DERECHOCOMERCIAL

HISTORIA

a) Derecho Comercial en Roma: Roma no conoció un Derecho mercantil

como una rama distinta
y separada en el tronco único del Derecho privado común (ius civile); entre
otras razones porque
a través de la actividad del pretor peregrino (encargado resolver las posibles
controversias
originadas en actividades de carácter comercial) fue posible adaptar ese
Derecho a las
necesidades de una nueva economía.

b) El Desarrollo del Comercio en la Edad Media: Hay consenso en indicar

que el Derecho
Comercial surgió …como consecuencia de la revolución comercial del siglo
XII a medida que la nueva economía urbana y comercial se afianza frente a
la economía agraria y feudal de la Alta Edad; el gremio de los comerciantes
son los que gobiernan y consiguen la creación de tribunales para
comerciantes, dirigidos por estos y para resolver problemas entre
comerciantes nada más. El encargado de ejercer estos tribunales es la figura
del cónsul que equivalía a la
figura del pretor peregrino, en un principio este cónsul era una figura con
funciones de carácter administrativo pero poco a poco comenzó adquirir
funciones de tipo jurídico o normativo.

c) Las cruzadas: Tuvieron una finalidad de tipo económico tanto para

ciudades y para la
congregaciones religiosas representaban un gran negocio, había un interés
de reconquistar el mediterráneo y el norte de África ya que esto
representaba la posibilidad de extender los negocios a los mercados de
oriente, su interés no era tanto vender, si no comprar con el interés de
revender en el occidente (piedras preciosas, marfil, pieles), esta actividad
provoca que estas ciudades Europeas comienzan a desarrollarse
económicamente.

d) LA UNIFICACION DEL DERECHO PRIVADO (s. XX). En Italia se

unificó el derecho privado
mediante el Código Civil de 1942, pero ello no ha significado que se haya
superado la
 especialidad del derecho comercial: La materia tratada en el Código de
Comercio se incorporó en el Código Civil, con algunas modificaciones, por
supuesto.
Para nuestros efectos, la modificación más importante fue que la
concepción corporativa de la economía propia del régimen fascista hizo que
se sustituyera el término de ―comerciante‖ por el de empresario. Es decir,
la noción de empresa –como actividad organizada para la producción y el
intercambio de bienes y servicios- asume un papel principal, sustituyendo la
noción de acto
de comercio.

e) Por otra parte, se ha dado la tendencia a la supranacionalización, de la cual

no ha escapado
C.R., por ejemplo, con su adhesión al GATT – que ha motivado la nueva
ley de marcas, la
normativa sobre dumping y subsidios, etc.- y su reciente negociación de un
TLC con E.U y
Centroamérica.

f) LA SITUACION EN COSTA RICA.

Nuestro país sigue… el tradicional sistema de la doble codificación…

Derecho civil y
derecho mercantil tienen en Costa Rica una sola fuente y una sola
jurisdicción.
El primer Código de Comercio de Costa Rica data del 6 de junio de 1853, y
era una copia del Código de Comercio español de 1829, que fue tomado del
Código de Comercio de Napoleón de 1807.Este Código de 1853 estuvo
vigente hasta 1964 salvo la parte de comercio marítimo que está
aún vigente-, en que se promulga el actual Código de Comercio, copia del
Código de Comercio Hondureño de 1950, que a su vez es copia de la
legislación mexicana.
De los arts. 1 y 2 del Código de Comercio vigente es posible extraer la
conclusión de que el
nuestro es un Código de actos de comercio.
Sin embargo, la nueva legislación tiende a la incorporación del concepto de
empresa (la
reforma al CPC relativa a la Administración y Reorganización con
Intervención Judicial, la Ley de promoción de la competencia habla de
agentes económicos; la Ley de arrendamientos urbanos y suburbanos al
definir el establecimiento comercial utilizada el perfil funcional de la
empresa; la legislación bancaria sobre grupos de interés económico).
 CONCEPTO

De cum merce deriva la palabra latina commercium; en tanto que del participio
sustantivado mercans (el que compra), la expresión mercantil.
Derecho comercial es una fórmula convencional con la que tradicionalmente se
indica un conjunto orgánico de normas dirigidas a regular una cierta categoría
de
relaciones privadas individualizada convencionalmente: la de las relaciones
comerciales. Ciertamente la expresión derecho comercial asume un contenido y
un significado distinto según el período histórico de que se trate.

