebración de los contratos administrativos de servicios,
los contratos civiles o los contratos de
trabajo sujetos a modalidad que habría
suscrito la demandante fueron desnaturalizados, pues en el caso de que ello
hubiese ocurrido dicha situación de fraude constituiría un período
independiente del inicio de los contratos
administrativos de servicios, lo que
es constitucional.

6.
El caso de autos sin embargo plantea un supuesto distinto, pues la demandante no alega la existencia previa de un
contrato de trabajo sujeto a modalidad que habría sido
desnaturalizado, sino la existencia de una relación laboral a
plazo
indeterminado.

Al respecto a fojas 12 de autos
obra el Contrato Individual de Trabajo a Plazo Indeterminado N.º
003-2007-
CONACS, suscrito por el CONACS y la demandante, el cual en su cláusula
cuarta especifica que el contrato es a
“plazo indeterminado” y que entró en
vigor a partir del 1 de noviembre de 2007. Asimismo a fojas 5 obra el
certificado de trabajo extendido por la jefa de la Unidad de Personal del
Consejo Nacional de Camélidos
Sudamericanos – CONACS, en el que se indica que
la demandante “[…] cuenta con Contrato a plazo
indeterminado a partir del 01 de
noviembre de 2007 en el cargo de Secretaria IV del Consejo Nacional de
Camélidos Sudamericanos”. Adicionalmente a fojas 17 y 18 obra el Oficio N.º 30-2008-AG-CONACS/P
a través
del cual se remite al presidente de la Comisión de Transferencia la
relación del personal CAP del CONACS al 31 de
diciembre de 2007, sujeto al
régimen laboral privado en el que se consigna a la demandante como personal CAP
sujeta a un contrato a plazo indeterminado.

7.
Conforme a la
documentación analizada y a lo señalado en el artículo 4º del TUO del Decreto
Legislativo N.º 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, en el caso
de autos este Tribunal considera que la demandante era
trabajadora a plazo
indeterminado del régimen laboral privado de CONACS.

8.
A través del
Decreto Supremo N.º 012-2007-AG obrante a fojas 3, se dispuso la fusión por
absorción del Consejo
Nacional de Camélidos Sudamericanos – CONACS en la
Dirección General de Promoción Agraria del Ministerio
de Agricultura, el
Instituto Nacional de Recursos Naturales – INRENA y el Ministerio de
Agricultura; y en la
segunda disposición complementaria y final de la referida
norma que: “Los trabajadores y funcionarios de la
entidad absorbida que sean
incorporados a las entidades absorbentes, mantendrán su régimen laboral
actual”. Por lo
tanto la fusión implicaba la sustitución de la entidad
demandada como empleadora de la demandante en lugar del
CONACS.

9.
Durante el proceso
de fusión la demandante suscribió un contrato administrativo de servicios con
el Ministerio de
Agricultura, no obstante que la relación laboral a plazo
indeterminado no se había extinguido. La Primera Sala Civil
de la Corte
Superior de Justicia de Lima ha interpretado la suscripción del contrato
administrativo de servicios
como una renuncia tácita de la demandante al
contrato de trabajo a plazo indeterminado. Dicha interpretación sin
embargo no
resulta posible a la luz del artículo 26.2 de la Constitución, que consagra
expresamente la
irrenunciabilidad de los derechos
laborales, así como del principio de continuidad laboral al que se refiere la
STC
N.º 1874-2002-AA/TC, por lo que los contratos administrativos de servicios suscritos
entre las partes carecen de
validez.
02654-2012-AA

10.
Al respecto el
artículo 16.º del TUO del Decreto Legislativo N.º 728, Ley de Productividad y
Competitividad
Laboral, detalla los supuestos de extinción del contrato de
trabajo, siendo que en el caso de autos no es posible
verificar ninguno de los
referidos supuestos. En consecuencia la relación laboral a plazo indeterminado
de la
demandante se mantiene, no siendo posible interpretar la existencia de
una renuncia tácita en el presente caso.

11.
Por tanto
habiéndose verificado que la demandante era trabajadora a plazo indeterminado
sujeta al régimen laboral
privado en el CONACS, y que por efecto del artículo
26.2 de la Constitución y del principio de continuidad laboral
no cabe entender
la suscripción del contrato administrativo de servicios como una renuncia
tácita de la demandante
a sus derechos laborales, este Tribunal considera que
la demandante no podía ser separada de su cargo sino sólo por
justa causa y a
través de un procedimiento con todas las garantías, por lo que debe estimarse
la presente demanda.

12.
Sin perjuicio de lo
expuesto la demandante refiere haber sido despedida pese a estar embarazada,
sin embargo no
existe evidencia de este hecho más allá del dicho de la
demandante; asimismo y asumiendo este hecho como cierto,
tampoco existe en el
expediente evidencia de que la entidad demandada haya conocido del mismo.

13.
Asimismo y en vista
de que ha quedado acreditada la vulneración del derecho constitucional al
trabajo de la
demandante, conforme al artículo 56.º del Código Procesal
Constitucional, la demandada debe asumir los costos
procesales, los cuales
deben ser liquidados en la etapa de ejecución de sentencia.

14.
Sin perjuicio de lo
anterior cabe expresar que siendo que en reiterados casos se ha estimado la
demanda de amparo
por haberse comprobado un despido arbitrario, conviene
precisar que cuando se interponga y admita una demanda
de amparo contra la
Administración Pública que tenga por finalidad la reposición del demandante,
ello debe
registrarse como una posible contingencia económica que ha de ser
prevista en el presupuesto, con la finalidad de
que la plaza que ocupaba se
mantenga presupuestada para, de ser el caso, poder actuar o ejecutar en forma
inmediata la sentencia estimativa.

