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II. Módulo: Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia

a) Nociones generales del procedimiento ordinario.

El Procedimiento Ordinario en los tribunales de familia, se encuentra regulado desde el

artículo 55 en adelante y se aplica a todas las materias contenciosas, que no estén reguladas
por un procedimiento especial en la ley 19.968.

Asimismo, se utiliza cuando alguno de los procedimientos especiales deja un aspecto del
proceso sin regular, es decir existe algún tipo de vacío o ambigüedad. Se basa,
principalmente, en dos audiencias, llamadas audiencia preparatoria y audiencia de juicio, que
se caracterizan por ser orales y siempre con la presencia del juez y las partes. En todo
momento y en virtud de los principios que rigen en la Ley se intentará mantener un clima de
colaboración en la solución del conflicto.

Las audiencias entonces son dos:

1. Audiencia preparatoria: Se trata de la primera audiencia la que debe ser fijada por
el juzgado en el más breve plazo una vez interpuesta una demanda. En ella se citan al
demandante y al demandado, los que pueden asistir solos o acompañados de sus
abogados. En esta audiencia se ratifica la demanda y se contesta. El juez también
resuelve sobre las medidas cautelares y, si es factible y procede, les ofrece a las partes
la posibilidad de conciliar. De la misma forma, el juez determina el objeto del juicio,
qué hechos hay que probar y cuáles no, determina los medios para probarlos, recibe
las pruebas que traen las partes y fija la audiencia de juicio. Mas adelante me referiré
en mayor detalle a esta oportunidad procesal.
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2. Audiencia de juicio: Se trata de la segunda audiencia y es la principal del juicio.

Debe realizarse en un plazo no superior a los 30 días desde la preparatoria. Las partes
concurren personalmente, con abogado y presentan sus pruebas ante el juez (testigos,
documentos, informes periciales, declaración de las partes y otros medios de prueba
no regulados). Al final de la audiencia el juez dictará veredicto en forma oral tomando
en cuenta todo lo que presenció durante las audiencias, pudiendo redactarla de
inmediato o en un plazo de 5 días.

b) El demandante y formas de iniciar el juicio.

El procedimiento de familia se da inicio por medio de demanda escrita, sólo en casos

calificados, el juez, por resolución fundada, podrá autorizar al demandante a interponer
su demanda oralmente, de todo lo cual se levantará acta de inmediato. Estos asuntos
calificados son: Medidas de protección de los derechos de los niños, niñas o adolescentes,
Violencia Intrafamiliar, Actos judiciales no contenciosos, Procedimientos por faltas
cometidas a la legislación vigente que sean cometidas por adolescentes, salvo las
excepciones legales.

Los requisitos de la demanda son los establecidos en el artículo 254 del Código de
Procedimiento Civil, es decir:

1. La designación del tribunal ante quien se entabla;

2. El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las personas que lo
representen, y la naturaleza de la representación;
3. El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado;
4. La exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; y
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5. La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión de las peticiones que se

sometan al fallo del tribunal.

En dicha presentación podrán acompañarse los documentos que digan relación con la causa,
cuando la naturaleza y oportunidad de las peticiones así lo requiera, por ejemplo, si queremos
solicitar cuidado personal provisorio.

En las causas de mediación previa, que abordaremos más adelante, se deberá acompañar un
certificado que acredite que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 106.

c) El demandado y formas de contestar y demandar reconvencionalmente.

El escrito principal del demandado es la “contestación de la demanda y demanda

reconvencional”. Para ejercer dichos derechos procesales el demandado deberá contestar la
demanda por escrito, con al menos cinco días de anticipación a la fecha de realización de la
audiencia preparatoria. Este es un plazo legal, por tanto, es fatal, sino se hace dentro de plazo
se tiene por no contestada la demanda en rebeldía continuando el proceso.

Si el demandado desea reconvenir, deberá hacerlo de la misma forma, juntamente con la

contestación de la demanda y cumpliendo con los requisitos establecidos en el artículo
anterior, es decir dentro del mismo plazo. Deducida la reconvención, el tribunal conferirá
traslado al actor o demandante, quien podrá contestarla por escrito, u oralmente, en la
audiencia preparatoria.

