PONTIFICIA UNÍVERSIDAD CATÓLICA DE VALPARAfso

ESTUDIOS
DE DERECHO CIVIL 111
JORNADAS NACIONALES DE DERECHO CML
Valparaíso, 2007

ALEJANDRO GUZMÁN BRJTO

(Editor científico)

4fP Legal Publish i ng®

®

. - ------ -------------- - - ---- -------------

 402
de aceptar que el acreedor pueda sin una cláusula que así lo habilitecq_ e·
término al contrato de manera unilateral y extrajudicial, dejando de.
1 deudor el posible reclamo ante la ilegitimidad de la medida. To
ba un régimen legal estricto que impida abusos en esta materia, en
hipo sis admitida: aquella en que se imponga por urgencia la rup
ta del ntrato 15 •
3. Un nuevo sistema equilibrado
· En este sis ma el acreedo�, a pesar del incu�pl}mie.2'º' igualmente_
comportarse co forme lo exige la buena fe obJenva¡r..ste será el tern
mento para vari anciones. Por ejemplo la necesidad que el incumplí ..
to sea grave para d a ácter resolutorio al in u p1imiento, para admi
r
excepción de contrat;. no cumplido o para tem • erar la facultad de tér
t
unilateral del contrato. La otra manifestación e este principio en el si�
está dada por el deber a itigar las pér · as. Esto permite entreg
necesario equilibrio al con� ato.
4. La tenden
La propuesta se adapta al movr
ciones. Sería largo explicar cómo e Q. manifestado un movimiento rele:
te en Alemania a través de la re rma,'¾ criticada al BGB., el Código hol.
dés de 1992, el proyecto Cat en Franda, y la jurisprudencia española e
materia que ha tomado el D echo interna · onal como referencia para;tes
ver casos particulares.
En suma, en Chile, e erecho de las obliga. iones sobre incumplimie'
contractual requiere u a adaptación necesaria la actual contratació_n¡
cual coincide con un ovimiento legal, doctrinal jurisprudencia! a.1;1·
de Derecho comp ado, siendo necesario construir n "sistema de re
dios" que proteja n forma más adecuada el interés d acreedor, logran,
superar la docrr· a y jurisprudencia tradicional sobre la , atería. Este
desafío para 1 ivilística nacional.
WILS0N, C., ¿Puede el acreedorponer término unilaterlll al contrato? en /u$ et Prnxis;l¿
{Universidad de Taka, 2007) 1, pp. 11-28. = l :·
15 PIZARRO
FINALIDAD Y ALCANCE DE lJ-\S ACCIONES
°
Y LOS REMEDIOS CONTRACTUALEs
Enrique Barros Bourie ..
l. LA OBUGATORIEDAD JUR1DICA DE LAS
PROMESAS Y ACCIONES Y DEMÁS REMEDIOS CONTRACTUALES
1. Obligatoriedadformalyjustificación
..menos desde la famosa distinción de las Institutiones de Gayo, el contra­
�oncebido como una fuente genérica de obligaciones 1 • Los juristas ·asu­
�s esa obligatoriedad como dogma positivo, expresado en el artículo 1545
unque la regla que asimila el contrato a la ley tiene ancestros antiguos en
·,.:�cho civil2 , adquiere una nueva cara a la luz del significado de la ley en·
• ;��9sofía política republicana.
º�El Derecho romano no conoció una acción general para hacer valer jurí­
···••';.",ente las promesas contractuales,_ con prescindencia de su tipo o forma­
. Sólo en algunos contratos nominados las obligaciones nacían por el
:consentimiento; de lo contrario se requería la entrega o alguna forma­
�
}. Sin embargo, ya en la temprana época de recepción delDerecho
te trabajo tiene un carácter exploratorio, de modo que sólo pretende revisar antiguas ideas
_liadas en cursos de pregrado a la luz de lecturas más recientes. El párrafo sobre resolución tiene
·ecedente presentaciones en seminarios organizados en 2006 y 2007 por la Universidad de los
yla Universidad Católica de Valparaíso con ocasión de vísicas del profesor Antonio Manuel
es Moreno.
; Profesor titular de Derecho civil en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile.
'GAius, lnstit, III, 88. En esta comunicación se ignota la lógica propia de los actos graruiros,
. sen la liberalidad.
DoMAT, Jean,Les wis civiles dttns /eurordrenaturel(1694,ecl Remy, Paris, 1835), parre l •, lib.
L0, sec. 2•, párr. 7, expresa: "Las convenciones, una vez formadas, todo lo que ha sido convenido
_ . · or (lieu) de ley para aquellos que las han hecho y ellas no pueden ser revocadas sino por su
_sentimiento común, o por las orras vías que serán explicadas en la s<;cción 6". Domat cita fuentes
_anas como antecedentes de autoridad (debo esta referencia a Alejandro Guzmán); sobre L, misma
:eria, PlZARRo, Carlos, Notas criticas sobre elfandammto de lafaerza oblig11toria del contrato. Fuentes
_ retadón del articuw 1545 d,,/ Código Cü,il chileno. en &1,ista Chiknn. de Dererho 31 (2004},
,5 (226).
"' �-�3 MSER, Max, Das Rihnisches Pri1111trerht (2• edición, München, Beck, 1975), I, §§ 123-136.
404
romano, y en especial a partir de la escolástica tardía, se generalizó la nó
más difundida de que el consentimiento contractual era suficiente p ara::
. , ,'�%isión del trabajo y de ese modo contribuyen al bienestar general8 •
obligacio nes, extendiéndolo a cualesquiera contratos innominados. C
correr del tiempo se ha conservado la forma como elemento de prueb _
solemnidad (en beneficio de la seguridad) , pero ha perdurado el gran;
4 ira.to, en el corazón de las diversas líneas argumentativas está la idea de
bio de que los acuerdos voluntarios reconoci dos por el Derecho pue den.
rirse a cualquier objeto lícito. _:
Así se construyó, en un nivel más abstracto que el de los tipos con,:
males específicos, la regla de que cualquier p romesa contracmal lícita ré:
obligatoria. La consecuencia fue que la obligatoriedad jurídica se acere\)
. _ plir su función social como medios eficaces de intercambio en una me­
Iatinamente a la generalid ad de la promesa en sentido moral y econó ·
La fo rma doctrinaria de este desarrollo es el concepto jurídico de co ·
miento, entendido como un acuerdo de voluntades que puede tene .
quier objeto lícito5 •
·.:o
Por cierto que desde un punto de vista estrictam ente positivo 1 �. ,
formal del contrato se encuentr a expresad a en el elegante texto det ·_
1 545 CC. Sin embargo, su debida compren sión supone entender 1· · a creciente reflexión acerca de la. obligatoriedad del contrato se produce
una institució n que está justificad a por numeros as razones. Las p � i
_
son las que atienden al valor vinculante de las promesas, a la presuri
justicia que envuelven los intercambios voluntarios y a la función �ü­
ple la institución del contrato en la creación de bienestar.
\'
Ante todo, y en una larga tradición de pensamiento, el co ntrato s .
fica en la dimensió n de la justicia conmutativa, porque se puede asui#·
las reservas que proceden en sede de formació n del consentimien�'f
cialmente en contratos de consumid ores), que el acuerdo voluntari �-­
consentido beneficia a ambas partes y, por eso, es equitativo desde un··p ·. ,
_ . r.tunl Obligntíon (Cambridge, Mass., Harvard University Press, 1 9 8 1), p. 17 [ trad. española de
vista de su relación de Derecho privado • Desde un punto de vista nor _
6
es simplem ente lo correcto cumplir el deber contractual que surge de.', ..
mesa, porque tiene su antecedente en un acto lib re que vincula a, }j,tfib
realiza7 • Finalmente, en la perspectiva del análisis económico del D�L _,
4 Un análisis hiscóríco y comparado en lóPEZ, Jorge, Los c1Jntr11tos (2• edición . Sanriago;
Jurídica de Chile, 1998), p. 243.
; Un sucinto desarrollo histórico en GoRDLEY, James, roundations efPriwtte ÚltP (Oxfo�
University Press, 2006), § 13 (p. 289).
6 Una excelente exposición históñca y sistemática de la tradición aristotélica hasta nu
en GORDLEY, James, Contmct úiu, ín the Arístotelirm Trnditíon, en BENsON , Peter {ed.), The
Contr111:t ÚIII' (Cambridge, Cambridge University Press, 2001), p. 265 (p. 307); una agu
mentación institucional, que míra la autonomía privada como un valor y el contrato com�
ti ca social conexa que debe ser cautelada por el derecho en RAz, Joseph, The Momlity
(Oxford, Clarendon , 1986), pp. 395 y ss.
7 Esta forma de pensar subyace a la doctrina filosófica del contrato de la modernidad; .
k,,
mente desde la escolástica tardía (Come;, Helmut,E11ropiiisches Pri11atrerht (München, Bec
: \cii.I
, .-
·r �
DAD Y ALCANCE DE LAS ACCIONES Y LOS REMEDIOS CONTRACTUALES 405
,:,ligatoriedad se funda en un análisis consecuencialista, porque las reglas
;�if,dncentivan la observancia de los contratos facilitan los intercambios y la
.-;�:Aunque no es el lugar para analizar estas perspectivas justificantes del
,se trata de una valiosa institución social que cautela la confianza en la
'bra empeñada: desde la perspectiva del contrato como promesa, el acto
·ntario ha permitido a cada parte incluir en sus propios planes la conduc­
e la contraparte y no se puede actuar correctamente si se defrauda esa
'ectativa; desde una perspectiva económica, los contratos sólo pueden
:t que es proporcional a la confianza que se pueda tener en que el interés
' reedor será satisfecho; a su vez, la relación de justicia contractual supo­
. ,deber de observar el contrato, porque el consentimiento, al menos b ajo
..
· os supuestos institucionales, da lugar a un intercambio de bienes de
tes que 'se miran' por equivalentes (artículo 1 441 CC.) .
; marco de una tendencia- hacia la construcción de un Derecho común en
· · ¡iteria, que tiene su fuente remota en los trabajos comparados que sirvie­
. e antecedente a la Convención sobre compraventa internacional de merca­
, . (CISG.) y que ha procurado la comprensión recíproca de las diversas
;$!iones jurídicas9 •
• Ótltiuación de la nota 7
2). El desarrollo contemporáneo más relevante del concepto de contrato como promesa vincu­
·.ª partir de fundamentos kantianos, en FRtID, Charles, The Contmct m Promise. A Theory of
· Tagle y R. Correa, La 1Jhligndón rontrnr.tual (Santiago, Editorial Jurídica de Chile, 1 9 96) ]. Una
revisada de esta tradición, en un esfuerzo muy logrado de incluir en la fundamentación de la
oriedad del contrato elementos propiamente promisorios y de confianza abstracta entre partes
elen carecer de !u.os personales previos, en KiMEL, Dori, From Promise to C1Jntrnct. Tou,nrdr n
lTheo�i• of C1Jntmct (Oxford y otras, Harr, 2005), p. 78.
Para SMITH, Adam, Imiestignción ;-obrt bz nnturnlezn y c,iu;-a de bz riqueza dt /ns Y111d1JrltS (1776,
. Franco, México, Fondo de Cultura Económica, 1 979), p. 17 (lib. I, cap. II): "no es la benevo­
del carnicero, del cervecero o del panadero la que nos procura el alimento sino la consideración
topío interés; [ ..•] de la misma manera que recibimos de los servicios mutuos que necesitamos,
nvenio, trueque o compra, es esa mísma inclinación la causa originaria de la división del traba­
e hace posible multiplicar los beneficios genecales que se siguen de los intercambios. La revisión
, isis económico que me ha resultado más lúcida para explicar la obligatoriedad del contrato es
;coci-, Michael, The Límits ofFreedom ofContrnct(Cambridge, Mass., Harvard University Press,
;, ; especialmente el capítulo X (pp. 241 y ss.).
·- los trabaíos comparados se realizaron temprano en el siglo XX bajo el amparo del Instituto
aclonal de Unificación del Derecho Privado (Unidroit); su autoría e impulso se debe a RABEL,
' Recht de· Wmmknu_fi (1 936, reim p . Berlín, de Gruyter, 1 957), dos volúmenes, cuya obra es
. determinante de la Convención de Viena sobre Comprn1/ffltfl intmvidm'lllldertll!r(nderÍI/$ (CISG.),
su vez, ha contribuido a la construcción de una doctrina común en materia de contratos que
 ,�)FINALIDAD Y ALCANCE DE LAS ACCIONES Y LOS RE.\IEDIOS CONTRACTUALES 407
406