En estos casos la Administración
Pública para justificar el mantenimiento de la plaza presupuestada tendrá que
tener presente que el artículo 7 del C.P.Const.
dispone que: “El Procurador Público, antes de que el proceso sea
resuelto en
primer grado, está facultado para poner en conocimiento del titular de la
entidad su opinión profesional
motivada cuando considere que se afecta el
derecho constitucional invocado”

Con la opinión del procurador
público puede evitarse y preverse gastos fiscales, ya que la Administración
Pública
puede allanarse a la demanda (si es que la pretensión según la
jurisprudencia y los precedentes del Tribunal
Constitucional es estimable) o
proseguir con el proceso”.

Por estos fundamentos, el Tribunal
Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución Política del
Perú

HA RESUELTO

1.
Declarar FUNDADA
la demanda porque se ha acreditado la vulneración del derecho al trabajo de la
demandante;
en consecuencia, NULO el despido de que ha sido víctima.

2.
ORDENAR que el Ministerio de Agricultura
reponga a doña Luz Margit Chiroque
Vargas como trabajadora a plazo
indeterminado de cualquiera de las entidades
absorbentes del CONACS, en el puesto que tenía antes del cese o en
otro de igual
nivel o jerarquía, en el plazo de dos días bajo apercibimiento de que el juez
de ejecución imponga las
medidas coercitivas previstas en los artículos 22 y 59
del Código Procesal Constitucional, con el abono de los costos
del proceso.


SS.

02654-2012-AA
URVIOLA HANI
VERGARA GOTELLI
CALLE HAYEN

[Mag01]
[Mag02]
[Mag03]
MGV
Fundamentos 3.3.2., 3.3.3 y 3.3.4. princip.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL de continuidad
EXP, N.° 0453 L2013-PA/TC

ICA
JOSÉ GILBERT GUERRA LEGUA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 14 días del mes de julio de 2014, la Sala Primera del Tribunal
Constitucional, integrada por los señores magistrados Miranda Canales, Sardón de
Taboada y Espinosa-Saldaña Barrera, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don José Gilbert Guerra Legua
tra la sentencia de fojas 242, de fecha 14 de junio de 2013, expedida por la Primera
la Civil de la Corte Superior de Justicia de lea; que declaró improcedente la demanda
de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 30 de mayo de 2012, y escrito subsanatorio de fecha 7 de junio de

2012, el recurrente interpone demanda de amparo contra EMAPICA S.A. con el fin de
que se declare nulo el despido incausado del cual ha sido objeto, y que, en
consecuencia, se lo reponga en el cargo de obrero, con el abono de los costos y costas
del proceso. Manifiesta que laboró para la demandada, primero, en virtud de contratos
de locación de servicios, los mismos que, en aplicación del principio de la primacía de
la realidad, encubrieron un contrato de trabajo; posteriormente, sujeto al régimen de
contratos para servicio específico, los cuales no se ajustaban a ley, por lo que derivaron
en un real contrato de trabajo; y, finalmente, sin suscribir contrato, encontrándose
comprendido, por lo tanto, en lo dispuesto en los incisos a y d del artículo 77° del
Decreto Legislativo N° 728. Alega que, por haberse desnaturalizado su relación laboral,
dicho vínculo es de naturaleza indeterminada. Agrega que ello fue verificado por la
Autoridad Administrativa de Trabajo, y que su cese ha vulnerado su derecho al trabajo.
El apoderado de la entidad alega la excepción de falta de agotamiento de la vía

administrativa y contesta la demanda precisando que, conforme ha reiterado el
accionante, la relación contractual expiró el 30 de marzo de 2012, por lo que no existía
ninguna razón para continuar el vínculo laboral. Señala, además, que en el hipotético
caso de que el demandante haya continuado prestando servicios, dicho accionar fue por
su propia cuenta, costo y riesgo por cuanto ningún funcionario, ni el jefe de recursos
humanos de su representada, ha requerido sus servicios mediante carta u otra
comunicación. Agrega que, asimismo, el demandante no ha acreditado en autos la
continuación de los servicios con documento idóneo.
EXP. N.° 04531-20 I3-PA/TC

ICA
El Segundo Juzgado Civil de lea, con fecha 18 de octubre de 2012, declaró

infundada la excepción propuesta y, con fecha 16 de enero de 2013, declaró fundada la
demanda por considerar que de los medios probatorios aportados por las partes al
proceso se acredita que el demandante continuó :Airando después de vencido el plazo
de vigencia de su último contrato de trabajo.
La Sala Superior competente, revocando la apelada, declaró improcedente la

da por estimar que, de conformidad con lo dispuesto el inciso 2 del artículo 5° del
o Procesal Constitucional, existe una vía igualmente satisfactoria para ventilar la
ensión.
FUNDAMENTOS
1. Delimitación del petitorio
La presente demanda tiene por objeto que se ordene la reposición del demandante
en el cargo que venía desempeñando porque habría sido objeto de un despido
incausado.
2. Consideraciones previas
En atención a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo relativas a

materia laboral individual privada, en el presente caso corresponde evaluar si el
demandante ha sido objeto de un despido incausado.
3. Análisis del caso en concreto
3.1. Argumentos de la parte demandante
El demandante afirma que ha sido víctima de un despido sin expresión de causa,

violatorio de su derecho constitucional al trabajo. Sostiene que laboró para la
demandada, primero, en virtud de contratos de locación de servicios, los mismos
que, en aplicación del principio de la primacía de la realidad, encubrieron un
contrato de trabajo; posteriormente, sujeto al régimen de contratos para servicio
específico, los cuales no se ajustaban a ley, por lo que derivaron en un real contrato
de trabajo; y, finalmente, sin suscribir contrato, encontrándose comprendido, por
tanto, en lo dispuesto en los incisos a y d del artículo 77° del Decreto Legislativo N°
728. Sostiene que su relación laboral es de naturaleza indeterminada, motivo por el
cual sólo podía ser despedido por causa justa.
EXP. N.° 04531-2013-PA/TC