Se dice que el Derecho Comercial es …aquella rama de la ciencia jurídica que

regula precisamente desde un punto de vista normativo… (el) proceso
económico de producción y
cambio de bienes y servicios Dentro del criterio más moderno del Derecho
Comercial como el Derecho de las
empresas económicas organizadas (…), el Derecho Comercial se define como
el que regula la actividad de los empresarios y de las empresas mercantiles y la
de
aquéllas otras auxiliares a las anteriores, entendiendo comercio en…sentido
amplio.

Actualmente, el derecho comercial puede ser caracterizado como sigue:

a) Es una rama especial del derecho privado que está en constante

expansión, más propiamente
es un derecho especial frente al derecho civil. No obstante, y según lo
dicho, en algunos países se han fusionado como derecho privado. De ahí
que se afirme su naturaleza de categoría histórica
y de la relatividad de su contenido.

b) Es también objeto de normas supranacionales. Por ejemplo, C.R. ha

adherido al GATT y al Mercado Común Centroamericano.

c) Tiene autonomía científica: Es estudiado en forma independiente ya que

las relaciones de carácter comercial interesan tanto en el campo de la
economía nacional como en el de la internacional (sobre todo la
supranacional).

d) Tiene autonomía didáctica: Este es justamente un curso de derecho

comercial. O sea, se le estudia en forma especializada en las
Universidades.

e) Tiene autonomía jurídica: Existe un código específico llamado Código

 de comercio, es decir, su disciplina tiene sistematicidad propia
(independientemente de si es técnica o no):

Características, principios y fuerza evolutiva propias.

La autonomía del derecho comercial respecto al derecho civil se revela a

través de la previsión de una jerarquía de las fuentes, en la cual la norma comercial
escrita o
consuetudinaria, prevalece sobre el derecho civil y a través de la existencia de
principios generales del derecho propios y exclusivos de la materia de comercio.
Si bien en los ordenamientos jurídicos en que el derecho privado se ha unificado es
discutible la autonomía jurídica en el sentido dicho de la existencia de un Código de
comercio, tal autonomía es plenamente justificable en Costa Rica.

FUENTES FORMALES

Conforme lo dicho en la clase anterior, el Derecho Comercial es parte del

derecho privado al igual que lo es el Derecho Civil, respecto del cual el Derecho
Comercial es derecho especial. El Derecho Comercial no es, sin embargo, un derecho
excepcional al Derecho Civil, porque
regula materias propias, algunas de la cuales, como los fideicomisos y los títulos
valores, por ejemplo, ni siquiera se regulan en los códigos civiles; lo anterior es así
por cuanto el Derecho Comercial es un sistema completo de normas que son
susceptibles de aplicación analógica y solo
ante la imposibilidad de hallar una solución a una determinada materia o punto, se
recurre, por vía de subsidiariedad al derecho civil, como derecho común que es.

a) Ley Mercantil: Se entiende hoy por ley mercantil no solo el código de

comercio, sino tambiénaquellas otras leyes no codificadas, que rigen
particular y especialmente la materia comercial.

Características:
1-Carácter Internacional y tendencia a la Uniformidad.
2-Carácter Practico aunque no siempre justo.
3-Carácter cambiante y sensible a los usos y costumbres.

b) Uso Mercantil: el uso mercantil se engendra y desarrolla atreves de un

lento proceso de repetición de actos.

1-En la primera fase, dice que el uso consiste en la repetición de una cláusula
en la misma clase
de contratos ciertas cláusulas se convierten asi en usuales, frecuentes
especialmente en la contratación de las grandes empresas y, en general en la
 contratación en masa, característica
del Derecho Mercantil.

2-En la segunda fase la cláusula muchas veces repetida acaba por

sobrentenderse, sea dentro
de los mismos contratantes, o un mismo grupo de personas dedicadas a la
misma actividad
dentro del comercio.