Solo en casos calificados, que son los asuntos indicados en el punto anterior, el juez, por
resolución fundada, podrá autorizar al demandado a contestar y reconvenir oralmente, de
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todo lo cual se levantará acta de inmediato, asegurando que la actuación se cumpla dentro
del plazo legal y llegue oportunamente a conocimiento de la otra parte.

La reconvención continuará su tramitación juntamente con la cuestión principal, por tanto,

deberá probarse en la misma oportunidad procesal que la demanda principal.

d) Causas que requieren mediación previa para demandar y la mediación familiar en

general.

La mediación es un proceso que busca otorgar un espacio de diálogo directo y puntos de

encuentro en un acuerdo entre personas que tienen un problema. La idea es buscar una
solución al conflicto evitando la judicialización de este. Los interesados concurren a la
realización de una o más sesiones, acompañados por un Mediador que facilita el diálogo.

El artículo 103 de la ley 19.968 la define en los siguientes términos: “La mediación es un
sistema de resolución de conflictos en el que un tercero imparcial, sin poder decisorio,
llamado mediador, ayuda a las partes a buscar por sí mismas una solución al conflicto y sus
efectos”

Los mediadores/as son entendidos como profesionales especializados, con estudios en

técnicas de la comunicación y modelos de mediación, entre otros contenidos. De esta manera
el mediador/a facilita el diálogo y aporta profesionalmente para que los afectados tengan las
herramientas comunicativas suficientes para finalizar su proceso de la mejor manera, pueden
ser abogados, psicólogos, asistentes sociales, profesores, etc, que han estudiado los modelos
y técnicas de los procesos de mediación. Dichos programas incluyen contenidos tales como
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teoría de sistemas familiares, teoría de la comunicación, habilidades comunicacionales y

derecho de familia.

Los y las mediadores deben resguardar el cumplimiento de los siguientes principios:

1. Igualdad. Las personas en conflicto deben encontrarse en condiciones similares para

dialogar y llegar a acuerdo. Si esto no ocurre se proponen medidas para alcanzar un
equilibrio. Si lo anterior no es posible, se debe declarar terminada la mediación, es
decir frustrada. Ejemplo: que una de las partes asista a la mediación acompañada de
su abogado y la otra parte, no.

2. Voluntariedad. Los participantes tienen la libertad de iniciar un proceso de

mediación o de intentar resolver el problema a través de otra alternativa que no sea la
judicialización. Además, las partes pueden retirarse de la mediación en cualquier
momento una vez iniciada la sesión. Ejemplo: si las conversaciones están llevando
un camino que las partes no desean, pueden detener la mediación y seguir el proceso
por otra vía.

3. Confidencialidad. Todas las conversaciones u declaraciones expresadas durante la

mediación podrán ser relatadas o escrituradas a terceros con la autorización de las
partes en conflicto y estará amparado por el secreto profesional. La violación de dicha
reserva será sancionada con la pena prevista en el artículo 247 del Código Penal. Nada
de lo dicho por cualquiera de los participantes durante el desarrollo de la mediación
podrá invocarse en el subsiguiente procedimiento judicial, en caso de haberlo. Con
todo, el mediador quedará exento del deber de confidencialidad en aquellos casos en
que tome conocimiento de la existencia de situaciones de maltrato o abuso en contra
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de niños, niñas, adolescentes o discapacitados. En todo caso, deberá dar a conocer

previamente a las partes el sentido de esta exención.

4. Imparcialidad. Los mediadores deberán abstenerse de promover acciones que

comprometan el trato igualitario que deben dar a las partes en conflicto. Si estas
consideran que el mediador no está siendo imparcial, pueden solicitar la designación
de un nuevo mediador, previa justificación. Ejemplo: si alguna de las partes siente
que el mediador está tomando partido por la otra parte en cualquier etapa del proceso
de mediación.

5. Interés superior del niño/a. El mediador velará siempre por que se tome en cuenta
el interés del niño, niña o adolescente involucrados en el conflicto.

6. Opiniones de terceros. El mediador velará por que se consideren las opiniones de

los terceros que no fueron citados a la audiencia, a quienes también se les podría
invitar a participar. Ejemplo: si el conflicto es regular la tuición de un niño
(reconocido por su padre) entre su madre y sus abuelos, el padre del niño deberá ser
convocado a la mediación.