ICA
3.2. Argumentos de la parte demandada
El apoderado de la entidad emplazada expresa que no existía mayor razón para

continuar la relación con el demandante y que en el hipotético caso de que haya
continuado prestando sus servicios, dicho accionar fue por su propia cuenta, costo y
riesgo por cuanto ningún funcionario ni el jefe de recursos humanos de su
representada ha requerido sus servicios mediante carta u otra comunicación.
imismo, agrega que el demandante no ha acreditado en autos la continuación de
servicios con documento idóneo.
.3. Consideraciones del Tribunal Constitucional
3.3.1. En el caso de autos, el demandante precisa que prestó servicios para la

demandada ininterrumpidamente desde el 1 de abril de 2008 hasta el 2 de mayo
de 2012, sujeto al régimen de contratos de locación de servicios (1 de abril de
2008 hasta el 31 de septiembre de 2011), en base a contratos de servicios
específicos (1 de octubre de 2011 hasta el 4 de abril de 2012), y en virtud de
contrato verbal (5 de abril hasta el 2 de mayo de 2012).
3.3.2. Al respecto, de lo actuado no se advierte la continuidad en la prestación de

servicios invocado por el demandante, conforme se desprende de los contratos
de locación de servicios y de los recibos por honorarios de fojas 5 a 20 y 25 a
52. Tampoco obra instrumental alguna que acredite que existió una relación
laboral de carácter subordinado.
3.3.3 En consecuencia, pese a afirmar el demandante que ha mantenido una relación

laboral, con las instrumentales obrantes en autos no se ha podido acreditar de
manera fehaciente la existencia de los elementos típicos de todo contrato de
trabajo a plazo indeterminado, pues no es posible determinar si el demandante
estaba sujeto, o no, a subordinación y a un horario de trabajo, por lo que este
Tribunal advierte que, en este caso, se requiere de mayor actividad probatoria
para poder determinar si el demandante mantuvo en los hechos una relación
laboral con la entidad emplazada y si fue despedido de manera incausada.
3.3.4 Siendo así, y evidenciándose la existencia de hechos controvertidos, pues los

documentos presentados no acreditan fehacientemente la existencia de una
relación laboral a plazo indeterminado, se debe declarar improcedente la
demanda de conformidad con los artículos 5.2 y 9.° del Código Procesal
Constitucional.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere

la Constitución Política del Perú
Q,CA Of.¿
.4V0
EXP. N.° 04531-2013-PA/TC

1CA
JOSÉ GTLBERT GUERRA LEGUA
HA RESUELTO
Declarar IMPROCEDENTE la demanda de amparo.
SS.
MIRANDA CANALES
SARDÓN DE TABOADA
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
-o que efl rico:
o ..... „ ...........
mq11011
9whmn.„
so LUCIONES LABORALES
,
SECCION ESPECIAL ✓
El principio de primacia de la realidad
frente a las plataformas digitales
Cesar PUNTRIANO ROSAS*
El principio de primada de la realidad es una herrarnienta juridica de la mayor importancia

pues permite dejar de lado formalismos y recurrir al terreno de los hechos cuando existe dis
crepancia entre arnbos. El reto para este principio y en general para el Derecho del Trabajo,
seftala el autor, consistira en adaptarse a los carnbios tecnol6gicos para poder verificar si en las
aparentes relaciones independientes entre el rider o Glover y la plataforma, existe en la reali-
dad una relaci6n de caracter laboral.
PALABRAS CLAVE: Negociaci6n colectiva I Recuerdo haber tenido al profesor Neves

Sector publico I Primada de la realidad / Rela de presidente de mi jurado para la obten
ci6n laboral / Elementos esenciales / Subordina ci6n de mi titulo de abogado y aftos des
ci6n.
pues para el grado de magister en la
Recibido : 04/03/2021 PUCP. Siempre pausado, prestando aten
Aprobado : 05/03/2021 ci6n al alumna, con la pregunta precisa
· para hacerlo pensar mas a profundidad.
I. RECORDANDO A JAVIER El profesor Neves era un estupendo
NEVES MUJICA docente, gran profesional y mejor per
El antiguo plan de estudios de la Facultad sona. Muy dedicado a transmitir cono
de Derecho de la Pontificia Universidad cimientos a sus alumnos, muy servi
Cat61ica del Peru (PUCP) nos permiti6 cial, pero sobre todo nada egocentrico
ni egoista. Ni siquiera cuando ocup6 el
toparnos con el primer curso obligatorio
cargo de ministro de trabajo, el cual ejer
de Derecho Laboral, cuya catedra era lide
ci6 de manera muy objetiva, sin dar pre
rada por el profesor Javier Neves Mujica.
ferencia ni a los sindicatos ni a las empre
En aquella epoca el profesor Neves dic sas, sino al pais.
taba tambien el curso denominado Semi
nario de lntegraci6n en Derecho Laboral, Entre la vasta bibliografia producida por
el cual se impartia en el ultimo ciclo de la el profesor Neves una que constituye
carrera y era una suerte de mesa redonda fuente de consulta obligatoria para todo
en la que se debatian casos reales en mate estudiante del Derecho del Trabajo, sea
ria laboral. en pregrado, posgrado, o para nosotros
* Abogado y magister en Derecho del Trabajo y la Seguridad Social por la Pontificia Universidad Cat6-
lica de! Peru. Docente en ESAN, USMP y PUCP.
SOLUCIONES LABORALES j N• 159 • MARZO 2021 • ISSN 1996-3076 • pp. 31-39 _____ 31
SOWCIONES ✓
LABORALES
los abogados, es el de Introducci6n al mantenimiento hist6rico como grupo