os
2. Derechos subjetivos que nacen del contrato y sistema de remedi
tesca sistematización se muestran cuando nos enfrentamos a preguntas que
1
;sólo se pueden resolver si se atiende comparadamente a todos los remedios
en razón de la p ; n su conj unto, como lo viene sosteniendo la doctrina más lúcida desde hace
Aunque se acepte que la obligatoriedad del contrato
conju nto de accio ''.varias décadas 14 .
mesa no su p one per se una opción por un determinado
ción en sentido j . . . . . La ordenación sistemática de las acciones y remedios contractuales atien-
y remed ios, resulta evidente que no puede haber obliga
dico si el DerechÓ no establece reglas que cautelen
el interés del acree , , -�e ante todo a la nan:raleza de las p retensiones y defensas. La responsabili-
10 ser justificadas e interp 11,ad del deudor .e n sentido amplio es correlativa al conj unto de los intereses
frente al i ncum plimiento . Y estas reglas pueden
el contrato sea vinculan :protegidos del acreedor, que se muestra en las acciones y derechos que se le
cadas a la luz de las razones más generales para que
�e-lo
la necesi dad de aumentar el grado; ��onceden en caso de incumplimiento: a obtener en nanualeza la prestación
De lo anteri or tamb ién se sigue que se le debe; a negarse a cumplir mientras la contraparte no lo hace;
j es y demás re medios extrajudi. .
reflexividad acerca de las accion es udicial -- -· ·"
ción contra ctualll . Esta a· � · ue el contrato termine o quede sin efecro y se le restituya lo entregado; a
les que se e ntregan al acreedor en caso de infrac
ho de contratos, el indemnizado de los daños que le ha p rovocado el incumplimiento; a que
tud metód ica evita que las reglas esenciales del Derec
mentos que el De �é' recio sea reducido p or defectos o parcialidad de la prestación recibida 1 5 •
cialme nre las que define n las pretensiones e instru
prensi ón del senti El conj unto de estos instrumentos configura la protección j urídica del
entrega al acreedo r, sean analizadas con completa desa �és contractual del acreedor. Si se asume que el Derecho de contratos es
ga, asimismo, a ' _
funció n del contrato como p ráctica social valios a. Obli ii j
prender l as preten siones que el Derecho reconoce al acreed
or como uní _ cialmente un orden que protege el crédito y que nadie me or que el
12 ol: eedor sabe cual es la acción o remedio que mej or cautela el interés con­
j unto de remed ios interdependientes •
. s re presentad o\ • rual insatisfecho, debe entenderse que estas acciones dan lugar a una
Esta p rotecc ión com prende, desde luego, el interé )fürrencia acumulativa o, de lo contrario, alternativa de derechos. En con­
pero tambi én las demás accion es y otros re '.
prestación en naturaleza,
r en sentido , encia, o bien el deudor ejerce dos acciones conj untamente, como p uede
orientados a hacer valer la responsabilidad del deudo
s se han desarr ollado históricamen
Los divers os remedios contractuale
u lugar sistem ático sea algo anáf
separado, lo que también hace que s
j
Así se muest ra, en nuestra tradición urícli'ca, con la
calificación del f farce, con la_ consecuencia de que la �esvinculación del concrato en razón del incumplimiento
razón del �ncum p limien ,. ,)ª lugar _en virtud de pacto resolutono expreso; la /ex commissoria otorgaba valor al derecho de
del acreed or de retractarse de un contrato en ,? convenido pata el caso que el precio no fuese oportunamente pagado [Max KAsER, cit. (n. 3 ) ,
que es tratada!� � l con referencia a Dig. 4 1 , 4. 2] . Los canonistas y luego la doctrina del derecho natural
· contraparte como una condic ión resolutoria tácita, alista asumieron que en los conu:aros bilaterales va naturalmen te implíci ta la condición resolu-
j unto con las demás condiciones, a pesar de las difere ncias funcio r,\;;
13
¡¡sistenre en el i ncumplimiento de las obligaciones de la contraparte (COING, Helmut, cit.
dificu ltades de c◊
dentes co n la condición resolutoria o rdinaria • Las P : 444) . El resultado sistemático es que la resolución se rrate entre las condiciones y no entre
siones que el Derecho reconoce al acreedor. Es sintomático, sin embargo, que en el Derecho
,contemporán eo la condición resolutoria tácita tienda a ser tratada entre los efectos del
Continuación de la nota 9 , limiento contracrual: CAruloNNIER, Jean, Droit cfr,í/ (Paris, PUF, 2004) , §§ 1069, 1 1 0 1 ;
lnternt1cionales U
irradia h aci a l m derechos nacional es. Véase: SCHLECHTRIEM, Peter, Fran�ois • SJMLER, Philippe - 1.AQUETTE, Yves, Droit citril Les obligmiom (9ª ed., Paris, Dalloz,
(4> ed.• Tühingcn. Mohr Siebeck, 2007), p. 2. pp. 63 1-656.
1 ° CRA�WEIL Richard, Tt,,o Eronomic Theories ofEnforcing Promiies, en BENSON, Pete - , dcipador de esta tenencia en el derecho de habla española es MORALES MORENO, Antoni�
dg icy Press, 200 1), ·�
Theor¡• o( Cr1J1 1r,1,·1 Úl/1'. New Emz:, (Cambri dge, Cambri e Univers El "p ropósito p ráctico"_1 bi; idea de negocio jurídico en Federico de Castro (Notas en tol'1UJ a la
contract ual a la luz de los remedios q ..
literaiur� anglusajona se suele definir la vinculación ( F Barrancos, B .
la cosa en los negocios de IT'rifico) ( 1983 ), ahora en EL MISMO, La nwdemización de/derecho de
r: Hot:-AES , Oliver, The Cammnn Lau, 1923, 45• ed., trad. (Madrid, Civitas, 2006) , p. 323 (336) ; la idea es desarrollada por PANTALEóN, Fernando,
den al acrccú n
f C: on Cqn/1'� 0
llq/mes rmd the Theory o ontmct, e n Essap
Tea , J 964) , p. 268: Am'AH , P. S., b e:s de la repomabilidad· ci1,il en Anuario de Derecho Civil (Madrid, 1 993 ) , p. 171 9
':5
1 1 Un panmarn a d e las pretensiones reconocidas al acreedo r a la luz de las r � orfas qu'e_· e interés dogmático es la explicación del Derecho civil a partir de las pretensiones
(Tübm gen , M .. ) (
obligatori edad d e l conrrato en UNBERAT H, Hannes, Die Vertmg,r rerletzu ng : �" en MEDICUS, Dieter, Bürgerliche:s Recht 20• ed., Koln, C. Heymanns, 2004) . Sobre la
2007) , con referencias al Derecho comparado y uniforme. CJa de una mirada de conj unto a los remedios desde el p unto de vista de su eficacia en la
lig en el conómica del contraro; CRASWELL, R., ci t. (n. 1 O), p. 26.
12 M oRAI.E� MORENO, Antonio Manuel, Evolución delconcepw de ob acion

mod ern ización del derecho de obli acwnes (Madrid, Cívicas, 2006), P · ·_b�e la idea de responsabilidad contractual como comprensiva de todas las acciones y reme­
en Ei. �11s�10. L,1 g
que endos al acreedor en protección de su interés contractual: Mo!!ALES MoRENO, A. M., cit.
1 � En el 1 ) e re cho romano, la obligación tiene sus ancestros en la stipu/atw,
sepa� dament e resp ecto de _: 2 1 .
promesa unil ateral. de modo que las acciones eran concebidas