Dependiendo de la materia, los interesados pueden acceder a la mediación por las siguientes
vías:

Si es para regular pensiones de alimentos, relación directa y regular (visitas) o cuidado

personal (tuición), pueden llegar al proceso de mediación por tres caminos:

1. Derivados de un Tribunal de Familia: habiendo asistido el interesado(a) a un

Tribunal, éste procederá a derivarlo(a) a través de un Sistema Informático (SIMEF),
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en que se agenda la primera sesión de mediación. El funcionario del Tribunal hará

entrega de una carta con la fecha, hora y centro de mediación al que debe dirigirse.
2. Derivados por las Corporaciones de Asistencia Judicial: el funcionario del Centro
Jurídico que atienda al usuario debe remitir los antecedentes de las partes al Centro
de mediación licitado vía correo electrónico, para que éste proceda a citar a las partes
a la sesión inicial

En estos dos primeros casos, la derivación se realizará a un Centro de Mediación Licitado o

contratado por el Ministerio de Justicia.

3. Cualquier persona puede acudir directamente a un Centro de Mediación licitado o

a un Centro de Mediación Privado, a solicitar una mediación.

Si es para mediación de otras materias familiares:

1. Pueden acudir directamente a un Centro de Mediación Licitado.

2. Pueden acudir a un Centro de Mediación Privado.
3. Pueden acudir a un Centro de Mediación de la Corporación de Asistencia Judicial.

El artículo 106, aborda las clases de mediación, lo cual es muy importante saber para poder
accionar judicialmente, si la causa es de aquellas que requiere mediación previa.

1. Mediación previa: Las causas relativas al derecho de alimentos, cuidado personal y

al derecho de los padres e hijos e hijas que vivan separados a mantener una relación
directa y regular, aun cuando se deban tratar en el marco de una acción de divorcio o
separación judicial, deberán someterse a un procedimiento de mediación previo a la
interposición de la demanda, el que se regirá por las normas de esta ley y su
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reglamento. Excepción: Lo dispuesto en el inciso anterior no se aplicará a los casos

del artículo 54 de la ley N°19.947 (divorcio por culpa).
2. Mediación voluntaria: Las restantes materias de competencia de los juzgados de
familia podrán ser sometidas a mediación si así lo acuerdan o lo aceptan las partes.
3. Mediación prohibida: No se someterán a mediación los asuntos relativos al estado
civil de las personas, salvo en los casos contemplados por la Ley de Matrimonio Civil;
la declaración de interdicción; las causas sobre maltrato de niños, niñas o
adolescentes, y los procedimientos regulados en la ley N°19.620, sobre adopción. En
los asuntos a que dé lugar la aplicación de la ley N°20.066, sobre Violencia
Intrafamiliar, la mediación procederá en los términos y condiciones establecidos en
los artículos 96 y 97 de esta ley. Es decir, solo en los casos en que proceda suspensión
de la dictación de la sentencia.

El procedimiento de la mediación consiste en que el mediador o mediadora citará a la sesión

inicial de mediación. A ésta citará, conjunta o separadamente, a los adultos involucrados en
el conflicto, quienes deberán concurrir personalmente, sin perjuicio de la comparecencia de
sus abogados.

La primera sesión comenzará con la información a los participantes acerca de la naturaleza

y objetivos de la mediación, los principios que la informan y el valor jurídico de los acuerdos
a que puedan llegar.

El proceso de mediación no podrá durar más de sesenta días, contados desde que se comunica
al mediador su designación por parte del juzgado de familia. Con todo, los participantes, de
común acuerdo, podrán solicitar la ampliación de este plazo hasta por sesenta días más.
Durante ese plazo, podrán celebrarse todas las sesiones que el mediador y las partes estimen
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necesarias, en las fechas que de común acuerdo se determinen. Podrá citarse a los
participantes por separado.