Derecho del Trabajo, o Introducci6n al social diferenciado" (Palomeque, 1995,
Derecho Laboral como se denomina en p. 57).
la actualidad. En dicho material se explica
en forma sencilla, pero con una gran tec Esta cuesti6n social de la epoca tuvo
nica, a las principales instituciones del como respuesta por un lado la organi
Derecho del Trabajo, entre ellas al princi zaci6n y movilizaci6n del proletariado
pio de primada de la realidad. industrial a partir de una "conciencia de
clase" y, por otro lado, la intervenci6n
El profesor Neves desarrolla con el mayor Estatal mediante la daci6n de una legis
detalle la aplicaci6n de este principio, de laci6n protectora del trabajo asalariado.
una manera muy clara. Dado que dicho
principio es una piedra angular del Dere La problematica social imperante y las
cho del Trabajo pues su aplicaci6n permi respuestas a la misma son hitos a tener
tira que una determinada relaci6n juri en cuenta en el surgimiento el Derecho
dica pase a formar parte del ambito de Laboral, el cual en palabras de Palomeque
la mencionada disciplina, resulta impor (1995), tiene su fundamento hist6rico, su
tante recordar sus alcances, asi como raz6n de ser, en"(...) servir al proceso de
algunos pronunciamientos de nuestra juridificaci6n del conflicto entre el trabajo
jurisprudencia laboral y de la adminis asalariado y el capital" (p. 63).
traci6n tributaria al respecto.
Es asi que se inicia un fen6meno inter
Nos ocuparemos de ello, de manera con vencionista por parte de los Estados en
cisa, en las lineas que siguen a manera de las relaciones de producci6n, el cual se
homenaje al gran maestro del laboralismo materializa en una legislaci6n obrera que
peruano, Javier Neves Mujica. reconoce ciertos derechos a la clase traba
jadores, debido a la constataci6n de que la
igualdad de las partes en la relaci6n labo
II. ALCANCES CONCEPTUALES
ral proclamada por la ley no era tal en la
EN TORNO AL PRINCIPIO DE realidad, donde se presentaba un marcado
PRIMACfA DE LA REALIDAD desequilibrio a favor del capitalista, cuya
El devenir hist6rico de los derechos labo voluntad predominaba de manera abso
rales ha logrado pasar por grandes pro luta en la relaci6n de trabajo."En las pri
cesos evolutivos que han contribuido en meras leyes obreras de la mitad del siglo
gran medida a tratar de acercar una rela XIX se percibe, ya con nitidez, el germen
ci6n que desde sus inicios presentaba una esencial de ese cuerpo unitario de normas
brecha amplia de desigualdad. La exalta y principios que con el tiempo habria de
ci6n capitalista de los primeros libera llegar a ser el Derecho del Trabajo" (Palo
les condujo a resultados lamentables en meque, 1995, p. 67).
perjuicio de la clase trabajadora, como
jornadas de trabajo "de sql a sol", con Esta intromisi6n estatal, en relaciones
diciones laborales precarias, ambientes interpersonales, cuyos rasgos marca
insalubres, explotaci6n del trabajo feme dos eran la existencia de una prestaci6n
nino, de niiios y adolescentes. "Se habia personal del trabajo, una subordina
llegado, en suma, a la explotaci6n siste ci6n del trabajador hacia su patron y el
matica del proletariado industrial, que pago de una remuneraci6n por los servi
veia socialmente amenazado su propio cios prestados, alcanza su climax en _la
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INFORME ESPECIAL
constitucionalizaci6n de los derechos de En su obra Introducci6n al Derecho del