408
- ::
ocurrir con la resolutoria y la indemnizatoria; o bien , puede ele gir cual ac�t�
ción o remedio más le conviene, como ocurre con la de ej ecució n de Iof
debido y la resolución 16 . El criterio de incompatibilidad está dado primera{;;
menee p or razones lógicas ( no se puede demandar a la vez el cumplimie ntojil;_
la resolución) y p9 r el principio de enri quecimiento sin causa. Y tambié �·
debe entenderse que el ej ercicio de una acción no supone la predusión def'
derecho a ej ercer otra acción, a menos que resulte contrario a la buena fe; en}
consecuencia, la acción:de ej ecución en naturaleza no impide ejercer IuegoJ��.::
indemnizaroria, ni hacer valer la resolución 17 •
La obligación contractual se desenvuelve en dos etapas: la p rimera exprésa-5
el deber del deudor de cumplir lo prometido y da lugar a preguntaS de forma�'�
ción, interpretación e integración del contrato; la segunda surge del incumpli"i
miento de lo prometido. Cualquiera sea la forma que adopte este incumplí,;:;
miento, incluso si el deudor incurre en un cumplimiento defectuoso o - e\i_:
incumplimiento de una obligación conexa, se abre al acreedor el conj unro: ;i.
de esos remedios y acciones que dirimen los riesgos que el Derecho atribuy.cl;;
a las p artes en cada situación de incumplimiento contractual 1 8 . De ello tam-:t'
bién se si e la impropiedad de desarrollar el sistema de acciones y remediós'.t
gu
contractuales en el marco de una doctrina unificada de la resp onsabilidad, \
que desatienda la especificidad de la relación contractual 19 •
,,
En todo caso, cada acción y remedio tiene su lógica, de modo que su:\
j ustificación es determinante al momento de interpretar las normas que fos �'
16 PIZARRO, Carlos, Etude critique de la responsnbilité rontrm:tuelk en droitpositifrhilien (tesis de f
) f Tusticia22 • Tampoco desde el punto de vista de la j usticia correctiva hay razón
doctorado, Paris II, 2002), p. 45 (§ I, 1, II, c) ; la idea es también desarrollada por el autor en Lns ;'._,
]
cláusu/ar resoÚttorias en el Derecho Cit>il rhifmn, en Cundernos de Aetuallzación urldim 3 (2006), :t
p. 247; en el mismo sentido: VtoAL, Álvaro, lA pretensión de cumplimiento específico.? su imerdrJn enel)
sistema de remedios por inr.umplímiento en el Código Ci11il en Coruw., H. - RoDRfGUEZ. M. S. (editó- /,
res}, Estudws de Derecho Cit,il (Sanríago, LexisNexis, 2006) , p. 527. ·�
17 En otras palabras, la preclusión del derecho a ejercer una acción y remedio sólo se produce-si : a,.
con ello se afecta la confianza legítima generada en el deudor, cómo ocurriría con la pretensión reso-, /:­
lutoria si habiéndose demandado el cumplimiento el deudor ha iniciado oportuna y diligentemente la: _ }­
actividad dirigida a ejecutar la prestación . ·,,
18 Sobre el sistema de acciones como una fonna de asignación de riesgos, PANTALEóN, Fernando/)
-:;
Elsistema de responsabilidad contrnctual (Materiakspara un debate}, en Anuario de Derecho Cillil(l 99 l), . e;
p. 1020; en el mismo sentido: AmAH, P. S., Contrarts, Promises aru:i Obligatwns (1978), en �ys on ::.
Contrart (Oxford, Oxford University Press, 1 986), p. 37. En la misma dimensión de una adecuada ,:f
ordenación de riesgos deben ser entendidas las cargas que se imponen al acreedor en virtud del princi � '_";;,
pio de buena fe, en protección del interés legítimo del deudor a que la obligación indemnizatoria qiié: ,:
le impone su propio incumplimiento no sea agravada por la falta de colaboración del acreedor "(aL-· ::
respecto, véase el artículo 77 CISG. y el estudio de VIDAL, Álvaro, en esta misma obra). Es interesante /
tener en consideración en la materia las cargas de la víctima en sede .extracontractual; al respecto, {:
véase: BARROS, Enrique, Tratado de responsnbilidnd extmrontraaunl (Santiago, Editorial Jurídica de ·•�
Chile, 2006}, p. 428. . J_
l9 PANTALEóN, Fernando, cit. (n._ 14), p. 1 019.
•.,1
e'': FINALIDAD Y ALCANCE DE LAS ACCIONES Y LOS RE.\!ED!OS CONTRACTIJALES 409
[ conceden. El conj unto de remedios configura la posición j urídica del acree­
} dor y da forma p ráctica a su derecho de crédito que tiene su fuente en el
;Scontrato. Este juego recíproco entre el crédito, la noción de incumplimiento
_ {�y las acciones y remedios da forma a la insricución del contrato en cada
"thradición j urídica20 •
-t: , A su vez, conviene tener presente que las diferencias entre-las acciones y
{además remedios no radican en que existan diversos ti p os de incumplimien­
�:to , sino en los diferentes requisitos de ej ercicio que son propios de cada tipo
.t de acción o remedio2 1 •
11. J USTIFICACIÓN Y LÍMITES DE
LA PRETENSIÓN DE EJECUCIÓN EN NATURALEZA
1. La relación contingente entre /,a ohligación primaria de
cumplir /,a prestación y /,a acción de ejecución en naturaleza o en valor
_ La existencia de una obligación contractual, en cuyo cumplimiento tiene
��,interés el acreedor, no necesariamente conduce a que el Derecho reconozca
;;::�una acción de ej ecución forzada cuyo objeto sea que el acreedor obtenga­
i[satisfacción de su interés contractual directo expresado en la p restación. Desde
¡f un punto de vista económico, la obligatoriedad del contrato es compatible
f?, _c;:on diversos conj untos de acciones y remedios, de modo que cada acción o
;{remedio debe ser j ustificado por la función que cumple o por razones de
'i\para exigir que, salvo imposibilidad, la ej ecución en naturaleza esté siempre
!';· ,dis ponible, p orque, al menos en algunos casos, es defendible que la solución
:�?más j usta para el incumplimiento contractual sea la reparación indemnizato­
t ria. En princip io, es la concepción del contrato como promesa la que más
-!:::'estrechamente se asocia al reconocimiento de esta acción.
-r.': 1 .
-� /"--�----------
ir.- · -: �
20 Un excelente desarrollo conceptual de las relaciones entre derechos que nacen del contrato (fase
,, . ,- .
0
l:, .correlativa al deber de conducta) y los remedios que el derecho reconoce al acreedor insatisfecho (fase
'}\�e la responsabilidad contractual en sentido amplio) en FRIEDMANN, Daniel, Rights a>ui &medies, en
_
/
. ¿i" CoHEN, Nili . McKENORICK, Ewan (editores), Comparatil,e Remedies far Brench o Contrad (Oxford
;;' � Portland, Or., Hart, 2005 ) , p. 3.
"'tt:: ::.t . 2 1
,< _ MORALES MORENO, A. M., cit. (n. 12), p. 17 (29). Este autor avanza en la dirección de un
_{J;oncepto unitario y objetivo.de incumplimiento, caracterizado por la insatisfacción del interés con•
·( tractual del acreedor y no en el defecto de conducta del deudor (si guiendo el cri cerio del artículo 8 .1 O I
l ,1 de los Prinripios y 7.1 . 1 . de Unidroit) . La cuestión no es posible de analizar en el marco de esta
:';'.ponencia, pero plantea una pregunta mayor al Derecho de las acciones y remedios contractuales; en
'\,partícular, si es posible una noción unitaria de incumplimiento construida a partir de las obligaciones
(\�e dar, típicas de la compraventa.
22 CRASWELL, R., cit. (n. 1 0), pp. 19, 43 .
410
2. Argumentos para discutír la acción de ejecución en naturaleza
Diversos argumentos se han planteado para poner en duda este derecho déi:
satisfacción en naturaleza. Por un lado, se ha expresado que la ejecución forza/!
da impone una carga excesiva a la libertad personal, porque supone que· �I}
deudor sea obligado coactiva.mente a realizar una prestación; en consecuen!
cia el único remedio disponible debiera ser, en principio, la indemnización
de perjuicios 23 ; En segundo lugar, se han sostenido doctrinas que propug.,
nan que se niegue valor vinculante a ciertas promesas contractuales que aún:
no han sido ejecutadas, de modo que en tales casos sólo debiera result
relevante el perjuicio sufrido a consecuencias de la confianza puesta en e
contrato, pero no el interés contractual positivo, que está representado tanf'
por la ejecución en naturaleza como por la indemnización del lucro cesant
(daños relacionados con las expectativas de beneficio del acreedor) 24 . Final
mente, algunos teóricos del análisis económico del Derecho han sostenido.
doctrina del ila.mado incumplimiento eficiente, en cuya virtud es más ben.
ficioso para el bienestar general que no se dé lugar a la ejecución forzal
porque puede ocurrir que para el deudor resulte más costoso ejecuratff
convenido que indemnizar al acreedor, mientras que éste siempre pue -
quedar satisfecho plena.mente por medio de la reparación indemnizatoria:
23 En esencia, es este el sistema de acciones que reconoce el "Common Law"; en esa tradícióñ'
excepcionalmente, como remedía proveriiente de la "Equityff , se reconoce una acción en na
cuando el interés contractual delacceedor asf lo exige en justicia y con ello no seve afeccada lalibe
personal del deudor (como ocurre, por ejemplo, con la obligación de entregar un inmueble vendF
El más conocido desarrollo de esca doctrina en HoLMES, Oliver, The Common l,111, (trad. F. Barráii
de la 45• ed. inglesa, 1964}, cap. VIII, para quien "la única consecuencia universal de una pro i
jurídíc:amente obligatoria es que el Derecho hace que el deudor pague los daños y perjuicios
aconcedmiento prometido no ocur�e• (p. 268).
24 Estas doctrinas, que tienen su origen en los canonistas, fueron especialmente desarrolla
Tommaso de Vio (Cayetano), en su comentario a Tomás de Aquino, argumentando que la i
correctiva sólo justificaba una acción sí el demandado había quedado peor de lo que estaba anª
que sólo haría indemnizable el daño emergente [referido por GORDLEY, James, cit. (n. 5), p. 29
época más reciente estas ideas recobraron vigor, al menos respecto de ciertos con tratos; véase es
menee: Fuu.ER, Lon - PERDUE, William, The Relinnce lnterest in Contract Damages, en Ya/e Lam
(1936), p. 52; y en ATIYAH, P. S., Contracts, Promises rmd Obligations (1978), recopilado en Ess .
Contract (Oxford, Oxford Universicy Press, 1 986}, p. 1 O.
2 > PosNER, Richard, Andlisis económiro del Derecho (1992, trad. E. Suárez, México, Fo1/
Culcura Económica, 1998), p. 128. La doctrina es discurible incluso desde un punto de visraeco_ · -
co, anee todo, porque no atiende suficientemente al valor social que tiene proteger la confian ·
cumplimiento de los contratos; en segui da, porque si bien en el "Common Lawff la acción in
toria no tiene por requisito la culpa del deudor, sino objetivamente la infracción del contrae
acreedor suele ser riesgosa y costosa la prueba de los perjuicios y, además, debe soportar m
turbaciones que no son comprendidas usualmente en la indemnización; por eso, la d�egacióri
acción en natucaleza priva al acreedor de una ven caja que es consistente con la economía del co
(al respecto, ScHWARTZ, Alan, The Crtsefar Specific Perfamu¡nce, en Ya/e Úl1PJournal (1 979), p'
--. ··f1NAIJDAD Y ALCANCE DE LAS ACCIONES Y LOS REMEDIOS CONTilACTUALES 41 1
3. Razónes para dar lugar a la acción de ejecución en naturaleza
�ti , , Si.n embargo, la tendencia doctrinaria dominante es a preferir las razones
{y ara dar lugar a la p retensión de cumplimiento en naturaleza. Es interesante
fcque la discusión sea particularmente intensa en la tradición del uCommon
Waw" , donde tradicionalmente no se la ha reconocido .
J;,. -_ En primer lugar, la pretensió n en naturaleza permite al acreedor obtener
g:4e una manera simple el interés directo del acreedor en lo que se le prome­
I; f�Ó, sin otro requisito que el mero incump limiento. La ej ecución en narura­
l�za permite que coincidan el derecho subj etivo afectado y la acción que lo
f?fOtege26 , porq ue el cumplimiento de la obligación, tal cual fue pactada,
()11stituye la p rincipal pretensión del acreedor: "La esencia del contrato es su
,, plimiento. Los contratos son celebrados para que sean cumplidos. Usual-
-,- rme es este el único funda.mento p ara celebrarlo. Lo común es que una
�ryona convenga un contrato porque está interesado en obtener aquello
.1;i,e la otra parte le tiene que prestar y porque atribuye mayor valor a esa
re:scación de la otra parte que al costo y dificultades en que deberá incurrir
*ª obtenerlo por otra vía''27 . Además, es posible que el acreedor conciba la
;escación como única, de modo que no le sea en absoluto equivalente reci­
;t,con una suma de dinero28 ; así, p or ej emplo, puede ocurrir con la obliga­
ÓJ.l de entregar ciertos documentos o con la obligación implícita y conexa a
,
'Obligación p rincipal del deudor de dar información acerca del funciona­
,· neo de una máquina que ha vendido.
;, 'Nuestros ordenamientos civil y procesal reconocen dos pretensiones de
?-5:tación en naturaleza dirigidas a que la prestació n sea obtenida del p ropio
-�:d? r: la acción dirigida hacia el cuerpo cierto en poder del deudor y los
