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EN LO PRINCIPAL: CONTESTA DEMANDA DE CUIDADO PERSONAL; PRIMER


OTROSI: CONTESTA CUIDADO PERSONAL PROVISORIO; SEGUNDO
OTROSÍ: CONTESTA MODIFICACIÓN DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR;
TERCER OTROSÍ: ACOMPAÑA DOCUMENTOS; CUARTO OTROSI:
PRIVILEGIO DE POBREZA; QUINTO OTROSÍ: PATROCINIO Y PODER.

S. J. L. DE FAMILIA DE SAN MIGUEL. (2º)

NAYARET KARINA ESCARATE PALMA, cédula nacional de identidad


número 18.765.098-4, asistente de metro, domiciliada en Mazatlán N°7723,
comuna de Lo Espejo, demandada en autos sobre cuidado personal caratulado
“CORTEZ/ESCÁRATE”, RIT: C-2282-2022, a S.S. respetuosamente digo:

Que por este acto y dentro del plazo legal, vengo en contestar demanda de
cuidado personal por don FELIPE ISMAEL CORTEZ TOLOZA, solicitando el
rechazo de la pretensión, en virtud de los siguientes fundamentos de hecho y
derecho que paso a exponer:

1.- LOS HECHOS:

Efectivamente mantuve una relación que mantuve con el demandante,


nació nuestro hijo a Facundo Gaspar Cortez Escárate, de actuales 1 año de edad,
el que vive conmigo, mi otra hija y mi madre, casa que es de su propiedad.

También es cierto que con el demandante vivimos juntos en la casa de sus


padres entre marzo y diciembre del año 2020, pues era en un contexto de estallido
social y de pandemia, que nos llevaron a tomar esta decisión para mantener el
vínculo de pareja. En este hogar vivían los padres de Felipe, sus hermanos y mi
hija Sofía Cáceres Escárate.

Fue en este periodo que quedé embarazada de Facundo, situación que se


informó oportunamente a Felipe y su familia. Terminando en diciembre del año
2020, coincidiendo con el término de nuestra relación, a consecuencia de
discusiones e inseguridad que sentía en dicho hogar, pues el hermano de Felipe,
Diego Alfredo Cortez Toloza, es drogadicto y robaba nuestras pertenencias para
vender y generar dinero para comprar droga, lo que con el tiempo insostenible que
yo siguiera viviendo ahí.
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Luego de esto, por sugerencia de la madre de Felipe, quien me ofreció ir a


vivir a la casa de los abuelos que se encontraba deshabitada, con el compromiso
de mantenerla limpia y pagar los gastos básicos. Por lo que tome la decisión de
irme a vivir a ese inmueble, ubicado en la comuna de La Florida, pensando que
aquí podría establecerme y poder tener un embarazo lo más tranquilo posible.

Esta situación transcurrió durante los primeros meses de una buena forma,
sin embargo, una vez que nació mi hijo Facundo la situación cambió
drásticamente. Teniendo visitas e ingresos sin autorización de parte de Felipe y
los abuelos maternos de forma frecuente y sin avisar, pues ellos conservaban
llaves del inmueble que me habían facilitado. Esto generó discusiones, producto
que no consideraba adecuado un ingreso a la casa sin mi autorización, pues a esa
fecha yo no mantenía una relación amorosa con Felipe, ni tenía tanta confianza
con sus padres. Sin perjuicio, de que, si esto hubiese sido conversado, no habría
tenido problemas en que ellos fueran a la casa, pero siempre con previa
autorización mía.

Por lo anterior, debido a que no me sentía cómoda en dicho hogar, hice abandono
del lugar y volví a vivir a la casa de mi madre en la comuna de Lo Espejo junto a
mi hijo Facundo.