los trabajadores, punto max.imo de desa Trabajo, el profesor Neves (2018) desarro-
rrollo proteccionista que surge en el con 116 con maestria tan irnportante principio
texto del desarrollo del constituciona del Derecho Laboral, describiendolo de la
lismo social. siguiente manera:
El Derecho del Trabajo entonces, se basa Ante cualquier situaci6n en que se pro
en un conjunto de principios rectores y duzca una discordancia entre lo que
normas positivas que buscan proteger a los sujetos dicen que ocurre y lo que
una de las partes de la relaci6n, el traba efectivamente sucede, el derecho pre
jador, a efectos de alcanzar una igualdad fiere esto sobre aquello. Un clasico afo
sustantiva entre las mismas. De los refe rismo del Derecho Civil dice que las
ridos principios podemos resaltar al prin cosas son lo que su naturaleza y no su
cipio protector, que en palabras de Pla denominaci6n determina. Sohre esta
(1998), "se refiere al criterio fundamental base, el Derecho del Trabajo ha for
que orienta el derecho del trabajo, ya que mulado el llamado principio de pri
este, en lugar de inspirarse en un prop6- macia de la realidad. (p. 41)
sito de igualdad, responde al objetivo de Debemos indicar que existe una variedad
establecer un amparo preferente a una de de posibilidades de aplicar el principio de
las partes: el trabajador" (p. 23). primacia de la realidad no limitandose
solamente a la calificaci6n de una rela
En ese sentido, para que la prestaci6n per
ci6n contractual como laboral.
sonal remunerada se situe bajo la egida
del Derecho del Trabajo es necesario que Un ejemplo de ello se advierte en la con
dicha prestaci6n sea de tipo laboral, es dici6n de empleado frente a la de obrero
decir que se encuentre presente el ele en los hechos 1• Como lo sen.ala el Dr. Fer
mento de la subordinaci6n. Justamente, min Garicoits, citado por Pla (1998), en
a efectos de la calificaci6n de una rela un fallo de 28 de diciembre de 1934 emi
ci6n contractual como de naturaleza labo tido como juez de hacienda y de lo con
ral, podemos emplear a uno de los prin tencioso administrativo: "No es emplea
cipios rectores del Derecho del Trabajo dor el que debe atribuir la calidad de
denominado "principio de primacia de empleado; esta surge de la naturaleza
la realidad': de los hechos de la relaci6n juridica que
la configura, independientemente de la
Dicho principio, de acuerdo con Pla interpretaci6n mas o menos tendenciosa
(1998), supone que "(... ) en caso de dis de los interesados" (p. 341).
cordancia entre lo que ocurre en la prac
tica y lo que surge de los documentos o Otro caso proviene del mismo magis
acuerdos suscritos entre las partes, debe trado. En un fallo de 10 de marzo de 1935
otorgarse preferencia a lo primero, es se estableci6 que: "La calidad de comer
decir, a lo que sucede en el terreno de los ciante o de obrero no depende de la cali
hechos" (p. 243). ficaci6n que haga el propio interesado,
l Es importante indicar que en nuestro ordenamiento ya no se utiliza la clasificaci6n entre obreros y

empleados, refiriendose el mismo a trabajadores.
SOLUCIONES LABORALES IN° 159 • MARZO 2021 • ISSN 1996-3076 • pp.31-39 _____ 33
SOLUCIONES ✓
LABORALES
sino que ella surge de los hechos mismos, (i) Prestacion personal.- Segun Sangui
cuyo analisis es preciso hacer para deter neti (2000), la prestaci6n de servi
minarlo" (Fla, 1998, p. 341). cios es la obligaci6n del trabajador
de poner a disposici6n del emplea
Un caso adicional se refiere a la deter dor su propia actividad laborativa
minaci6n de la existencia de un grupo (operae) la cual es inseparable de
econ6mico para efectos de la cautela de su personalidad, y no un resultado
los derechos laborales de los trabajadores de su aplicaci6n (opus) que se inde
del mismo. Asi, Fla (1998), cita un fallo pendice de la misma.
del Dr. Abril Perez San Martin en el que
sefiala que: (ii) Remuneracion.- Atendiendo al carac
ter oneroso del contrato de trabajo,
( . . . ) De autos surge que demandada y podemos definir a la remuneraci6n
P.S. constituyen un mismo grupo eco como la obligaci6n del empleador de
n6mico o patrimonio. No se puede abonar al trabajador una contrapresta
afirmar que esto implique descono ci6n, generalmente en dinero, a cam
cer la personeria juridica distinta por bio de la actividad que este pone a su
que ello implicaria un trasplante brutal disposici6n.
y sin ductibilidad al derecho labo (iii)Subordinacion. - Neves se refiere a la
ral de normas civiles (...) Pero ello no subordinaci6n como un vinculo juri
puede jam.is admitirse como oponible dico entre el deudor y el acreedor del
al derecho del operario a percibir lo trabajo, en virtud del cual el primero
justo y la contrapartida de su esfuerzo ofrece su actividad al segundo y le con-
rendido ( ...) Demande el operario a su fiere el poder de conducirla. Sujeci6n,
propio patrono o a la otra persona de de un lado, y direcci6n, del otro, son
ese rnismo patrimonio debe cualquiera los dos aspectos centrales del concepto
de ellas pagar ( ... ) (pp. 347 y 348) (Neves, 2018, p. 35).
En nuestro ordenamiento, el principio Para el citado autor este es el elemento
operaria por ejemplo para determinar si deterrninante de laboralidad.
el trabajador de una empresa contratista
debe en realidad ser considerado como Asi, cuando nos encontremos frente a una
dependiente de la empresa principal en relaci6n contractual en la cual se presen
el escenario de una tercerizaci6n fraudu ten estos elementos, podremos concluir,
lenta, si un ingreso al que el empleador le en aplicaci6n del citado principio, que la
ha atribuido la condici6n de no remune misma es de naturaleza laboral, indepen
rativo, como una gratificaci6n extraordi dientemente de la denominaci6n que le
naria es en realidad un bono (remunera hayan dado las partes.
tivo), entre otros supuestos.
Ahora bien, no es menos cierto que en el
Pero, el uso mas difundido es el de la apli anilisis casuistico para identificar si nos
caci6n del mencionado principio para encontramos frente a una relaci6n laboral
determinar la existencia de una relaci6n los elementos esenciales de la misma no
laboral, en cuyo caso es preciso tener en se presentan de manera evidente, situa
cuenta que la misma presupone la exis ci6n que se agudiza y dificulta nuestra
tencia de tres elementos esenciales, a calificaci6n cuando alguna de las par
saber, los siguientes: tes, generalmente el empleador, pretende_
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INFORME ESPECIAL
encubrir la existencia del vinculo laboral • El lugar de ejecuci6n del contrato.