. remios al deudOfde una obligación de hacer ( artículos 438 N° 1 y 543
f-:C.' en relación con 1 5 53 regla 1 ª CC. ) . Pero, por lo gene ral, al acreedor
;§asta o prefiere recibir sólo el valor de lo que se le debe. Esta pretensión le
, . generalmente reconocida en el Derecho chileno. La sola excepción es el
e: o del cuerpo cierro que se encuentra en poder del deudor, en que el acree­
i!9 r sólo p uede hacer recaer la ej ecución en la cosa individual debida. De ello
,
· " sigue una segunda ventaj a de la acción de ej ecución en naturaleza: tiene la
-�'cinuación de la nota i5
_ opinión crfcica a la doctrina del incumplimiento eficiente es expuesta con simplicidad en CooTIR,
- ULEN, Thomas, Derecho .r erotJJ)mi,¡ (2• ed., trad. E. Suárez, México, Fondo de Cultura
;árnica, 1998 ) , p. 306 ; una reciente exposición crfcica en CRASWELL, R., cit. (n. l O) , p. 1 9 .
�6 UNllERATH, Hannes, cit. (n. 1 1 ) , p. 220.
�7 FRIEDMANN, Daniel, The Perfomumce lnterest in Contract Damnges, en La111 Quaterly Re11ie11•
.·
) ) , p. 629.
. 28 J ( )
GoROLEY, ames, cit. n. 6 , p. 388.
 412
virtualidad de recaer en la cosa objeto del contrato o en su valor de me
con la consecuencia de que usualmente el acreedor puede ob tener la satis
ción del interés contractual personalmente del deudor o en el méttf · - '".
costa del deudor29 •
t
En tercer lugar, la acción no tiene por requisito que el deudor haya·á'
impropiamente y es por completo independiente de las razones podas,
deudor dejó de cumplir; si se acredita el crédito contracrual exigible, lá'
sólo puede fracasar si el cumplimiento resulta imposible (por pérdida de
po cieno debido o por imposibilidad absoluta de que la prestación seú�j
.
da)3º En verdad, la acción de ejecución en naturaleza es menos exijf
materia probatoria y, en general, presenta menos incertidumbres qu�.
demnizaroria. Sólo se requiere tener un tírulo ejecutivo y, a falta d�(
declaración judicial que sirve de tal. Y en el juicio ejecutivo la obligaciB
transformarse en una obligación de dinero, cuyo valor corresponde al · •.
mercado de la prestación. Así, se evitan riesgos de incenidumb re ace'i
prueba de la culpa y la avaluación de los perjuicios; a lo más se exi�
gestión de avaluación de la prestación (en las obligaciones de hacétj�
objeto de la prestación (en las obligaciones de dar y de entregar) (aníctiÍ'
N° 3 Y N° 4; 536 y SS. CPC.). •i y;
En cuarm lugar, la acción de cumplimiento en naturaleza o en v'ar'
como remed io para cualquier tipo de incumplimiento. En la medidá
acepte un concepto unitario de incumplimiento, el cumplimiento de'
so o incompleto también pueden dar lug� a la pretensión del acr�f
que el defrcto sea corregido o la prestación completada: En principió;'.
· arraso nD puede ser remediado en naturaleza; a su vez, sin embargo; f
en el cum p l i m iento de obligaciones de dinero da lugar á una indem4'
que se a�emcja estructuralmente a la ejecución en valor dd cosco fiii''"
(
del atra�o. porque cuando se cobran intereses no es necesario proba p
cios ni es relevante la culpa del deudor (artículo 1 559 regla segund�;'�
4. límite a /,a ejecución en naturaleza en obligaciones de hacer:}
'•\
lesión excesiva a /,a libertad personal del deudor
_Un prob lema especial plantea la acción de cumplimiento dirigidá i;
la persona del deudor cuando supone una interferencia excesiva en. sÜ,,
29 C<1nvicnt: rener p resente que salvo el caso de la especie o cuerpo cieno que se en¡
poder del JcuJor. el acreedor tiene laJ acultad en el derecho chileno de transformar la oblr
una de vnlnr al momento de la ejecución (artículos 1 553 regla 2• CC. y 438 y 536 CPC.)'.".
30 BARRm, Enrique, La diferencia entre ésMr obli ado • J' 'ser rerponrahk" en el Der�
g
rontrato,: en CORRAL, H. • RooR!GUl!Z, M. S. (editores) ,E.rtudiosdeDerecho-r.ívil(Sa»tiago,
2007). 11, p. 73';_
fNau,AD Y ALCANCE Dl! U1S ACCIONES Y LOS REMEDIOS CONTRACTUALES 413
;lfLEste es el caso paradigmático que se invoca en el Derecho del "Common
i�l para discutir en general la procedencia de la acción3 1 ; en la tradición del
:;irecho civil también suelen haber restricciones a una acción general de
�J�é:ución forzada dirigida a la persona del deudor en el caso de obligaciones
2
, {\hacer3 ; y en el Derecho chileno, el juez tiene una facultad prudencial
tlja dar lugar a los apremios personales a que se refiere el artículo 1 553
�(2,33 • En general, sea por la vía de una regla o de un conjunto de limitacio­
{ s. �l objeto de la ejecución forzada, los sistemas legales aceptan el principio
tque no pueden ser ejecutadas en naturaleza las obligaciones de hacer, si
8'µ ello se impone una carga excesivamente severa a la libertad personal; de
-�;no se sigue, sin embargo, que esta limitación deba traducirse en regla,
· · ue significaría poner en duda la fuerza coactiva de las acciones contrae­
. -�4
e,s- •
5. Mirada comparada
::)Esta aproximación es dominante en el Derecho contemporáneo de los
�7ftratos, como incluso se muestra en la p otente discusión orientada a for-
7�éér la acción en naturaleza en la tradición del "Common law". Lo mismo
,.
a,l� e n el m ás im p onante texto de Derecho internacional p rivado material,
O:�ó es la Convención de las Naciones Unidas sobre Compraventa interna­
. ál de mercaderías ( CISG . ) , ratificada p or Chile en 1 990, y que forma
e,de nuestro Derecho vigente (artículo 46. 1 ) ; la convención ha p revisto
cción de cumplimiento en naturaleza no sólo para casos de incum p li­
iito total, sino también de cump limiento imperfecto, que da lugar a pre-
'¡ Como se ha señalado, en el "Common l.aw" la regla es que no procede la ejecución en natll!a­
'ero como correctivo de la "Equí ty"es aceptada cuando no se afecta la libertad personal del
y la indemnización no es suficiente p ara satisfacer el interés contractual del acreedor HAruus,
· 1. - CA.\!PBELL, David - HA!.SON, Roger, &medies in Contrar.tmul Tort, Cambridge (Cambridge
'i:sity Press, 2005), p . 1 54)].
2
En el Derecho fu.ncés, el artículo 1 142 CCFr. establece que el incwn plimiento de una obligacióa
' ácer se traduce en la de indemnizar los perj uicios; sin embargo la doctrina ha evitado eio:raer .
encias demasiado generales y ha admitido la ejecución en naturaleza respecto de numerosos tipos
gaciones de hacer (como la de celebrar un acto jurídico o la de entregar la cosa arrendada) ; a ello
· la generalización del medió económico indirecto de ap remio, la "astreince" [T!!W, Fran�is y
,ééit, (n. 13) , pp. 1036, 1044] ; en el Derecho alemán. el resultado es también similar, porque se
\ié:el apremio p ersonal sólo respecto de hechos que pueden ser privativamente realizados por el
ll.f y no pueden transformarse en una obligación de valor, como ocurre con la ejecución de un acro
,"éo o la entrega de información; por el contrario, no p rocede la ejecución en el caso de servicios
�pnales [MED1cus, Dieter, Srhuldrecht, I: AJ«emeiner Tei/ ( 13• ed., München, Beck, 2002) , p 13 ] .
�·33 De acueroo con el artículo 543 CPC, si el acreedor pide apremio contra el deudor al juez,
_:ífrg el tribunal imponerk arresto hasta por quince días o multa proporcional: de modo que el reque­
m/én to puede transformarse en un equivalente patrimonial.
;{ 34 KlMEl., Dori, cit. (n. 7), p. 96.
{
414
tensiones de entrega sustitutiva o reparación de la cosa defectuosa (artícaj',
46. 2 y 3 CISG.) . Es también la regla que han adoptado los Principiof4e,
Derecho europ eo de los contratos (PDEC.) (capítulo IX, especialmente artí • :,::..
los 9.1 01 y 9 . 1 02)35 •
III. FINES y DIFICULTADES DE LA ACCIÓN INDEMNIZATORIA:
EL CAMINO HACIA LIMITAR LAS CAUSALES DE EX0NERAOÓN
J. ]us'tificación de la acción indemnizatoría
El alcance de la acción indemnizatoria puede ser analizado a 1a ·1
razones de justicia conmutativa y de eficiencia preventiva. Si se le def¡­
partir del derecho subjetivo del acreedor a la prestación, es razonable
que la reparación alcance todo su interés contractual; � in embargo, �am ,"
se ha pretendido limitarlo al daño de confianza efecnvarnente sufndo�
gando la reparación del interés positivo que el a�reedor tiene_ en el créd�
menos en ciertos casos36 • Desde el punto de vista eco nómico, como:: ,
visto en la sección anterior, la acción indemnizatoria es aceptada CQ .:
regla general de protección del interés contractual.
La indemnización de perjuicio s tiene la ventaja de que cubre to
daños que no son reparables en naturaleza o que exceden el valor de ll!,,
ración. Pero es mucho más costosa de llevar adelante (costos procesal,
además, es más riesgosa (riesgo de error judicial). En comparación t(_
acción de ejecución forzada, en la tradición del Derecho civil la prete .
indemnizatoria se encuentra con dificultades, que pueden ser severas,
relativo a las condiciones de ejercicio y a cuestiones probatorias (ade. : . •
los coseos que el acreedor sufre por la demora, de los gastos para hacer:" , ­
su pretensión y de los aludidos riesgos de un error judi�ial) . Por es? ; laiii!.
ción indemnizatoria debe ser contrastada con el remed10 resolutonp¡_ ,
en general, es mucho más expedito y menos riesgoso.
Las diferenci as también juegan a favor del acreedor, como se m
correlativamente en los riesgos que la obligación indemnizatoria en .
para el deudor: la indemnizació n comprende el daño efecti:7amente s�
por el acreedor a resultas del incumplimie nto (interés �egativo! , las �x_ ,
tivas de beneficios que el contrato le habría"reportado s1 se hubiese eJ e�­
en tiempo y forma debidos (interés positivo), además del daño mo . :
pertenece al ámbito de riesgo contracmal. En otras palabras, a p es ar_
35 Sobre el alcance de la pretensión de cumplimiento en nami:aleza, VIDAL, Alvaro, cit. _
p: 529.
3 Sobre
6 esra discusión, más ar riba, II, 2 y nota 25.
. ,' iNALIDAD Y ALCANCE D E LAS ACCIONES Y LOS REMEDIOS CONTRACTUALES 415
Jimitación de la indemnización a los daños previsibles (que aquí no se anali­
'.�á�37, la reparación indemnizatoria puede superar en mucho al valor de la
:!\'estación incumplida.
;i! �:r • Del discernimiento del alcance y finalidad de la indemnización también
JA!·sigue la necesidad de revisar las condiciones de su ejercicio sean más o
Jrtenos amplias; y, recíprocamente, lo mismo vale para las defensas que el
·perecho reconoce al deudor para excusarse, que son distintas a las que resul­
-;�· admisib le s respecto de la ejecución forzada y de la resolución.
1:/; La materia, que es la más compleja en el Derecho de las acciones y reme­
-Jflios contractuales, no puede ser abordada en esta comunicación, aunque
·)temáticamente debiere serlo en una investigación �onjunta de los efectos
)el incumplimiento contractual. Con todo, quisiera referirme a un aspecto
esp �fo-ucrural de esta acción, como es la posibilidad de exoneración que el De­
·ieho reconoce al deudor que ha incumplido una obligación contractual.
:f¡J,·
��!
2. Las causales de exoneración
admisibks al deudor como criterio de imputación subjeti.va.
El caso de !.as obligaciones de resultado
,;;,'.Mientras la acción para pedir el cumplimiento en namraleza, sea que
ii:é dirigida a la prestación comracmal por el propio deudor o devénga en
· ·ija obligación de valor en dinero, no tiene más requisito que se renga por
,r editado el hecho del incumplimiento, la indemnización de perjuicios está
�scmida sobce el supuesto del incumplimiento atribuible a la culpa del
�dor-' 8 • Y por mucho que ésta se presuma, se plantea la incertidumbre
pecto de las causales de exoneración de responsabilidad que al deudor le
· dmitido alegar. Sólo en el caso de incumplimiento de obligaciones de
· . . ero la responsabilidad es estricta (artículo 1 55 9 CC.).
s:i':' En principio, el deudor puede exonerarse probando diligencia o caso
i:tfuito de conformidad con la regla del artículo 1 547 CC. Sin embargo,
1{g,nviene intentar algunas calificaciones en materia de obligaciones de resul­
ido� en que el incumplimiento claramente se muestra en la insatisfacción
· �!�)nterés que el acreedor perseguía me diante el contraco39 • La pregunta
· ���ial se refiere a quien soporta el riesgo de que el incumplimiento se deba
iin evento diferente del caso fonuito. Entendído el incumplimiento obje­
:1t
il'; 37 Sobre la función y alcance de la previsibilidad como limite del riesgo contractual del deudor
_ e'no actúa de mala fe, P�ALEóN, Femando, cit. (n. 1 8), p. 1 027.
•¡, 38 Una mirada comparada entre las acciones en BAR.ROS, Enrique, cit. (n. 30), p. 727.
-'r. : •
.'�
, 39 MORALES MORENO, A. M., cit. (n. 12), pp. 29 y ss.
416 : AL!DAD Y ALCANCE DE LAS ACCIONES Y LOS REMEDIOS CONTRACTUALES 417