3-En una tercera fase llámese de la "objetivación generalizadora", aquella

cláusula típica del
contrato se destaca de la voluntad de las partes, se aísla de ella y se convierte
en una norma
objetiva de Derecho y con tal se impone a la voluntad de los particulares,
quienes, no pactando
lo contrario quedan vinculados aunque lo ignoren. La práctica individual ha
devenido la práctica
social, es decir, uso.

c) Jurisprudencia: como fuente del Derecho Mercantil, la jurisprudencia

Costarricense, en especial la proveniente de la Sala de Casación es
responsable de la creación de numerosas
normas que rigen como Derecho Positivo sin estar contempladas en la ley y, a
veces, hasta en
franca oposición con esta, la jurisprudencia tiene una función muy señalada
en el proceso de
desarrollo jurídico y económico de la colectividad. Le corresponde a ella
ajustar o llenar las
fallas tecnico-juridicas que pueden presentarse a la hora de poner a operar las
leyes escritas, frente a multitud de situaciones nuevas no previstas por el
legislador.

d) Principios Generales del Derecho: es lo que los autores, básicamente

tratadistas y
comentaristas autorizados, digan respecto al principio, regla o institución en
cuestión.

EL ACTO DE COMERCIO

Lo que sea considerado acto de comercio es el resultado de un largo proceso

histórico en el
cual inicialmente lo comercial era la intermediación en el cambio de
mercaderías, pero que
posteriormente se amplió para abarcar supuestos adicionales que, por su
diversidad, no pueden
ser reducidos a una fórmula única (comercio en sentido propio, industria,
transporte, banca,
seguros, actividades auxiliares).
El concepto de acto de comercio en el Derecho Mercantil, en razón de su origen
pragmático, no es una noción tan depurada en los Códigos Mercantiles no
existe una precisión de conceptos,
pues en esta categoría se incluyen, no solo actos jurídicos propiamente dichos si
no también y en
mayor numero contratos, cuasicontratos, hechos jurídicos y hasta hechos
ilícitos, Su contenido es
variable por lo que se podría decir, que un acto de comercio es todo acto o
contrato de derecho privado que el legislador somete al imperio del Derecho
Comercial y que se trata
básicamente de actos y contratos relacionados con el comercio en sentido
propio, la industria, la
banca, los seguros, el transporte y las actividades auxiliares

.
EL COMERCIANTE

El Comerciante persona física es el regulado en el inc. a) del art. 5 C.com., o

sea: Las personas
con capacidad jurídica que ejerzan en nombre propio actos de comercio,
haciendo de ello su
ocupación habitual.

a) Capacidad Jurídica: es comerciante quien ejercita una actividad mercantil,

sea cuando a la
capacidad jurídica se une la capacidad de obrar, sea por medio de otras
personas, cuando le
falte la capacidad de obrar.

b) Actuar en nombre propio: alude a la situación ordinaria del que actúa o

celebra un contrato
manifestando personalmente su voluntad con el efecto de que las obligaciones y
derechos
provenientes de su actividad juridica recaen sobre su patrimonio.

c) Actos de comercio: Con esta denominación (acto de comercio) podemos

encontrar gran
cantidad de actos y contratos de muy distinta naturaleza todos por los cuales
están regulados
por el código de comercio por lo que nos preguntamos si la realización de
cualquiera de estos
actos de comercio en las condiciones exigidas por la ley, ¿será suficiente para
hacer del sujeto
un comerciante?, Es evidente que la respuesta es negativa ya que para ser
comerciante no es
importante la manera en cómo se realiza si no que esos actos sean realizados en
virtud de
ejercerlo como una profesión.

d) Habitualidad Profesional: consiste en ejercer los actos de comercio en

forma continua según
su propia naturaleza, se alude con ese concepto a una habitualidad profesional,
es decir, a
una actividad profesional que implica, además de la repetición constitutiva del
hábito el ejercicio público de una actividad estable como medio de ganarse la
vida

LA EMPRESA

Desde la óptica mercantil, es aquella organización lucrativa de personal

(empresario o
dirección, socios industriales, trabajadores), capital (dinero, propiedades,
maquinaria,
herramientas, etc) y trabajo (actividad organizadora, directiva, investigadora,
publicitaria,
técnica y de ejecución material), con una unanimidad de nombre, permanencia
en actividad y
finalidad definida.