para evitar el cumplimiento de sus obli •
gaciones frente al trabajador. El cumplimiento de un horario de
trabajo.
• La exclusividad, es decir, que sola
<•cuando nos encontremos mente preste servicios a una sola
frente a una relaci6n contrac persona.
tual en la cual se presenten • El control efectivo del trabajador.
estos elementos [prestaci6n
• La continuidad y la permanencia.
personal, remuneraci6n y su
bordinaci6n], podremos con Es posible, coma lo sefiala Neves (2018),
cluir, en aplicaci6n del citado que uno solo de estos rasgos sintomati
cos no revelen necesariamente la exis
principio, que la misma es de tencia de un contrato de trabajo, ya que
naturaleza laboral, indepen la mayoria podria explicarse dentro del
dientemente de la denomina- contexto de una relaci6n aut6noma (el
cumplimiento de la prestaci6n se efectua
cion que le hayan dado dentro del horario de trabajo porque es
las partes•). necesario el contacto con los trabajadores
de la empresa, por ejemplo, en el caso de
un auditor independiente, o una relaci6n
continua puede ser manifestaci6n de un
En estos casos, la doctrina sugiere recu contrato de locaci6n de servicios).
rrir a los rasgos sintomaticos de la rela
ci6n laboral. Ciertamente, en algunas resoluciones
judiciales consideran a algunos de estos
Los rasgos sintomaticos podrian ser defi rasgos sintomaticos coma elementos
nidos coma "un conjunto de elementos esenciales del contrato de trabajo, lo cual
de hecho de lo mas diversos, que per es errado.
miten decidir a quien efectua la califi
caci6n, muchas veces indirectamente y Otro tema importante a comentar en
por via de presunci6n, sabre la existencia torno al principio de primacia de la rea
de un vinculo de subordinaci6n juridica, lidad, consiste en que su aplicaci6n no
no necesariamente porque sean eviden es privativa de la justicia laboral, o de la
cia de un mando efectivo, sino indicios constitucional cuando conoce casos labo
de la presencia del derecho de mandar y rales, sino que el mismo tambien viene
la obligaci6n de obedecer" (Neves, 2018, siendo aplicado por la autoridad tributa
p. 115 y ss.). ria. Nos explicamos.
Algunos de estos rasgos sintomaticos son: En un procedimiento de fiscalizaci6n tri
butaria laboral la Sunat busca la correcta
• La incorporaci6n del trabajador en el determinaci6n de las obligaciones tri
proceso productivo de la empresa, es butarias formales y sustanciales rela
decir, estar incorporado en la organi cionadas con los servicios subordina
zaci6n del empleador. dos -que realiza un trabajador a favor de
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LABORALES
un empleador- asi como los gastos que Asi, podemos citar a las Resoluciones
incurre el empleador en el personal. El del Tribunal Fiscal N ° 07582-5-2004,
Codigo Tributario en su Norma II dis N ° 02397-5-2003, N ° 0122-5-2002, N °
pone que: 11452-1-2009, entre otras. En dichas reso
luciones, el Tribunal seflala que:
( ...) las aportaciones al Seguro Social
de Salud - ESSALUD ya la Oficina de ( .. .) no solo se debe acreditar que la
Normalizacion Previsional - ONP se prestacion de servicios sea de carac
rigen por las normas de este Codigo, ter regular ycontinuo, sino que basi
salvo en aquellos aspectos que por su camente debe acreditarse la existencia
naturaleza requieran normas especia de subordinacion y exclusividad para
les, los mismos que seran seflalados identificar una relacion laboral. (...)
por Decreto Supremo (...). Que a tal efecto la Administracion de
manera indubitable debe demostrar
En el procedimiento de fiscalizacion con fehaciencia la presencia de los ele
laboral la Sunat solo analiza la deter mentos que caracterizan la relacion de
minacion de la tributacion de las apor subordinacion, como, por ejemplo,
taciones a EsSalud y ONP, a que se que la recurrente tuvo un poder san
encuentran sujetos los servicios pres cionador sobre tales personas o que las
tados en forma subordinada. La auto actividades realizadas por aquellos se
ridad tributaria no evaluara la existen encontraban bajo supervision o con
cia de la relacion laboral para efectos trol, componentes esenciales del ele
de verificar el correcto abono al tra mento de subordinacion ( ...).
bajador de su remuneracion y demas
beneficios sociales, pero si para efec III. EL PRINCIPIO DE PRIMAC1A
tos de la determinacion de la obliga DE LA REALIDAD EN LA
cion de pago seflalada anteriormente. NORMA Y JURISPRUDENCIA
Actualmente, Sunat viene notificando PERUANA
a las empresas con cartas inductivas, a
partir de la informacion que obtiene del El articulo 4 del Texto Unico Ordenado
PDT 601- PLAME (planilla mensual de del Decreto Legislativo N ° 728, Ley de
pagos) pues en la misma los empleado Productividad yCompetitividad Laboral,
res no solamente declaran a su personal aprobado mediante Decreto Supremo N°
sino tambien a sus locadores de servi 003-97-TR (en adelante, LPCL) establece
cios (independientes). que "(...) en toda prestacion personal de
servicios remunerados y subordinados,
Sunat selecciona aquellos casos en los se presume la existencia de un contrato
cuales el prestador de servicios gira reci de trabajo a plazo indeterminado. (...)':
bos por honorarios de manera recurrente
a una determinada empresa, requiriendo La norma es clara al seflalar que indepen
a la misma informacion sobre la natu dientemente de lo acordado por las partes
raleza del servicio. Esta verificacion de o suscrito por las mismas en documen
Sunat ha generado la emision de una serie tos, basta que el servicio sea prestado en
de pronunciamientos del Tribunal Fiscal, forma subordinada, personal y remune
como ultima instancia en procedimientos rada, para que se presuma la existencia
contencioso-tributarios. de una relacion de trabajo entre las partes.
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INFORME ESPECIAL
Siendo el principio de primada de la rea civil suscrita entre las partes, acre
lidad, en palabras del Tribunal Constitu ditandose que existi6 un contrato
cionaF, "una regla rectora que informa de trabajo a plazo indeterminado".
la elaboraci6n de las normas de caracter •
laboral, amen de servir de fuente de ins Casaci6n Laboral N° 11940-2015-
piraci6n directa o indirecta en la soluci6n LIMA, cuya sumilla indica que "para
de conflictos, sea mediante la interpreta determinar la existencia de un contrato
ci6n, aplicaci6n o integraci6n normati de trabajo, en aplicaci6n del principio
vas'', su plasmaci6n de manera positiva de primada de la realidad, es necesa -
en nuestra Constituci6n Politica refuerza rio acreditar los elementos de una rela
ci6n laboral: prestaci6n persorial, su
su aplicabilidad en nuestro ordenamiento,
pero sin constituir un requisito para ello. bordinaci6n y remuneraci6n''.
• Casaci6n Laboral N° 196 87-2015-
Por su parte, en materia inspectiva, el arti LIMA, sumillada de la manera
culo 2 de la Ley General de Inspecci6n del
siguiente: "En aplicaci6n del principio
Trabajo, Ley N° 28806, seiiala que uno de de primada de la realidad, los docu
los principios ordenadores del sistema de mentos en los que constan los contra
inspecci6n del trabajo es justamente el de tos civiles, mercantiles o de otra natu
primada de la realidad, entendido como raleza, solo tienen un valor probatorio
que, "en caso de discordancia, entre los relativo, en vista que si durante el
hechos constatados y los hechos refle tramite del proceso el juez aprecia
jados en los documentos formales debe en los hechos la existencia de rasgos
siempre privilegiarse los hechos consta
de laboralidad en la relaci6n mante
tados (...)". nida entre las partes, verificando que
La aplicaci6n del principio de primacia de la suscripci6n de dichos documentos
la realidad por parte de nuestra jurispru ha servido para un fraude o simula
dencia laboral es constante. ci6n orientados a eludir el cumpli
miento de las obligaciones estableci
Como ejemplo, podemos citar los siguien das por la legislaci6n laboral, debera
tes pronunciamientos: declarar la existencia de un contrato
de trabajo':
• Casaci6n Laboral N° 15243-2015-
AREQUIPA, cuya sumilla seiiala tex El Tribunal Constitucional no ha sido
tualmente que, "conforme al articulo ajeno a la aplicaci6n de este principio:
4 del Texto Unico Ordenado del
Decreto Legislativo N° 728, Ley de • STC N° 1944-2002-ANTC: "el princi
Productividad y Competitividad pio de primacia de la realidad, segun
Laboral, aprobado por el Decreto el cual, en caso de discordia entre lo
Supremo N° 003-97-T R y en apli que ocurriese en la practica y lo que
caci6n del Principia de Primada de apareciera de los documentos o con
la Realidad, se desvirtua la relaci6n tratos, debe otorgarse preferencia a
2 Vease la sentencia recaida en el proceso de inconstitucionalidad seguido por Juan Jose Gorriti y mas
de cinco mil ciudadanos contra la Ley N° 28175, Expediente N° 008-2005-PI/fC, publicada en el
diario oficial El Peruano el 17 de setiembre de 2005.
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SOLUCIONES ✓
LABORALES
lo que sucede y se aprecia en de los locaci6n de servicios, la finalidad, en