�
tivamente como insatisfacción del interés del acreedor, que a al alcance d�:Í · : tractuales. Todo indica que en esa tarea son importantes los aspecto
d
s
·
mano asumir que la infracci_ón al deber contractual se muestra � re� same ionales, a los que atiende el análisis económico del contrato. Sin embargo
i

el p p m c umpi _ más importante es atender a lo que las partes de un conu'.ato puede�

en no haberse obtenido ese benefic io. En estos casos, ro io

miento puede ser imputado subjetivamente al deu or en la forma de · nablemente esperar una de la otra, porque al fin de cuentas se trata de una
d

prue��
especie de culpa infraccional, que sólo adm �te como e�cus � la .
ción de Derecho Privado en que las normas - legales son naturalmente
caso fortuito por el deudor (lo que abre, es ciert� , otro am � ito de anáhs · ositivas.
on la_. ara llegar a determinar el contenido de la obligación contractual,
discusión )4º . Es la tendencia adoptada desde anuguo en el Comm , baj o
francesa y p las normas, 7 criterio, no es necesario reconstruir una voluntad supuesta de las partes.
por la doctrina española, por la jurisprudencia or

Derecho uniforme4 .
1 tbi� n convien� atender obje �vamente a lo que el deudor podía esperar
_, o nesgas propios en la ejecución de su prestación en un contrato de ese
3. El riesgo que na-tura/mente asume el · ''Este enfoque da cuenta de que es el deudor quien asume voluntaria­
deudor como criterio de imputación subjetiva .- · e su obligación, en un horizonte de lo que previsib lemente puede suce­
-oesd� esta perspectiva, es el deudor quien asume las vicisitudes que
­ an dificultar o encarecer su prestaci ón, aunque espere que no lleguen
Una importante tarea dogmática es que la interpretación de las no ·. · a
er42 •
vigentes sobre el alcance y los límites de la responsabilidad c o ntractual' ;
i se asume este enfoque, es posible conclui r, al menos en las obligacio­
como las modificaciones legales o interpretaciones de legeferenda, estén
e ,re� ultado, que el �eudor debiera ser responsable de todo evento
gidas por criterios que permitan efectuar una correcta atribuc ión de rie que
e, baJo su c? ntrol. Si el acreedor no obtiene el beneficio que le ha sid
, _ o·
nzado debiera tener una pretens ión indemnizatoria, salvo que el cum­
, ,
40 La c;uestión se plantea en téaninos análogos a la responsabili�d c:xtra:��,:a� ��: ,:iento haya sido imposible por una causa no atribuíble al deudor. Bajo
ijuridicidad del daño y la ilicitud-d e la conducta pueden confun � e en JlllCIO � e 1 �P
:mt _ ­ ,upuesto, la responsabilidad es un camino más expedito y seguro para
subjetivo que carece de toda referencia a un juicio moral respec�o.d�- SUJeto; la �ferenoa �i::a
hdad d � daño Y de las � :el �creedor pueda hacer valer por la vía indemnizatoria la expecta
el ámbiro de riesgo que el deudor soporta está dado por la previs1b 1 e
tiva
que plantea el cumplimiento; un lúcido análisis en este sentido, en PANTALE◊N, Femando, Cit. � - ff-
_. ativa que le nace del contrato. A su vez, desde el
punto de vista del
p. 1066. _ _ _ __- · oi:; su ámbito de la responsabilidad está dado por los riesgos previsib
les
mniza.toña no tiene otra oondio
41 En el "Common Law• se suele decir que la acción inde ; · • ueden ocurrir con ocasión del cumplimiento, con la
consecuencia de
el inc:umplimiento, de modo que es innecesaria la calificación de l:15 razone.s [� • Donalds _ · responsable del resultado, a menos que haya interven ido caso fortui­
cit. (n. 31), p. 73]; de este modo, las restricciones ª.� proceden':a de la e_¡ e��c1ón en natuaj_
compensada.s·por el carácter estricto de la respon sabilidad por daños.� peq u1oos . En el
de f lo m ism�, debe entenders �ue recae sobre el deudor la carga
. _ � de
ñol la tendencia doctrinaria más valiosa considera que la resp onsabilida d conrracrual sólo . ; ,· !ar hmitacmnes de respons abilidad respecto de los riesgos previsib
les
excusada por eventos de caso fortuito [PANTALEÓN, Fernando, cit. (? . 18), � · l O l � ;_MoRALES ' .­ o:quisiera asumir.
1S1ble la P�
NO, A. M., cít. (n, 1 2), p. 17]. La jurisprudencia fran�� ha est1�ado 1 °:a� . . ", -_. co �sid� raciones ante �iores permiten también llevar los riesgos
_
ausencia de culpa como causal exoneratoria de responsab�lidad por 10cumpbm1enro de obli del
de resultado, de modo que el deudor debe probar que el incump limiento fue causado p or
pr. al ambit0 de la causalidad. Las dudas acerca de la causa efectiva del
,
extraña que no le es imputable [Terré, Fran,;ois y otros, cit. _(n. 13), P· � 58]; e? el � e ::_ plim iento son naturalmente soportadas por el deudor. En consecuen-
PDEC., sólo se acepta la excusa si se prueba que el incumplim1ento se debió
del control del deudor y que no se podía suponer razonable � ue fuera p re�
a un
sto
1mp
e n �
edim
! o�
�
.!1.
,:1'ª lib��arse �e responsabilidad, al deudor no le b asta probar que ha
9-,
conclusión del contrato, ni tampoco que fuera superado o evitado; es el mismo entena .�d� dihge �cia, pero que por una causa desconocida se produjo el
in­
79 CISG. (D.O. de 3 de octubre de 1990); la reforma de 2003 al BGB. no a l1ID1e nto, smo debe probar la causa de ese incumplimiento y mostrar
siguió el ardculo
la noción de incumplimiento como infracción a un deber contractual Y confirmó � culp ,
a
�,::1. supera el ámbito de riesgo asumido en virtud del contrato . En
criterio de responsabilidad, pero la jurisprudencia es muy c:xige°:te � mon_i e?to de J� q:_ :�, la vaga afirmación de que el incum plimiento se p rodujo por ausen-
otras
cumplimiento no le es imputable al deudor, sobre la base de entenas obienvos que anen,;I
requerimientos de eficacia y seguridad del tráfico [Mw1cus, D ., cit. {n. 32), p, 1 53 ] ; ª � .,,;_ _ulpa no p uede ser tenida p or excusa suficiente.
obligaciones de género el deudor asume una obllgació� �e garantía (BGB, § 276 1). Un �
interpretación objetiva de las noanas sobre responsab�dad c�ntract� en el derecho _
BARAONA, Jorge, .&sponsabi/iáad r.ontractual,1factores de imputación de da111Js.
ApuntesP{lTll "
., iii' '
objetillfl, en R.e,,irta Chilena de Derecho (1997), p. 1 52. · :;{�ANTALEóN, Fernando, cit. (n. 1 8), p. 1065, _con referencia espccialmemeal artículo 97
CISG.
418
· 4. Conveniencia de analizar los elementos
de la responsabilidad contractual desde la perspectiva
de /.os riesgos que naturalmente asume el deudor:
obligaciones de medio y resultado
Aunque en la tradición j urídica del pragmatismo se sostenga que los r¡J�_
medios reconocidos por la ley son los que definen los derechos de las p artes,"'f
hay b'uenas razones p ara p ensar a la inversa, esto es, que el remedio inde mni;a ;{
zatorio debe ser lo suficientemente eficaz para cuidar los derechos del acreé- ;,
:"-
dot y la propia institución del contrato.
El criterio de atribución de responsabilidad sobre la base de los riesgos ji
que caen en el ámbito de control del deudor y que, por consiguiente, están \;·
baj o el dominio de su capacidad de acción, es consistente con las ideas recto-j,
ras de que el deudor se obliga a la prestación y que garantiza al acreedo�,.-
dentro de ese ámbito de riesgo asumido en virtud del contrato, la rep aracíón·T�
de los daños que se siguen del incumplimiento.
, ,,.
Con codo, conviene cuidarse de una generalización excesiva en la mate-; :}
ria. Del mismo modo como en nuestra tradición el Derecho de obligaciones
tempranamente se construyó como disciplina general teniendo en vista �l
modelo de la compraventa (como claramente se muestra en Pothier), la cons-'
trucción de un nuevo Derecho común, mucho más diferenciado que el tra:
dicional, también se ha producido a p artir de ese contrato, que típicamente .
da lugar a obligaciones de resultado43 .
Todo indica, sin embargo, que la cuestión se plantea de manera diferente
(incluso en lo que se refiere al concepto de incumplimiento) respecto de las
obligaciones de medios. En las obligaciones de resultado es inequívoco que .
el acreedor tiene derecho a q ue le sea p rovocado por el deudor el interés
económico perseguid o: que le sea traspasado el dominio y garantizada la ·
p osesión pacífica, que la cosa le sea entregada oportunamente y que tenga las
calidades p rometidas. En las obligaciones de medios la expectativa normati­
va del acreedor se dirige a que el deudor realice los esfuerzos conducentes a
obtener esos beneficios perseguidos. En otras palabras, estos últimos no per­
tenecen al ámbito de resp onsabilidad del deudor. Por lo mismo, el incumpli­
miento no p uede ser definido como la insatisfacción del interés que el acree­
dor perseguía p or medio de la p restación del deudor44 . Por lo mismo, es
43 Conviene recordar -que los fundamentos de derecho comparado que sirven de base a los estu­
dios y convenciones sobre derecho unifonne de los contratos encuentran su antecedente en la obra de
RABEL, Ernst, cit. (n. 9) sobre derecho comparado de la compraventa.
44 Una reseña introductoria de las cuestiones lógicas que plantea la diferencia entre obligación
primaria y responsabilidad en las oblígaciones de medios en BARROS, Enrique, cir. (n. 18) , p. 657; la
,'¡,FINALIDAD Y ALCANCE DE LAS ACCIONES Y LOS REMEDIOS CONTRACT1IALES 419
t difícil aceptar que los ries gos son asumidos por el deudor de la misma mane­
�f ra en ambos tipos de obligaciones.
IV. SENTIDO Y ALCANCE DE LA
RESOLUCIÓN COMO REMEDIO CONTRACTITAL
1. Finalidades de la resolución y
requisitos para que el contrato quede resuelto
__ Las principales finalidades p rácticas de la resolución para la parte cum-·
i'.plidora son liber:¡¡.rse de su propia obligación y poner término a la relación
J;contractual. La razón de esta pretensión es haber visto insatisfecho su interés
:} contractual. La resolución evita al acreedor riesgos mayores a consecuencias
t ? r.del incumplimiento y le p osibilita obtener por una vía distinta al contrato que
:; :, se resuelve el beneficio que perseguía al celebrarlo. A ello se agrega que en la
r rcontratación moderna es usual que las relaciones sean despersonalizadas45 , de
f;modo que perdida la confianza se suele querer que la relación termine y sólo se
ii'- ,_espera tener derecho a que le sea restituido lo que se ha dado. La resolución
J, ,permite al acreedor mirar hacia delante sin quedar ligado por un contrato que
t'.
:;,:
,no le ha pro p orcionado ni le promete el beneficio esperado.
La ventaj a de la resolución radica precisamente en que no se plantean las