Una vez terminado el proceso de mediación el mediador deberá levantar Acta de mediación.
En caso de llegar a acuerdo sobre todos o algunos de los puntos, se dejará constancia de ello
en un acta, la que, luego de ser leída por los participantes, será firmada por ellos y por el
mediador, quedando una copia en poder de cada una de las partes. El acta deberá ser remitida
por el mediador al tribunal para su aprobación en todo aquello que no fuere contrario a
derecho, pudiendo el juez en todo caso, subsanar los defectos formales que tuviera,
respetando en todo momento la voluntad de las partes expresada en dicha acta. Aprobada por
el juez, tendrá valor de sentencia ejecutoriada.

Si la mediación se frustrare, también se levantará un acta en la que se dejará constancia del

término de la mediación, sin agregar otros antecedentes. En lo posible, dicha acta será
firmada por los participantes, se entregará copia de esta a aquella parte que la solicite y se
remitirá al tribunal correspondiente, el demandante quedará habilitado para iniciar un proceso
judicial. Se entenderá que la mediación se frustra si alguno de los participantes, citado por
dos veces, no concurriere a la sesión inicial, ni justificare causa; si, habiendo concurrido a
las sesiones, manifiesta su voluntad de no perseverar en la mediación, y, en general, en
cualquier momento en que el mediador adquiera la convicción de que no se alcanzará
acuerdos.

Hay reglas especiales sobre la mediación en causas relativas al derecho de alimentos, que es
importante manejar para una posible judicialización. En estos casos el mediador, en la
primera sesión, deberá informar al alimentario de su derecho de recurrir en cualquier
momento al tribunal para la fijación de alimentos provisorios, de acuerdo con el artículo 54-
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2. De esta actuación deberá dejarse constancia escrita firmada por el mediador y las partes.
Sin perjuicio de lo cual, las partes podrán adoptar directamente un acuerdo sobre la materia.
Si el requerido, citado por una sola vez, no acude a la primera sesión de mediación y no
justifica su ausencia, el requirente quedará habilitado para iniciar el procedimiento judicial.

A su saber para complementar: artículo 54-2 “Facultades del juez en la etapa de recepción.
Una vez admitida la demanda, denuncia o requerimiento a tramitación, el juez procederá de
oficio o a petición de parte, a decretar las medidas cautelares que procedan, incluyendo la
fijación de alimentos provisorios cuando corresponda. Luego de ello, citará a las partes a la
audiencia correspondiente.El tribunal conocerá también en esta etapa de los avenimientos y
transacciones celebrados directamente por las partes y los aprobará en cuanto no sean
contrarios a derecho.Si en el acta de mediación consta que el proceso de mediación resultó
frustrado, dispondrá la continuación del procedimiento judicial, cuando corresponda.”

e) La Audiencia Preparatoria.

Es importante manejar que la notificación de la resolución que cita a la audiencia preparatoria

deberá practicarse siempre con una antelación mínima de quince días. En la resolución se
hará constar que la audiencia se celebrará con las partes que asistan, afectándole a la que no
concurra todas las resoluciones que se dicten en ella, sin necesidad de ulterior notificación.

El artículo 61 de la ley 19.968 regula la audiencia preparatoria, señalando que en esta

oportunidad procesal se procederá a:
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1. Oír la relación breve y sintética, que harán las partes ante el juez, del contenido de la
demanda, de la contestación y de la reconvención que se haya deducido, y de la
contestación a la reconvención, si ha sido hecha por escrito.
2. Contestar la demanda reconvencional, en su caso. Las excepciones que se hayan
opuesto se tramitarán conjuntamente y se fallarán en la sentencia definitiva. No
obstante, el juez se pronunciará inmediatamente de evacuado el traslado respecto de
las de incompetencia, falta de capacidad o de personería, de las que se refieran a la
corrección del procedimiento y de prescripción, siempre que su fallo pueda fundarse
en antecedentes que consten en el proceso o que sean de pública notoriedad.
3. Decretar las medidas cautelares que procedan, de oficio o a petición de parte, a menos
que se hubieren decretado con anterioridad, evento en el cual el tribunal resolverá si
las mantiene.
4. Promover, a iniciativa del tribunal o a petición de parte, la sujeción del conflicto a la
mediación familiar a que se refiere el Título V, suspendiéndose el procedimiento
judicial en caso de que se dé lugar a ésta.
5. Promover, por parte del tribunal, la conciliación total o parcial, conforme a las bases
que éste proponga a las partes.
6. Determinar el objeto del juicio.
7. Fijar los hechos que deben ser probados, así como las convenciones probatorias que
las partes hayan acordado.
8. Determinar las pruebas que deberán rendirse al tenor de la propuesta de las partes y
disponer la práctica de las otras que estime necesarias.
9. Excepcionalmente, y por motivos justificados, recibir la prueba que deba rendirse en
ese momento. La documental que se rinda en esta oportunidad no radicará la causa
en la persona del juez que la reciba.
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10. Fijar la fecha de la audiencia de juicio, la que deberá llevarse a efecto en un plazo no
superior a treinta días de realizada la preparatoria. Sin perjuicio de ello, el juez podrá,
previo acuerdo de las partes, desarrollar la audiencia de juicio inmediatamente de
finalizada la preparatoria.”