hechos ( ...)''. realidad, era encubrir una relaci6n
laboral. ( ...)''.
• STC N ° 2040-2004-AA/TC: "Este
Colegiado ha seflalado en la Senten • STC N° 1259-2005-PA/TC: "Siguiendo
cia N .0 833-2004-AA/TC que "en vir el criteria de este Tribunal expresado
tud del principio de primacia de la en la sentencia 0833-2004-AA/TC, '( ...)
realidad -que es un elemento impli en virtud del principio de primada de
cito en nuestro ordenamiento y, con la realidad -que es un elemento impli
cretamente, impuesto por la propia cito en nuestro orden�miento y, con
naturaleza tuitiva de nuestra Cons cretamente, impuesto por la propia
tituci6n, segun el cual, en caso de naturaleza tuitiva de nuestra Consti
discordia entre lo que ocurre en la tuci6n, ( ...) en caso de discordia entre
realidad y lo que aparece en los docu lo que ocurre en la realidad y lo que
mentos o contratos, debe otorgarse aparece en las documentos o contra
preferencia a lo que sucede y se apre tos, debe otorgarse preferencia a lo
cia en los hechos- ( ...)". La aplicaci6n que sucede y se aprecia en los hechos
de este principio requiere un minu ( .. .)"'.
cioso analisis de las documentos que
permita diferenciar lo que acontece • STC N° 03146-2012-PA/TC: "en caso
en la realidad de aquello que se pre de discordia entre lo que ocurriese
senta de manera encubierta, para que en la practica y lo que fluye de los
tal evaluaci6n nos lleve a concluir, sin documentos, debe otorgarse prefe
ninguna duda, que los elementos tipi rencia a lo primero, es decir, a lo que
cos de un contrato de trabajo se con sucede en el terreno de las hechos
figuran, pues solo de esta manera se (...)".
podra afirmar con absoluta certeza
que nos encontramos ante una rela La Sunafil tambien aplica el principio
ci6n laboral ( ...)" de primacia de la realidad en el marco
de la inspecci6n del trabajo. Podemos
• STC N° 3071-2004-AA/TC: "( ...) De citar, por ejemplo, la Resoluci6n de
lo expuesto se concluye que el deman Intendencia N ° 315-2020-SUNAFIL/
dante, desde su fecha de ingreso, rea ILMl, la Resoluci6n de Intendencia N °
liz6 una actividad eminentemente 274-2016-SUNAFIL/ILM y la Resoluci6n
laboral, ya que hubo prestaci6n de
N° 241-2020-SUNAFIL/ILM.
servicios subordinada a cambio de
una remuneraci6n; por ende, resulta
de aplicaci6n el principio de prima Asimismo, en el Protocolo de Fiscaliza
cia de la realidad, que es un elemento ci6n para la Formalizaci6n Laboral, apro
impHcito en nuestro ordenamiento bado por Resoluci6n de Superintendencia
y, concretamente, impuesto por la N° 07-2018-SUNAFIL, se recoge una serie
propia naturaleza tuitiva de nuestra de criterios para la determinaci6n de la
Constituci6n, segun el cual, en caso relaci6n laboral, los cuales permiten que,
de discrepancia entre los hechos y los en aplicaci6n del principio de primada
documentos, prevalecen aquellos. En de la realidad, el inspector considere la
consecuencia, independientemente existencia de una relaci6n laboral con la
de lo estipulado en los contratos de empresa fiscalizada.
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INFORME ESPECIAL
CONCLUSIONES Deliveroo (reparto de comida),