;
� ; delicadas cuestiones del j uicio indemnizatorio (tales como la exigencia de
f previsibilidad del daño, la p rueba del lucro cesante, las incertidwnbres acer­
ca de la imp utabilidad del incumplimiento o los límites del daño directo
-indemnizable) . Por eso, el acreedor puede tener motivos para preferir la mera
,resolución, a p esar de tener una pretensión indemnizatoria más extensa que
_ las meras acciones restitutorias a que da lugar la resolución • En definitiva,
46
aunque son compatibles el interés por la resolución y por la indemnización
,puede ocurrir que al acreedor le baste la primera, porque en la elección de los
:caminos legales para enfrentar el incumplimiento no sólo le resulta relevante
la pretensión en sí misma, sino también el tiemp o que requerirá obtener lo
p retendido, el riesgo de que no se logre probar lo que se tiene por cieno y los
Continuación de la nota 44
distinción de origen francés entre obli gaciones de medio y resultado ha pasado a ser visra con creciente
interés en el Derecho alemán respecto de las obligaciones de hacer, especialmente las provenientes de
contratos de prestación de servicios, en oposición a los contratos de obra {un análisis ejemplar en
WENDEHORST, Christiane, Das VmragiTecht der Díensleistungen, en ]uristenzeitung {2006) , pp. 205
(248, 269) .'
4 5 KIMEL, Dori, cit. (n. 7) , pp. 78 y ss.
46 HARrus, Donaldyorros, cit. (n. 32) , p. 232 ; sobre la acción restirutoria como forma de obtener
los beneficios injustamente obtenidos en razón del incumplimiento, ib1d., p. 262.
 ENRIQUE BARROS B01JRIE 'i·
420
costos en que deberá incurrir para obtener lo pretendido'17: Por otro lado�}
como lo plantea el artículo 1 4 8 9 CC., la resolución debe ser entendida com o :::;
un remedio funcionalmente alternativo a la ejecución forzosa, porque es al-le
tamente probable que ante el incumplimiento el deudor prefiera poner tér-}
mino a la relación contractual en vez de persistir- en el cumplimiento • .�;
48
· Por eso, la tendencia general del Derecho comparado es a someter IaI
resolución a requisitos más bien elementales desde el punto de vista formal, \
bajando los riesgos para el acreedor y favoreciendo un procedimiento expe-
dito de resolución que le permite un eficiente 'borrón y cuenta nueva' . Por eLk
contrario, IJ-n régimen alambicado para poner término al contrato altera los_ ·,¡
riesgos en perjuicio del acreedor, en circunstancias que todo indica que des�
de el punto de la justicia conmutativa, como de la eficiencia de los remedios ]
la resolución debiere ser un camino expedito para el acreedor cumplidor. .1- J
Estas ideas están en el trasfondo de la evolución del Derecho privado Ú.
comparado y uniforme en materia de resolución en las últimas déc adas. -y J
muestran la urgente necesidad de repensar sistemáticamente la cuestión en\:
- el Derecho chileno. A efectos prácticos el breve análisis estará dividido- en: �
cuatro cuestiones principales: la frontera entre la resolución y la norma sobre ":'.
riesgos de la cosa debida, los requisitos para que proceda la resolución, Já .�
forma como la resolución es declarada y la facultad del deudor de salvar· la:· ;; -
relación contractual.
2. Resolución y riesgos
En el Derecho chileno, la norma sobre riesgos de la cosa debida del
tículo 1 550 CC. establece un criterio difícilmente sostenible como regla
general. En la medida que perecida fortuitamente la cosa que se debe· e¡j;
-riesgo es del acreedor, el solo incumplimiento no da lugar en tales casos a
resolución, porque el contraco sigue siendo eficaz, aunque el acreedor nada {
reciba. Esta norma, que tiene sus orígenes en la compraventa y que en el f
antiguo Derecho francés se la tuvo por excepcional, fue generalizada por el �f­
artículo 1 1 38 CCFr.49 , donde adquiere especial sentido por la circunstancia;
47 Estas consideraciones prácticas que suelen desapa,:ecer del horizonte interno de la dogmáric'á
civil han sido destacadas por el análisis económico de los remedios contractuales; así TULLOCK. Gorden,
The Logic of the lau• (New York, Basic Books, !ne., 1 971), p 35, con énfasis en el riesgo de error
judicial; una referencia general a estas cuestiones en UNBERATH, Hannes, cit. (n. 1 1), p. 20 1 .
48 PWAILILLD, Daniel, Obli aciones (Santi o, Edirorial Jurídica de Chile, 2003), p . 397.
g ag
.¡9 PLANIOL, Marcel, con la colaboración de RIPERT, Georges, Trnité élémentnire de Droit Ci11il c2� \i
edición, LGDJ., Paris, 1 926), p . 477; la regla fue conocida en el derecho romano, aunque eiciste : :'.
discusión acerca de su justificación [ZIMMER.\IANN, Reinhard, The Ln11• ofObligntions. Ro11111n Foundruwns · ,­
ofthe Ci,,i/imz Trndition. (Cape Town, Juta/Kluver, 1990), p . 28 1 ] .
421
./,
:; FINALIDAD Y ALCANCE DE LAS ACCIONES Y LOS REMEDIOS CONTRACTIJALES
�!
�,.
/ referida expresamente en esa disposición legal francesa, de que el contraco
i\opera como una forma de transferir el dominio.
En otras palabras, la norma del artículo 1 550 CC. es discutible, porque
i<·-;: hace recaer los riesgos en quien no los controla; y, en todo caso, es especial. En
{ consecuencia, no es razonable extenderla a otros "tipos de obligaciones, espe­
_f cialmente en materia de obligaciones de hacer. Como se reconoce desde anti­
}. guo en el propio Derecho francés y en general en el Derecho comparado, la
·:i l ••regla general es que los riesgos de la ob ligación que deviene imposible son del
.:; deudor50 . Con esa excepción, debe entenderse, en correspondencia, que d
} i acreedor tiene disponible el remedio de la resolución del contrato, incluso en
l {; casos de imposibilidad.
�- Por eso, mientras no se modifique la norma insensata del artículo 1 550
,F ,.CC., es conveniente que ésta sea aplicada restrictivamente, esto es, sólo a obli­
rrgaciones de dar un cuerpo cierto. De esta manera la cuestión de riesgos, tal
-'.\j: _como ha sido tradicionalmente concebida, sólo se plantea en un tipo preciso
t de obligaciones. En consecuencia, incluso la imposibilidad fortuita no se opo­
r,j1e al derecho a pedir la resolución.
.X
3. El solo incump limiento como requisito de la resolución
La resolución es un remedio contractual que· p rotege el interés del acree­
J ""
:k dor insatisfecho en no persistir en la relación contractual o como una especie
de p
,tt sanción al deudor incumplidor. Desde el unto de vista activo, es el con­
,t,trapunto de la excepción de contrato no cump lido. En la doctrina suele no
r;haber mayor discernimiento sobre esca materia y se la tiende a concebir baj o
ar,-:·; ·:f;el requisito de la imputabilidad del incum plimiento al deudor, esto es, como
ft J una sanción. Por eso, se ha tendido a homologar los requisitos de p roceden­
'tF ;cia de la acción indemnizataria con los de la resolmoria, exigiéndose que el
_t f :incump limiento sea imputable al deudor5 1 .
'.f' · · Sin embargo, una vez desp ej ada la cuestión hermenéutica acerca del alean­
(: ce de la doctrina de los riesgos, se puede discernir la función del remedio
•i-_ :resolutorio y mirar hacia el Derecho comparado y uniforme a efectos de inter­
;�\'pretar el Derecho vigente. Ante todo, el hecho de que la resolución p ueda ir
f ,acompañada de indemnización de p erj uicios, según el artículo 1 489 CC., nada
.f,;. agrega como argumento respecco de los requisitos de procedencia del remedio
l
'tontracmal, pues se trata de acciones compatibles que pueden tener requisitos
r PLANIOL, Marce!, cit. (n. 49), p. 476; sobre el Derecho Comparado: § 4 c siguiente.
50
· ·> · ,· _
5 1 Al.EsSANDRl, Arturo, De /n compr1111ent11 1/npromn11de 1,em11 ( 1 9 1 8 , Santi ago, Editorial J urldica
.
.f de Chile, 2003), II, § 1 654; CLARO SOLAR, Luis, Dererho Ci11íl chileno l Comparado (Santiago, Nasci­
f- menro, 1936), X, § 164; Al!ELIUI-:, &né, Lasoblig11ciones (Santiago , EditorialJurídica de Clúle, 1 993),
:;� I, 418; PEflAILILLO, Daniel, cit. (n . 48), p. 41 1 .
422
diferentes, Así ocurre también con la concurrencia acumulativa de la acció n d.: ,
ejecución forzada y la indemnizatoria, a que hace referencia la misma nortni
del artículo 1489 CC. A ello se agrega que no conviene confundir, como lq1
hizo tradicionalmente la doctrina, la mora con el incumplimiento imputabli!:­
la mora es la situación jurídica de incumplimiento, que puede o no ser imp-d'r
table al deudor, de modo que aunque se acepte que la resolución requiefé_
morá, de ello no se sigue que el incumplimiento deba se r imputable al dajL
dor52 • Finalmente, no se suele reparar en que las reglas sobre frutos aplicabl(:§
a la resolutoria tácita son las mismas que respecto de la resolutoria ordina.tt(
que responde a una técnica contractual ajena a la idea de ilícito civil; . es ·
identidad de efectos sólo se explica porque la resolución por incumplimien -
la responsabilidad contractual tienen supuestos diferentes.
Es especialmente ilustrativo en este sentido el Derecho francés, do -
encuentra su fuente inmediata nuestra condición resolutoria tácita y c
jurisprudencia, alejándose de la doctrina de los autores antiguos, ha enten
do que bas�a. el incumplimiento para que proceda la resolución53 • Este cri _
rio es compartido por el artículo 49 CIGS. y por el artículo 930 1 PDEC;{,
aceptado en la tradición del "Common la.w" 54, en el Derecho español55
sido co nfirmado luego de la reciente modificación al BGB . (artículo 32�)f
4. Entidad del incumplimiento que da htgar a resolución
A su vez, cualquier incumplimiento es suficiente para desencaden
resolución, a condición de que se a significativo. Esta restricción cuida)
intereses del deudor, porque impide que la resolución sea un instrumento
mala fe. El requisito de esencialidad impide que la resolución devenga e�::�-
52 PANTALEóN, Fernando, cit. (n, 18), p. 1 059. A falta de plazo convenido, la mora es en ��d
el resultado de un acto formal de información por parte del acreedor, que se establece en prote,
del deudor [CARBONNIER, Jean, cit. (n. 13), § 1 086], de modo que es independiente de los reqµi
de la responsabilidad, con la consecuencia de que no se incurre en contradicción alguna al _ ,
que la resolución supone la constitución en mora, pero no requiere que el incumplimiento sea} _·,
table al deudor; los textos de los artículos 1 5 5 1 , 1557 y 1 538 son consistences con esta doctri '
que resulte jusñficado asumir que la mora exige un juicio norroativo adicional acerca de las C1Z?