Lo anterior se refiere a manejar el derecho procesal de familia que es vital para ejercer la
litigación y más de calidad en el ejercicio de la profesión, en este sentido hay muchos
componentes de práctica judicial que no están en la ley al momento que uno ingresa a
tribunales de familia.

Primeramente y más allá de como esté estructurado, toda audiencia y el juicio en general -
que veremos más adelante- es un teatro o una performance que hacemos como abogados y
abogadas, donde la única verdad que existe es la del que gana la contienda y prueba su teoría
del caso, por lo cual dicha verdad jurídica que está en juego mientras penda la contienda es
la que percibe el juzgador a través de la propia litigación, de los relatos de los hechos, de la
forma de narrarlos, de llamar la atención en los puntos que refuerzan nuestra teoría, etc.

Nuestro rol como abogadas y abogados: Nosotros somos los que dirigimos la performance
o el teatro al desarrollar nuestra defensa, por lo mismo es normal sentirnos muy nerviosos,
pero debemos superar el miedo a estar expuestos al tribunal. En ese sentido manejar bien el
derecho sustantivo como procesal de familia nos da confianza en nuestro despliegue. Las y
los litigantes somos los redactores de la historia de nuestra parte.

Como abogados y abogadas tenemos que aprender que la sala de audiencias del tribunal es
nuestra para el ejercicio de nuestro trabajo. Tener muy claro qué corresponde decir, qué se
puede hacer en ella, y siempre recordar que si no hay solución colaborativa existe otra parte
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que también quiere adueñarse del escenario, quiere vencer y está buscando una ventaja, no
necesariamente injusta, solo una ventaja que le permita ganar. En este orden de ideas manejar
normas de ética profesional, de la prueba y el procedimiento son cosas esenciales para
enfrentar nuestros juicios. Si no conocemos o comprendemos bien las normas evidenciamos
a nuestro antagonista nuestras debilidades de las cuales se va a nutrir para reforzar su defensa.

1. La antesala a la audiencia preparatoria: Esta instancia de la cual no suele hablarse

puede llegar a tener una relevancia muy determinante en el destino y resultando del
juicio, puesto que en tribunales los consejeros técnicos suelen entrevistarse antes con
las partes para indagar en los antecedentes que motivan las respectivas pretensiones,
e incluso empujar términos para una conciliación o solución colaborativa.
Recordemos también que es la instancia en que el curador ad litem conoce más
antecedentes de el menor al cual representa, al mismo niño, niño, o adolescente como
a sus representantes, con los cuales también puede entrevistarse en ese momento. Esto
suele darse en los mismos pasillos del tribunal fuera de la sala de audiencia respectiva
o en algunas ocasiones, las consejerías les piden a las partes ir a una sala reservada
para dialogar con ellos, donde debemos asistir los abogados, más allá que no lo pida
el consejero, puesto que en todo momento debemos resguardar los derechos e
intereses de nuestros representados.