Cabe señalar, que, respecto a los dichos del demandante, que no trabajé desde
marzo de 2020 hasta la presentación de la demanda, es falso, pues dicha
situación se debe entender en un contexto de pandemia que afectó al país,
generando un aumento explosivo del desempleo, en atención a que se decretaron
cuarentenas y se cerraron muchos puestos de trabajos. Posteriormente, en
noviembre de 2020 quedé embarazada, situación que dificultaba aún más el
encuentro de un empleo formal. Superada esta situación que afectó al país y ya
con mi hijo más grande, desde hace 4 meses me encuentro trabajando en el Metro
de Santiago como asistente de Anden, en la cual recibo una remuneración de $
430.000.

Por otro lado, el demandante indica que no existió causa por violencia intrafamiliar,
lo que es falso, pues en la causa F-693-2022 ante el Primer Juzgado de Familia
de San Miguel se denunciaron estos hechos. Existe los antecedentes de que dicha
situación ocurrió.

Cabe señalar que el demandado presenta problemas de salud que desconocemos


si la está tratando, pues él es una persona diagnosticada con trastorno de
bipolaridad, y según los última información que tuve al conversar con él, presenta
crisis de pánico.
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Como se mencionó anteriormente, en el domicilio donde vive Felipe junto a sus


padres, también vive el hermano de este, el que presenta un grado relevante de
dependencia a drogas, comportamiento violentos y robos a pertenencias de sus
familiares.

Todo esto nos hace cuestionar la idoneidad parental que se jacta tener el
demandante, pues el hogar en el que vive no entrega las garantías de seguridad,
ni su estado de salud viene a cumplir con los requisitos mínimos que necesita un
niño de 1 año y 2 meses para vivir en dicho lugar, sin poner en riesgo la
vulneración de sus derechos.

Todo lo anterior, nos hace concluir que el demandante intenta crear una situación
ficticia para lograr el descredito hacia mis habilidades parentales, como también
hacia el sector donde vivo, que yo reconozco que es un lugar humilde, pero eso no
imposibilita a que mis hijos puedan desarrollarse y satisfacer sus necesidades
emocionales y económicas, ya que cuento con un empleo formal y el apoyo de
una red familiar, que me ayudan en el cuidado de mi hijo cuando debo trabajar.

2.- EL DERECHO:

El inciso cuarto del artículo 225 del Código Civil dispone lo siguiente: “En
cualquiera de los casos establecidos en este artículo, cuando las circunstancias lo
requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente, el juez podrá atribuir el
cuidado personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en uno solo de ellos, si
por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido. Lo anterior debe
entenderse sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 226.”. En consecuencia, el
legislador es claro al señalar que en esta materia se debe velar principalmente por
el interés superior del hijo, de tal manera que ante el advenimiento de
circunstancias que permitan ponderar que el cuidado personal de un hijo radicado
en uno de sus padres, que presente mayores aptitudes de diligencia, permite su
desarrollo integral y la protección de sus derechos, es un mandato directo al juez
en orden a conferirlo a la persona que revista dichas características.

Junto con esto, el artículo 225-2 del mismo cuerpo legal advierte que: “En el
establecimiento del régimen y ejercicio del cuidado personal, se considerarán y
ponderarán conjuntamente los siguientes criterios y circunstancias:

a- La vinculación afectiva entre el hijo y sus padres, y demás personas de su


entorno familiar.
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b- La aptitud de los padres para garantizar el bienestar del hijo y la posibilidad


de procurarle un entorno acuerdo, según su edad.
c- La contribución a la mantención del hijo mientras estuvo bajo el cuidado
personal del otro padre, pudiendo hacerlo.
d- La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro, a fin de
asegurar la máxima estabilidad al hijo y garantizar la relación directa y regular,
para lo cual considerará especialmente lo dispuesto en el inciso quinto del artículo
229.
e- La dedicación efectiva que cada uno de los padres procuraba al hijo antes
de la separación y, especialmente, la que pueda seguir desarrollando de acuerdo
con sus posibilidades.
f- La opinión expresada por el hijo.
g- El resultado de los informes periciales que se haya ordenado practicar.
h- Los acuerdo de los padres antes y durante el respectivo juicio.
i- El domicilio de los padres-
j- Cualquier otro antecedente que sea relevante atendido el interés superior
del hijo.”