incumplimiento [así, sin embargo, AlESSANDRl, Arturo, Tturía de In obligacúml.'s. Apuntes de i:
R111nón Lztorre (Santiago, El Esfue120, 1934), p. 81, y la mayoría de la doctrina subsecúente]i­
Derecho francés de la misma época, la mora es tratada como condición de la ejecución forzada;-)
muestra que es independiente de la culpa [PLANIOL, Marce!, T'mité élirnentftirl' de Droit Civí
edición, Paris, LGDJ., 1 926), II. p. 61].
53 TERil, Fram¡:ois y otros, cit. (n. 13), p. 628 ; el cciterio ha sido sostenido por la jurispru
por más de un siglo, excluyendo en sede de resolución la excusa de fuerza mayor, reafirmando·
diferentes requisitos y excusas aplicables a la resolución y a la acción indemnizatoria.
54 �s. Donald, y otros, cit. (n. 3 1), p. 5 1 .
55 MEORO, M. Clemente, J.¡¡faC11/Jnd de resub,er !us contratosjWT incumplimiento {Valencia,.
lo Blanch. 1998), p. 448; MORALES MORENO, A. M., cit. (n. 12), p. 44.
;)ilNALIDAD Y ALCANCE DE !AS ACCIONES Y LOS RE.'vl.EDIOS CONTIIACTIJALES
423
;:
,t�retexto para deshacerse de cont�atos inconvenientes, desnaru
ralizando su fun­
�9ión de remedio que protege el legítimo interés contractual del acreedor56_
�;�ump l�do �l requisito de esenci alidad, que atiende al interés negoci� del acree­
:_):lor, es mdiferente que el incumplimiento se deba a ejecución parcial
�f , defec­
�sa o extemp oránea de la obligaci �n57 • La doctrina unitaria. del incumpli­
i!11ento se ex�ende con toda naturalidad a � resolución. La materia es por
:1fompleto pacifica en el Derec ho contemporaneo de los conrratos58.
5. La manera de hacer vakr la resolucidn
:' : : , El Derecho comp arado conoce dos altern ativas
en cuanto a la forma de
,-fcer el dere�ho a poner término a la relación obligatoria: puede exigir
se
. •; ,e la resolución sea declarada j udicialmente· o puede ser
concebida como
:',U:� derecho de configuración potestativa del acreed
or, que se materializa en
, . ac�o .unilateral recepticio que declara la resolución por incumpl�miento.
,ta ultima alternativa, que entre nosotros ha· plantea.do dudas incluso res­
_ to de la posibil idad de incluirla. convencionalmente en un contrato (en
yJ12 } n de _ las normas sobre pacto comisario en la
compraventa) , tiende a ser
}emedi o más generalmente acep tado en el Derecho comparado
reciente.
- :·_.;;.
-' 1 � , Como en arras_ materias, también en lo que respecta. a la resolución el ·
lt:c�o �e? e ele�1� � ntre dos soluciones imperfectas. La exigen
cia de una
, �1 0� ¡ udic1al en J uicio ordinario parece asegurar las p retensiones de j usticia
';;a.t� na.l; el derecho potestativo entregado al acreedor, satisface su interés de
eshgarse de una relación contractual que no le ha
satisfecho en el interés
f..- •�� 1 � llevó a contratar. En un caso, la
resolución resulta costosa en recurs os
-� n nemp o � lleva en�1ueltos los riesgos de un error p rocesal o j udicial; en el
. -,�-·
$
_ undo, el nesgo radica en q ue sea ej ercida abusivamente .
' · En verdad, el p roblema está en si es justo y eficien
te impon er al acreedor
, carga de hacer valer en juicio su pretensió n resolutoria.. Si se concede al
,; re�dor _la p otestad de poner términ o al contrato p or el incump limie nto
!ª
?mficativo de � tra p arte, será el deudor quien deberá recl amar
judicial­
, ente el cumplimiento y los p erjuicios que se sigan del ej ercicio ab us ivo de
. , potestad; si , p or el contrario, es el acreedor quien debe iniciar un j uicio ,
¡ _· obabl ement� obtendr� sentencia.
cuando su interés contractual esté agota­
:�?,, Y haya debido asumir el costo de obtene
r de un tercero su satisfacción.
:;;: · 56 P.E)Q°AILILLO, Daniel, cit. {n. 48), p . 407; ABwui,:, R., cit. (n. S I), p
, . 4 1 8.
·t;'.: 57 Ibid. , p. 409.
f 58 �ículo 49 1 a CISG.; arrículo
s 8 . 1 03, 9.301 PDEC.; para el Deteclio francés: TERRE, Fran �i s
,:.?tros , cit. (n. 13) , p. 630¡ para el Derecho español, con referencias al Derecho comparado y
. e: MEoao, Clementge, cit. (n. 55) , §§ 37 y ss.¡ para el Derecho alemán: Münch unifor­
( ener Cumentftr zum
i GB, 5• ed., 2007) , II, § 323, 1 5 CWolfgang Ern st),
424 ENruQUE BARROS Bo
Además, los costos de transacción que supone la resolución serán muy sup :i
riores59 • En definitiva, todo indica que la situación de riesgos se invie:qe
dramáticamente a favor del deudor. Esta última es la situación en el Dereche
chileno, al menos como ha sido entendido tradicionalmente por nuestf,'' _
doctrina más reconocida. ,;¡�
En nuestro sistema legal se enciende que la resolución sólo se produce un�r
vez que haya sido declarada-por sentencia que causa ejecutoria pronuncia(:,
en juicio ordinario. Es el sentido que se ha dado al. artículo 1489 CC., q�¿;
luego de señalar que en los contratos bilaterales va envuelta la condició ;
resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado, en el inciscf
segundo dispone que 'en tal caso podrá pedir el otro contratante a su arbitri�:_
o la resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de p¿f�
juicios'60 • La interpretación del artículo 1 489 CC., sumada a una interprét�{
ción injustificadamente extensiva de las normas restrictivas del pacto com,f�.'
sorio a otros tipos de contratos61 , tiene por efecto poner al acreedor dispuel�{
to a cumplir en una situación de completa asimetría respecto del deudor. Lii;si:
ventajas relativas de la resolución frente a la acción indemnizatoria se desv�i}
necen en ese contexto judicial. Más aún si se considera que también en níai..i
teria procesal el Derecho chileno carece de caminos reconocidos para obté�'L
ner pronunciamientos de urgencia, en la forma de medidas cautelare_s'�
anticipatorias, como las que aceptan los códigos procesales más modernos 6 �:- i'..
La pregunta, tanto en el Derecho civil como el procesal, reside en saber si l�t
interpretación extensiva o una jurisprudencia de lege ferenda pueden dar lo� \':'
pasos que el legislador ha omitido. ,:_:_: ·-
Las normas de Derecho uniforme y la evolución progresiva del Derech9
comparado apuntan a concebir el derecho del acreedor como una potesta4
jurídica que se hace valer mediante un acto de configuración unilateral63 • �
59 HAruus, Donald, y otros, cit. (n. 3 1), p. 43.
6° CLARO SOLAR, Luis, cit. (n. 51), § 1 66; .AussANDRI, Anuro, cit. (n. 5 1), p. 1 68.
61 AlEsSANDRI, Arturo, cit. (n. 5 1), p. 172; en contrario con fuertes argumentos, ABEUUK, René,
cit. (n. 5 1 ) , p 427,
62 MAiúN, Juan Carlos, Lm medidas cnutelares en elproceso cü,il chikno (Santiago, Editorial Jurídi,-
ca de Chile, 2004), p. 69.
63 Artículos 49 CISG.; 9.30 1 , 9.303 PDEC.; § 323 BGB.; en el "Common Law", la resolución
es considerada un remedio de aurorutela ("selfhelp") que se ejen:e por declaración del acreedor [HAruus,
Donald yorros, cit. (n. 3 1), p. 5 1]; incluso en el Derecho francés, donde hay norma expresa de que la _
resolución se produce por sentencia íudicial (artículo 1 184 CCFr.), la jurísprudencia ha estimado que
la terminación se produce por la sola declaración del acreedor si así se ha pactado o si el acreedor riene
urgencia en poner término al contrato [BEAL, Hugh - HARTKAMP, Anhur - K6n, Hein - TALLO!'i,
Denis, Cnses, Mflterials mui Text on ContmctLau, (Oxford - Pórtland, Or., Hart, 2002), p. 748) . En la
doctrina chilena merece discusión la proposición de PIZARRO, Carlos, ¿Puede el tUTeedorponer tlrmino
unibttemlelcontmta? en lus et Praxis 13 (Talca, 2007), p. 1 l .
�AL!DAD Y ALCANCE D E LAS ACCIONES Y LOS REMEDIOS CONTRACTUALES 425
1.
i&olución debiere ser tomada en consideración en la correcta interpretación
,' el Derecho vigente. El artículo 1 489 CC. confiere una potestad resolutoria al
ict'eedo r, que sólo da lugar a un procedimiento contencioso si es discutida por
}ldeudor. Por lo mismo, la séntencia que se pronuncia sobre la resolución es
'-' eramente declarativa de una situación jurídica que se ha constituido al noti­
e al deudor la opción por la resolución, como se verá en seguida.
6. Posibilidad del deudor de enervar la resolución con elpago
- El ·conceptualismo desatento a los fines de la resolución por incumpli­
iento lleva a conclusiones por completo aberrantes al tratar la excepción de
ago en el juicio resolutorio. De la afirmación de que la resolución se produ­
_: e por sentencia judicial ejecutoriada la doctrina ha inferido dos importantes
· _onclusiones: ante todo, la más elemental, que antes de que la resolución sea
eclarada, el contrato continúa produciendo todos sus efectos; por lo mis-
imo, que en tanto el contrato subsiste hasta que se dicte sentencia de térmi­
r�o, la acción puede ser enervada pagando lo debido en las épocas que esta­
J}hlece el artículo 3 1 O CPC., esto es, hasta la citación a oír sentencia en prime-
:fi_ta instancia y hasta la vista de la causa en segunda64 •
,,i{f= La anterior interpretación desnaturaliza por completo el interés del re­
;r:medio resolutorio de proteger el interés contractual del acreedor q ue ha cum-
7:: fplido o está dispuesto a cumplir su propia obligación. Una resolución retar­
í; ·dada por el tiempo que toma un j uicio ordinario dej a de ser el instrumento
�(expedito que requiere el acreedor para terminar la relación contractual infértil
iy obtener de un tercero el interés contractúal. Aún más grave es que el acree­
.:: ·dor deba soportar el riesgo de que p ara el deudor incumplidor llegue a ser
{ 'Conveniente pagar, porque en medio de las cambiantes circunstancias ocu­
rridas durante un largo pleito, le resulte ventaj oso pagar la deuda y enervar la
pretensión resolutoria del acreedor.
El análisis incurre en el error de confundir una norma procesal con una
de naturaleza sustantiva. En efecto, corresponde al Derecho civil determinar
cuando el pago es eficaz. Por eso, sólo baj o el supuesto de que el pago puede
;'.: -aún realizarse durante el transcurso del j uicio, de acuerdo con esa norma de
· " Derecho material, la ley p rocesal señala las épocas en que es posible efectuar­
lo dentro del juicio respectivo. Por lo mismo, debe entenderse que el derecho
potestativo a pedir la resolución, que el acreedor ej erce de conformidad a la
norma sustantiva del artículo 1 489 CC., hace precluir la posibilidad de_ que
el deudor pague, al menos hasta el momento en que queda trabada la litis .
64 A1!El.IUK, René, cit. (n. 5 1), p. 42 1 , con referencia a un entendimiento unánime de la doctrina
y jurisprudencia.
426 ·. fINt\lJDAD Y J\LCANCE DE LAS ACCIONES Y LOS REME.DIOS CONTRACnl
ALES 427