• El principio de primada de la reali FlyCleaners (lavanderia), Sharing
dad es una herramienta juridica de academy (profesores particulares),
la mayor importancia pues permite entre otros casos, algunos de los cua
dejar de lado formalismos y recurrir les se encuentran en nuestro pais
al terreno de los hechos cuando existe y otros aun no. Conviene precisar
discrepancia entre ambos. Cobrara que cuando el cliente recurre a estas
mayor relevancia, que duda cabe, en plataformas de servicios lo hace en
un escenario como el actual, en el cual busca de recibir un servicio especi
la irrupci6n tecnol6gica ha impactado fico como el transporte, enseii.anza o
aun mas en las relaciones laborales no reparto de comida, y esto es impor
advirtiendose solamente el empeque tante pues al dedicarse a una activi
ii.ecimiento del empleador mediante el dad concreta, las plataformas tienen
mantenimiento de una planilla minima un mayor control sobre sus trabaja
y la recurrencia a terceros, sino la de dores, o prestadores de servicios.
saparici6n de la noci6n de empleador • El reto para el principio de prima
y su reemplazo por la de emprende da de la realidad, y en general para
dores que prestan servicios a traves el Derecho del Trabajo, consistira en
de plataformas virtuales que ponen adaptarse a los cambios tecnol6gicos
en contacto a la oferta y la demanda. para poder verificar si en las aparen-
• Las plataformas niegan la condici6n de tes relaciones independientes entre el
empleador de los emprendedores y se r ider o glover y la plataforma, existe
defmen como intermediarias entre los en la realidad una relaci6n de carac
proveedores de servicios y sus clien ter laboral. Esto requerira, induda
tes (consumidores finales). Esta condi blemente, de la generaci6n de nue
ci6n es denominada on demand o Gig vos indicios de subordinaci6n en el
economy. La doctrina estadounidense contexto de esta prestac;i6n de servi
denomina a este nuevo modelo de cios sui generis, con la finalidad de
negocio como uber economy o crowd tutelar los derechos laborales de los
work offiine especifico, el cual implica involucrados.
que un servicio clasico o tipicamente
ejecutado por un trabajador sea asig REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
nado hacia un gran numero de indi Neves Mujica, J. (2018). Introducci6n al derecho
viduos en forma de llarnamiento o de/ trabajo. Lima: Fondo Editorial de la Pon
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torial Centro de Estudios Ramon Areces.
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de courier), Uber eats (reparto de Sanguineti Raymond, W (2000). El contrato de
comida), Rappi (reparto de comida, locaci6n de servicios. Frente al Derecho Civil y
correspondencia, bienes en general), al Derecho del Trabajo. Lima: Gaceta Juridica.
SOLUCIONES LABORALES IN° 159, MARZO 2021, ISSN 1996-3076. pp. 31-39 _______ 39

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03976-2012-AA

EXP. N.° 03976-2012-PA/TC

3.3.3. Según el artículo 4.º del

3.3.4. Del artículo transcrito puede

3.3.5. Y es que, como resultado de

Tribunal Constitucional es estimable) o

3.3.2 El demandante afirma haber

de febrero de 2007 hasta el 6 de enero de 2011, sin embargo no ha podido

3.3.3. Según el artículo 4.º del

presente que el artículo 7º del Código Procesal

EXP. N.° 2654-2012-PA/TC

enero de 2009. A mayor abundamiento el contrato administrativo de servicios

un puesto de trabajo, y por el otro el derecho a no ser

EXP, N.° 0453 L2013-PA/TC

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3.3.1. En el caso de autos, el demandante precisa que prestó servicios para la

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3.3.3 En consecuencia, pese a afirmar el demandante que ha mantenido una relación

3.3.4 Siendo así, y evidenciándose la existencia de hechos controvertidos, pues los

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36 pp. 31-39 • ISSN 1996-3076 • MARZO 2021 • N• 159 j SOLUCIONES LABORALES

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