Además, el artículo 16 de la Ley 19.968 establece que: “Esta ley tiene por objetivo
garantizar a todos los niños niñas, y adolescentes que se encuentren en el
territorio nacional, el ejercicio y goce pleno y efectivo de sus derechos y garantías.

El interés superior del niño, niña o adolescente, y su derecho a ser oído, son
principios rectores que el juez de familia debe tener siempre como consideración
principal en la resolución del asunto cometido a su conocimiento.”. En el mismo
sentido, el artículo 22 de la misma ley señala: “Sin perjuicio de lo dispuesto en
leyes especiales, en cualquier etapa del procedimiento, o antes de su inicio, el
juez, de oficio o a petición de parte, teniendo en cuenta la verosimilitud del
derecho invocado y el peligro en la demora que implica la tramitación, podrá
decentar las medidas cautelares conservativas o innovativas que estime
procedentes. Estas últimas sólo podrán disponerse en situaciones urgentes y
cuando lo exija el interés superior del niño, niña o adolescente, o cuando lo
aconseje la inminencia del daño que se trata de evitar.”

También resulta preponderante para el caso en cuestión, hacer mención de lo


expuesto en el preámbulo de la Convención Internacional sobre los Derechos del
Niño: “… Reconociendo que el niño, para el pleno y armonioso desarrollo debe
crecer… en un ambiente de felicidad, amor y comprensión…” El artículo 3 N°2 de
la misma Convención prescribe: “Los Estados Parte se comprometen a asegurar
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al niño la protección y cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en


cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas
responsables de el ante la ley y, con ese fin, tomarán las medidas legislativas y
administrativas adecuadas.” El artículo 12 N°1, de esta misma, reza: “Los Estados
Parte en la presente Convención garantizarán al niño que esté en condiciones de
formarse un juicio propio, el derecho de expresar su opinión libremente en todos
los asuntos que afectan al niño, teniéndose debida cuenta las opiniones del niño,
en función de la edad y madurez del niño.”

POR TANTO;

En mérito de lo expuesto, normas legales citadas, y según lo dispuesto en el


artículo 226 del Código Civil; artículo 254 del Código de Procedimiento Civil, la
convención sobre Derechos del Niño, los artículos 3,8,16,55 y siguientes de la Ley
19.969, y demás disposiciones legales vigentes aplicables

PIDO A S.S. tener por contestada demanda de cuidado personal entablada por
FELIPE ISMAEL CORTEZ TOLOZA, acogerla a tramitación, y, en definitiva,
rechazarla en toda y cada una de sus partes, en los términos que lo pide, y
acceder al régimen que esta parte propone.

PRIMER OTROSÍ: En virtud de los fundamentos de hecho y de derecho indicados


en lo principal de esta presentación, esta parte viene a solicitar el rechazo del
cuidado personal provisorio que el demandante propone.

SEGUNDO OTROSÍ: NAYARET KARINA ESCARATE PALMA, cédula nacional


de identidad número 18.765.098-4, asistente de metro, domiciliada en Mazatlán
N°7723, comuna de Lo Espejo, demandada en autos sobre cuidado personal
caratulado “CORTEZ/ESCÁRATE”, RIT: C-2282-2022, a S.S. respetuosamente
digo:

Que por este acto y dentro del plazo legal, vengo en contestar demanda en
subsidio de modificación de relación directa y regular interpuesta por don FELIPE
ISMAEL CORTEZ TOLOZA, solicitando el rechazo de la pretensión, en base a los
mismos fundamentos de hecho y derecho expresados en lo principal de esta
presentación, que doy por expresamente reproducidos para todos los efectos
legales, y por las que paso a exponer:
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Esta parte Manifiesta el convencimiento de la necesidad de que Facundo se


relacione con su padre y la familia paterna, pero así también, es necesario
entender que el hogar donde vive Felipe, lo habita su hermano, don Diego Alfredo
Cortez Toloza, quien presenta serios problemas de drogadicción y que afectan la
dinámica familiar, con peleas y agresiones, que no quiero que mi hijo se vea
expuesto a ser vulnerado en sus derechos.