Pero también se puede ir más allá, aunque se sostenga que la resolució1:{ i Paralelamente, ambos ordenamientos entregan al comprador el
derecho
exige acción judicial. Como se señaló en el párraf� precedent�, la inte.rp ret _·' :) a disminu ir el p recio de las cosas entregadas si éstas no fuesen conformes al
ción tradicional del artículo 1 489 CC., en el sentido de que solo mediantel � :con�ato o l� e � trega fuere parcial, y, en ambos casos, bajo el supuesto de que
acción judicial puede ejercerse el derecho a resolver el contrato, tambié.: ::Jos mcumplim1entos no sean esenciales desde el punto de vista del interés
debiere ser revisada. La rapidez de los negocios suele requerir que la p rotect 9,el acreedor. De esta manera, en la dimensión más eneral de las
ción de la posición jurídica del acreedor sólo se logre reconocién_dole µ·v g acciones
co �tracruales se logra un equilibr io entre el remedio resolutorio (que puede
derecho potestativo y unilateral de resolución, como lo ha reconocido par · :
n o mteresarle al acreedor que ha recibido un pago parcial o defectuoso, pero
casos urgentes la j urisprudencia francesa con una base legal mucho más que desea conservar), el de la acción quanti minoris (que protege al de udor
trictiva que la del Código chileno • En todo caso, sin embargo, la sentenci
65 de una resoluc ión que le puede resultar ruinosa y al acreedo r de la carga
de
que declara la resolución no produce un efecto ·constitutivo, si� o �edara •· ener que demandar la resolución total a pesar de su interés en conserv
ar la
vo de modo el ejercicio por el acreedor de la potestad resolutona nene efr : restación recibida) y de ejecución forzada (porque nada impide que
tam-
66
to 'preclusivo respecto de una acción de cumplimiento posterior • -
ién en caso de cumplimiento parcial o defectuoso el acreedor opte
por
erseguir el cumplimiento en naturaleza de lo debido o la corrección
de la
7. Algunas conclusiones interpretativas y de política /,egislativa · restación67 ).
· · Estos principios han sido también recogidos en dos importantes ordena
­
Las consideracio nes iniciales de esta sección muestran que el enfoq · ientos recientes del Derecho de contratos comparado. El Código patrimo
-
dogmático tradicional de la resolución es po r comp leto absur do _ a la l�z : • ;i.1 holandés establecido en 1 994 (artículos 6-265 ss.) y la reform a
alemana
_
los objetivos de este remedio co ntractual. Si se atiende a la obhgatone · :Derecho de obligaciones de 2002 (anículos 323 ss . BGB.) reconoc
en el
intrínseca del contrato, la técnica resolutoria aceptada tradicionalmente· éi-echo del acreedor a poner término a la relación contractual median
te
nuestro Derecho entrega la subsistencia de la relación contracmal al arbiu} · "fo unilateral recepticio en caso de incumplimiento esencial del
deudor,
de la parre que no merece protección; desde el punto de vista del fin inst.( nque también establecen la regla de que antes de hacerlo el acreedo
, r debe
mental dd contrato de fortalecimiento del tráfico jurídico, carece de sen�i�0 .
un plazo razonable al deudor para que cumpla lo debido; asimism
o, han
que el acreedo r deba incurrir en todos los·cosros y riesgos procesales y,, evado a la categoría de reglas generales del Derecho de contratos los
reme­
más, verse expuesto a tener que perseverar en un conn:ato que p or el h _ ·:: · históricamente provenientes de la compraventa en caso de incump
. lí-
· del deudor va no le reporta utilidad. Por eso, las normas deben ser eme . nros que no son esenciales , pero que deben expresarse en reducciones
en
das de u na 'm anera que haga de la resolución un medio expe dito � dis� precio.
·,
ción del acreedo r, como progresivame nte lo entienden los ordenamiento
Derecho uniforme y de Derecho comparado que se han analizado som JY. NECESIDAD DE UNA REVISIÓN CRfTICA DEL
mente en estas noras. DERECHO CHILENO EN MATERIA DE CONTRATOS
La CISC. y los PDEC. otorgan derechamente al acreedor el deréc . :
declarar resucito el contrato en caso de incumplimiento esencial del del!, l. La cuestión metódica
y, en caso de retardo, si el vendedor no entrega las cosas debidas de nto
pl azo suplementario razonable que le haya fijado el acreedor. Las _ n? , éEl trabaj o dogmático en materia de p retensiones del acreedo
r no puede
establecen el derecho a resolver mediante un acto unilateral recepnc10-; p�ramente � oncepmal . Más bien debe partir de los fines q p
ue ersiguen
mismo tiempo protege razonablemente el interés del deudor que haya i : :;diversas acciones y remedios, porque sólo esta compre nsión p ermite in­
tido en actos de ejecución .(artículo 49 CISC . y artículos 9 .301 y ss. PD . ·.,. tar una ordenac ión coheren te. Las exigencias sistemáticas que plantea el
tirecho de contratos no deben ser confund idas con una técnica exegétic
a
· �� rehúsa concebi r el Derecho en la tradición de las disciplinas prácticas
65 Vé:isc: IIEAL, Hugh y Otros, cit. (n . 63). .
.
66 MEoRn M., Clemente, cit. (n. 55), p. 144 ; cabe notar que resulta más difícil de lle .
conclusión en un ordenami ento como el español, donde el código autoriza al ue7. para j dec
resolución 'i1 "'' h,,l,p,· rausm;ustifirtUl.a,·que kautoricenp !Ua señttútrp bwl" (arr.ículo 1 124 Ill Ci
•
.,f f>7 VtoAL, Álvaro, cit. (n. 16) , p. 522.
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---�:,
Los cambios interpretativos y los desarrollos legislativos sólo son ·p '. t,
bles a la luz de una mirada al valor intrínseco y funcional de la práct'
contractual y de un discernimiento sereno y abierto de la historia del De
cho privado y del Derecho comparado. Sólo sobre esta base parece posi •
reordenar conceptual y sistemáticamente la disciplina, según exigencias do
máticas comúnmente aceptadas.
2. El nuevo horizonte del Derecho de contratos
Con razón se habla de un nuevo Derecho de los contratos, que tiend .:/:
cambiar el horizonte en que se analizan las acciones y remedios a que,.
lugar la relación contractual68 • Lo cierto es que nuestra antigua ordenacio':o
de las acciones contractuales presenta dos dificultades. Ante todo, impid(
mirar el Derecho de contratos a la luz de las pretensiones y, a la inversa-;
discernir los remedios como un conjunto más bien armónico de instrume�­
tos que el Derecho entrega para la protección del crédito contractual. Ad¿
más, dificulta analizar comparadamente los requisitos que el Derecho i�p�:;
ne para hacer �aler las acciones y demás remedios para enfrentar el incunipl�,f
_ . {t�omo fórmula de cálculo para el
miento, obtemendo de esta manera una cierta coherencia interna entre loii
fines de esas acciones y remedios, por un lado, y sus condiciones de ejercicio¡,(_�
por el otro. ,;;;,- ;
La rarea pendiente se encuentra en los Límites del desarrollo jurispruderr'-:i
.
c1al liel Derecho. El Derecho chileno no ha sido objeto de reformas Iegislati-
vas en materia de reglas generales de los contratos. Afortunadamente, poté:
que la referida discusión acerca del ordenamiento más justo y eficaz está.aún
pendiente. Es el momento de cuidarse de quienes se vean rentados para que
alguna reforma importante quede asociada a su nombre, como ha ocurrido -�\
con frecuencia en este continente. En nuestra tradición jurídica, es una cons­
tante que sólo se logran retrocesos si el cambio legal no está precedido de un.
desarrollo dogmático, con fundamento histórico y comparado. Sólo así es
posible un discernimiento más sabio y compartido de los caminos más ven-
tajosos a partir del Derecho vigente.
En definitiva, han pasado los tiempos en que los civilistas entendían que
no era necesario formularse nuevas preguntas para la construcción sistemáti:.
ca del Derecho de obligaciones, porque todo lo importante podía tenerse
por dicho. . .
68 MoRALES MoRENo, A.M., cit. (n. 12), p. 30.
. CARGA DE MITIGAR LAS PÉRDIDAS DEL ACREEDOR Y SU INCIDENCIA
EL SISTEMA DE REMEDrOS POR INCUMPLIMIENTO
Álvaro Vida! Olivares·
l. INTRODUCCIÓN
•ti En un supuesto d cumplimiento impe cto -entrega de mercaderías
'.;Nefectuosas-, el contrat cekbrado entre 1 partes pone a disposíción del
.,,--acreedor distintos remedi : i) la facul resolutoria en su modalidad de
}\pacto comisorio 1 ; ii) la prete ión de c plimiento específico: reparación y
l:sustitución de las mercaderías efec osas; iii) rebaja del precio según una
J>escala acordada por las partes, y l a indemnización de daños, incluyendo
de resolución de contrato: la diferencia
%\�entre el precio del contrato inc plt o y el que se celebre en su reemplazo.
f:s,,:;. Atendidas las circunstan · del cas concreto, y la gravedad del incum-­
�(;plimiento, resulta razonab que el acree or resuelva el contrato y proceda,
J rtinmediatamente, a una mpra de reemp . o y demande la indemnización
J ?i \de todos los daños, incl ida la diferencia de p cío y otros costes derivados del
J f(inegocio de reemplaz . Al mismo tiempo, com una forma de minimizar las
J: { ):pérdidas derivadas I incumplimiento, es posibt -y sin que implique mayo­
,. res inconveniem para el acreedor- que arriende 1 mismas mercaderías du-
. rante el tiemp necesario mientras logra conseguir as de reemplazo en el
mercado.
:\ Pese a te análisis hecho ex post y en abstracto, CQ iderando todas las
1! •· , circunst cias del caso, el acreedor, a quien según el co rato pertenece la
\- .opción e ejercitar uno u otro remedio, no hace uso de la ultad resoluto­
,,
ria, s· o que insiste en el cumplimiento por parte del deudo reclamándole
. la s titución de las mercaderías defectuosas y, adicionalment emandan­
d la indemnización de daños, incluido el lucro cesante por l ganancias
,
ejadas de obtener a consecuencia del incumplimiento.
•Doctoren Derecho por la Universidad Autónoma de Madrid; Profesoradjunto de Derecho civil
de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso.
1
El pacto comisario no es de resolución de pleno derecho, sino que reconoce al acreedor la
facultad de resolver el contrato extrajudicialmente y la comunicación de resolución es la que produce
el efecto propio del pacto comisorio calificado.