Sumado a ello, y antes de todo, siempre pero siempre, se debe asistir a tribunales con
la cédula de identidad que acredita quienes somos y también nuestra calidad de
abogados y abogadas, sino sale informado en la cédula se debe llevar el certificado
de titulo que se puede descargar de la oficina judicial virtual. Estos documentos serán
solicitados por el actuario o la consejería técnica en la antesala a la audiencia, sino se
cuenta con dicho documento no se podrá comparecer.
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2. La audiencia preparatoria: Al ingresar a la sala veremos dos mesas con sillas. Si

somos demandantes nuestro lugar para sentarnos con nuestros o nuestras
representadas es en la mesa izquierda, por lo cual si somos demandados será la mesa
derecha. Frente nuestro estará el estrado del juez o jueza, más el banco de la consejería
técnica y una mesa del actuario o actuaria que toma acta y verifica el audio que graba
la audiencia, además de retener por lo que dure la audiencia nuestras cédulas de
identidad. Una vez verificado todo ello comenzará la audiencia siendo iniciada por la
magistratura, individualizando día, hora, y materia y pidiéndole a las partes que se
individualicen en el micrófono que tienen las mesas. Aquí, parte el demandante y en
ese orden, nuestra o nuestro representado debe aportar todos los datos que le pide el
tribunal y posterior a ello, se nos pedirá la individualización como abogados. Un
ejemplo es señalar: “Buenos días magistrado comparece por esta parte abogada
particular……, Rut…., con domicilio fijado en…., con forma de notificación para
estos efectos en correo electrónico…. y con constitución de patrocinio y poder como
consta en autos.” Lo mismo deberá realizar la parte demandada. Posterior a ello, la
judicatura indicará si hay voluntad de conciliación o no según lo informado por la
consejería técnica en entrevista previa con las partes. Si hay voluntad se dejará
registro de los términos de la conciliación en audio y acta respectiva terminando la
contienda por solución colaborativa y sino existe posibilidad se procederá a dar curso
a la incorporación breve y sintética de los hechos de la demanda como de la
contestación, partiendo por el relato del abogado del demandante y después del
demandado.

Terminado ello, el juez fijará el objeto del juicio y los hechos a probar, respecto de
los cuales podemos interponer recurso de reposición si consideramos que afecta
derechos o la igualdad de armas en juicio, el recurso será resuelto, al igual que su
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interposición, oralmente y de manera inmediata por el juez. Posteriormente pedirá

que las partes ofrezcan la prueba que incorporarán en la audiencia de juicio. Aquí, se
parte con la parte demandante, donde como abogados solemos decir “vengo en
ofrecer la siguiente prueba documental (enunciamos todos los documentos), prueba
testimonial individualizando detalladamente a los testigos (nombre completo, rut,
profesión u oficio, domicilio), prueba pericial, oficios, declaración de parte, etc. Una
vez que las partes ofrecen sus pruebas el tribunal como cada contraria tiene derecho
a excluir prueba, lo que de parte de las facultades del tribunal se denomina control de
admisibilidad. Para ello, se debe manejar muy bien el artículo 31 de la ley 19.968:

CAUSALES EXCLUSIÓN DE PRUEBAS:

1. Manifiestamente impertinentes.
2. Tuvieran por objeto acreditar hechos públicos y notorios.
3. Sobreabundantes.
4. Obtenidas con infracciones a las garantías constitucionales.

“Artículo 31.- El juez de familia, luego de estudiar la admisibilidad de las pruebas ofrecidas,
de resolver las convenciones probatorias y de escuchar a las partes que hubieren comparecido
a la audiencia preparatoria, ordenará fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el
juicio aquellas que fueren manifiestamente impertinentes, tuvieren por objeto acreditar
hechos públicos y notorios, resulten sobreabundantes o hayan sido obtenidas con infracción
de garantías fundamentales. Las demás serán admitidas y se ordenará su rendición en la
audiencia de juicio respectiva.”

La causal de exclusión debe ser debidamente fundamentada tanto para defender lo que se nos
quiere excluir como lo que queremos excluir, porque esa contienda va a establecer las
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condiciones en las cuales quedará nuestra defensa en la audiencia de juicio, según cuánta
prueba haya sido declarada admisible para incorporar.

Al final de la audiencia preparatoria y como lo estudiamos en los incidentes la judicatura

preguntará a las partes si hay alguna otra solicitud que hacer, ese es el momento procesal de
interponer los incidentes, por ejemplo, si queremos solicitar cuidado provisorio, alimentos
provisorios, relación directa y regular provisoria, una medida cautelar, etc. Al interponerlo
se le da traslado a la contraria y el tribunal resuelve si da ha lugar o no, con ello termina la
audiencia, fijando fecha para juicio.