A lo anterior, hay que sumar que el demandante tiene problemas de salud mental
que no se encuentra en tratamiento, lo que provoca que le cueste conciliar el
sueño por las noches, lo que se transforma en un peligro para mi hijo, quien por su
edad requiere una persona adulta que se preocupé de él y pueda asistirlo en caso
de despertar durante la noche.

Por último, cabe señalar que es el padre quien no ha cumplido con el régimen de
comunicación que tiene con su hijo, y así lo he respaldado en las constancias de
carabineros que se acompañan en tercer otrosí de esta presentación.

Todo esto me hace concluir que no es adecuado aceptar la modificación del


relación directa y regular propuesta por demandante, en atención a que incluye
pernoctación, solicitando y proponiendo esta parte el siguiente régimen:

- REGIMEN ORDINARIO:
o Sábado y domingo intermedio, entre las 10:00 a 19:00 horas.

- RÉGIMEN EXTRAORDINARIO:

o DÍA DEL NIÑO: Será intercalado entre el padre y la madre partiendo


por el padre. El año que le corresponda al padre lo retirará desde el
hogar materno el día domingo a las 10.00 horas debiendo regresarlo
al mismo a las 18.00 horas del mismo día.

o DÍA DEL PADRE: El padre retirará a su hijo desde el hogar materno


a las 12.00 horas del día domingo correspondiente y lo regresará al
mismo a las 21.00 horas del mismo día.

o CUMPLEAÑOS DEL PADRE: Que el día 14 de mayo de cada año,


en tanto sea día de semana, le corresponderá pasar media parte del
día con su hijo, debiendo retirarlo desde el hogar materno a las 12.00
horas y regresarlo a las 21:00 horas del mismo día en el hogar
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materno. Ahora bien, si aquel día fuera sábado o domingo, el padre


retirará a su hijo a las 12.00 horas desde el hogar materno para
regresarla al mismo a las 21.00 horas.

EL DERECHO
El artículo 229 del Código Civil dispone que: “El padre o madre que no tenga el
cuidado personal del hijo no será privado del derecho ni quedará exento del deber,
que consiste en mantener con él una relación directa y regular, la que ejercerá con
la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto,
con las que el juez estimare conveniente para el hijo”.

Lo anterior en concordancia con el artículo 48 de la ley 16.618 establece que: “En


caso de que los padres del menor vivan separados, y no hubieren acordado la
forma en que el padre o madre que no tuviere el cuidado personal del hijo
mantendrá con él una relación directa y regular, cualquiera de ellos podrá solicitar
al juez de letras de menores que la regule. Asimismo, podrá pedir al tribunal que
modifique la regulación que se haya establecido de común acuerdo o por
resolución judicial, si fuere perjudicial para el bienestar del menor.

Si se sometiere a decisión judicial la determinación de la persona a quien


corresponderá ejercer el cuidado personal del menor, y no se debatiere la forma
en la que éste se relacionará con el padre o madre que quede privado de su
cuidado personal, la resolución se pronunciará de oficio sobre este punto, con el
mérito de los antecedentes que consten en el proceso.

Cuando, por razones imputables a la persona a cuyo cuidado se encuentre el


menor, se frustre, retarde o entorpezca de cualquier manera la relación en los
términos en que ha sido establecida, el padre o madre a quien le corresponde
ejercerla podrá solicitar la recuperación del tiempo no utilizado, lo que el tribunal
dispondrá prudencialmente.