Así, y de acuerdo a la realidad económica, la empresa es un conjunto de

elementos para
efectos de explotar una actividad determinada, y es consecuencia de una
actividad
organizada, dinámica, profesional y creativa del empresario y sus auxiliares
para realizar esa
actividad en determinado mercado. Esos elementos generalmente son
personales (trabajo),
materiales e inmateriales (capital real) al existir una dependencia funcional
entre ellos.

LOS SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL

EL COMERCIANTE. Quienes ejercen el comercio?

Existen dos nociones de comerciante: una en SENTIDO ECONOMICO: que

es la labor del que adquiere mercancías para revenderlas, obteniendo una ganancia
de la cual vive y otra de CARACTER JURIDICO: que se refiere concretamente
a aquellas personas que el Código de Comercio reconoce como tales:

De esta forma de acuerdo con el artículo 5 del Código de Comercio, son

comerciantes:

a) Las personas con capacidad jurídica que ejerzan en nombre propio actos de
comercio, haciendo de ello su ocupación habitual.
b) Las empresas individuales de responsabilidad limitada.
c) Las sociedades mercantiles.
d) Las sociedades, agencias y sucursales extranjeras que distribuyan productos
de su agencia en Costa Rica.( deben inscribirse en el registro mercantil,
distribuyen los productos fabricados por su compañía en Costa Rica, deben
constituir y mantener en nuestro país un apoderado generalísimo de la sociedad
extranjera).
e) Las sociedades de centroamericanos que ejerzan el comercio en Costa Rica.

De modo que a los comerciantes se les aplica el Código de Comercio y son

regidos por el Derecho Comercial.

CONCEPTOS

Comerciante es la persona individual y la persona colectiva.

La persona individual es la persona física, la persona humana, llamados

comerciantes individuales, y la empresa individual de responsabilidad limitada.

La persona colectiva son las sociedades mercantiles (sociedad anónima,

sociedad de responsabilidad limitada...)

Los que ocasionalmente realicen actos de comercio no son comerciantes, pero

cuando realicen los actos de comercio deben de regirse por las normas del derecho
comercial.

No pueden ejercer el comercio los menores de edad, los incapaces (salvo por
autorización judicial), los quebrados o insolventes, y los funcionarios públicos.

EL COMERCIANTE INDIVIDUAL

Los comerciantes individuales según nuestra legislación son dos:

- Las personas físicas.

- La empresa individual de responsabilidad limitada.

 LA PERSONA FISICA (PERSONAS JURÍDICAS INDIVIDUALES)

- Es el ser humano, que sin estar organizado socialmente, realiza en persona la

actividad mercantil.

- Es la persona humana que tiene los requisitos de la ley mercantil.

- El artículo 5, inciso a), del Código de Comercio, indica que es comerciante

las persona física con capacidad jurídica, que ejerza en nombre propio actos de
comercio, haciendo de ello su ocupación habitual.

- Los que ocasionalmente realicen actos de comercio no son comerciantes, pero

dichos actos deben de regirse por el Código de Comercio.

CAPACIDAD JURIDICA (PERSONALIDAD JURÍDICA):

- En Derecho la Capacidad de las personas se divide en capacidad de goce o

personalidad jurídica y en capacidad de actuar.
La capacidad jurídica se adquiere con el nacimiento en los seres humanos y para las
empresas individuales o las sociedades se adquiere al inscribirse al Registro
Público, esta capacidad implica el ser sujeto de derecho.

- Si el menor de edad o el incapaz adquiere un título o empresa comercial, el Juez Civil

por medio de los trámites de jurisdicción voluntaria lo autorizará a ejercer el comercio.

- Sin embargo, no podrán ejercer el comercio, aunque tengan capacidad:

a) Los privados de ese derecho por sentencia judicial;

b) Los quebrados o insolventes no rehabilitados; y
c) Los funcionarios públicos a quienes la ley prohiba tal
ejercicio.

Los extranjeros podrán ejercer el comercio en el territorio nacional, siempre que se hayan
establecido permanentemente en el país, con residencia no menor de 10 años.

QUE REALICE ACTOS DE COMERCIO A NOMBRE PROPIO : (EJERCICIO DE

ACTOS DE COMERCIO):

Que el ejercicio de esos actos sea a nombre propio, por cuenta propia y no por cuenta
ajena o a nombre de otro.
 Se da cuando los efectos económicos del ejercicio de los actos de comercio afectan en
forma directa el patrimonio del sujeto que los realiza. Se asume el riesgo.

Ej : el empleado de un establecimiento comercial no es comerciante, tampoco el

representante de un comerciante.

HABITUALIDAD:

Ejercicio cotidiano y permanente del comercio, llegando a constituir un medio de vida

de quién lo realice en forma organizada y permanente. Se realiza una repetición constante de
actos de comercio como profesión, con el objeto de obtener una fuente de ingresos
económicos.

EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

ART.9 CCOM. (forma de ejercicio individual del comercio).

Entidad que tiene su propia autonomía como persona jurídica, independiente y

separada de la persona física a quién pertenece. No puede ser adquirida por las personas
jurídicas. La constituye una sola persona.

Se da cuando una persona física separa parte de su patrimonio para formar la empresa,
teniendo ahora dos patrimonios, el de la empresa y el personal.
A efecto del impuesto sobre la renta, el propietario debe incluir en su declaración
personal el imponible proveniente de cada una de ellas. Se forma por escritura pública, no
puede usar nombres de personas físicas. El gerente puede o no ser el dueño de la empresa,
pero será el apoderado generalísimo. Sólo responde el patrimonio de la empresa, no los bienes
personales. La quiebra de la empresa no produce la quiebra del propietario.

EL COMERCIANTE COLECTIVO (LAS SOCIEDADES MERCANTILES)

PERSONAS JURIDICAS COLECTIVAS

CONCEPTO, CARACTERISTICAS Y ELEMENTOS.

Asociación de personas físicas o jurídicas que por un contrato crean un fondo

patrimonial común para colaborar en la explotación de una empresa y obtener beneficios.
Es el contrato de sociedad por el que las personas se unen con fines lucrativos y
aportan su patrimonio.
Las personas unen sus bienes y servicios para desarrollar una actividad económica y
obtener ganancias.

CARACTERISTICAS
Aporte por cada socio, su fin es el lucro distribuyéndose las ganancias, ejercen en
común una actividad económica.
Cada socio se compromete a aportar algo, por lo que tiene ciertos derechos y deberes y
participa en la distribución de las ganancias.

ELEMENTOS :

ELEMENTO PERSONAL : Compuesta por dos o más personas físicas o jurídicas,

llamadas socios.
En la escritura de constitución se indicará el nombre completo y calidades
generales, el nombre o razón social de las personas físicas o jurídicas que intervengan en la
fundación.
El socio al ingresar a la sociedad adquiere derechos y contrae obligaciones : el fin
principal que buscan es el lucro, recibiéndose las utilidades en forma proporcional al aporte.
Otros derechos se refieren a la participación en la vida en sociedad, tomar decisiones, elegir y
ser electos en los órganos directivos, derecho a la información, en tener acceso a los libros de
la sociedad y a sus operaciones.

ELEMENTO PATRIMONIAL : Bienes que el socio aporta para formar el capital social,
aporte que puede ser en dinero, en bienes muebles o inmuebles, en títulos valores, crédito,
trabajo personal o en conocimientos.

ELEMENTO FORMAL : Se expresa en el Estatuto de la Sociedad.

El estatuto constitutivo y sus reformas se inscribe el Registro Público y se publica en la

Gaceta, sino se cumple con esta formalidades la sociedad se llamará SOCIEDAD DE
HECHO.

CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

A) SOCIEDADES DE PERSONAS

Toman en cuenta la calidad del socio, si es por parentesco u otras causas, se

caracterizan por la limitada autonomía patrimonial de la sociedad, los socios tienen una
responsabilidad solidaria con el capital social.

1) SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO.

2) SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE.

B) SOCIEDADES DE CAPITAL

Se centra en el aporte económico de los socios, no en los miembros que las conforman.
El patrimonio de la sociedad es autónomo frente al de los socios.
1) SOCIEDAD ANOMIMA.
2) SOCIEDAD RESPONSABILIDAD LIMITADA