En caso de que el padre o madre a quien corresponda mantener la relación con el


hijo dejase de cumplir, injustificadamente, la forma convenida para el ejercicio del
derecho o la establecida por el tribunal, podrá ser instado a darle cumplimiento,
bajo apercibimiento de decretar su suspensión o restricción, lo que no obstará a
que se decreten apremios cuando procedan de conformidad al inciso tercero del
artículo 66.
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Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, la suspensión o restricción del


ejercicio del derecho por el tribunal procederá cuando manifiestamente perjudique
el bienestar del hijo. Si se acompañan antecedentes graves y calificados que lo
justifique, podrá accederse provisionalmente a la solicitud. La resolución del
tribunal deberá ser fundada y, cuando sea necesario para su adecuado
cumplimiento, podrá solicitarse que se ponga en conocimiento de los terceros que
puedan resultar involucrados, como los encargados del establecimiento
educacional en que estudie el menor.

El juez, luego de oír a los padres y a la persona que tenga el cuidado personal del
menor, podrá conferir derecho a visitarlo a los parientes que individualice, en la
forma y condiciones que determine, cuando parezca de manifiesto la conveniencia
para el menor; y podrá, asimismo, suprimirlo o restringirlo cuando pudiera
perjudicar su bienestar.

POR TANTO;

PIDO A S.S. tener por contestada demanda en subsidio de modificación de


relación directa y regular entablada por FELIPE ISMAEL CORTEZ TOLOZA,
acogerla a tramitación, y, en definitiva, rechazarla, y acceder al régimen que esta
parte propone.

TERCER OTROSÍ: Solicito a S.S. tener por acompañado los siguientes


documentos, los que se ofrecerán e incorporarán en la etapa procesal
correspondiente:

1. Calendario de vacunación de Facundo Gaspar Cortez Escárate

2. Certificado de control médico de Facundo Gaspar Cortez Escárate.

3. Constancia en Carabineros realizada por doña Nayaret Escárate Palma por


incumplimiento de régimen de visitas por parte del padre, de fecha 18 de julio
de 2022.

4. Constancia en Carabineros realizada por doña Nayaret Escárate Palma por


incumplimiento de régimen de visitas por parte del padre, de fecha 30 de julio
de 2022.

5. Constancia en Carabineros realizada por doña Nayaret Escárate Palma por


incumplimiento de régimen de visitas por parte del padre, de fecha 15 de
agosto de 2022.
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6. Constancia en Carabineros realizada por doña Nayaret Escárate Palma por


incumplimiento de régimen de visitas por parte del padre, de fecha 31 de
agosto de 2022.

7. Constancia en Carabineros realizada por doña Nayaret Escárate Palma por


incumplimiento de régimen de visitas por parte del padre, de fecha 04 de
septiembre de 2022.

8. Constancia en Carabineros realizada por doña Nayaret Escárate Palma por


incumplimiento de régimen de visitas por parte del padre, de fecha 20 de
octubre de 2022.

9. Certificado práctica profesional Javier Baez Arancibia.

CUARTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que, siendo patrocinada por la
Corporación de Asistencia Judicial, gozo de privilegio de pobreza el cual será
acompañado en la oportunidad procesal pertinente.

QUINTO OTROSÍ: Tener presente que designo abogado patrocinante a doña


Carolina Vergara Moraga, cédula de identidad número 12.785.154-9 y a doña
Natalia Ahumada Báez, cédula de identidad número 16.360.764-6, ambas
abogadas de la Corporación de Asistencia Judicial de la Región Metropolitana,
Centro de Atención Jurídico Social de Lo Espejo, habilitadas para el ejercicio de la
profesión, y confiero poder al postulante de la misma institución don Javier
Ignacio Baez Arancibia, cédula de identidad N°19.209.654-5, domiciliados para
estos efectos en Avenida Central Cardenal Raúl Silva Henríquez Nº 7090, comuna
de Lo Espejo, Región Metropolitana, quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos. Asimismo, en virtud de lo dispuesto en el inciso
final del artículo 23 de la ley 19.968, sírvase S.S. decretar que las notificaciones
que se ordenen en este proceso se realicen al siguiente correo electrónico:
loespejofamilia@gmail.com .

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