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INTRODUCCIÓN

La familia es un grupo natural, tan antiguo como la humanidad;

consiste en un grupo de personas unidas por vínculos de matrimonio,
parentesco o adopción. Es la célula social fundamental, debido a que es
en ella donde el individuo se prepara para su vida en sociedad, de allí a
que es necesario estudiar los principios que rigen al Derecho de Familia,
ya que, las normas la deben regular en sus diferentes aspectos, y ésta
regulación jurídica tiene el objeto de proteger y garantizar su estructura
fundamental y determinar todos aquellos puntos concretos que no vienen
definidos por los principios naturales.

Es decir, la familia, se encuentra dentro de las más viejas y

fundamentales de instituciones humanas. Consiste, en un hombre y una
mujer, en la mayoría de las sociedades con la finalidad generalmente de
tener niños, educarlos y adaptarlos a su cultura. Este tipo de familia es
denominado simple, conyugal, elemental, o nuclear.

Mucho antes de la aparición de la sociedad tribal, los grupos

regularon y elaboraron reglas que gobernaron la pareja como ente a
sexual. Estas reglas, eran sumamente diversas, aunque las prohibiciones
contra relaciones incestuosas (entre padres e hijos) o entre familias
cercanas ha sido casi universal. El tabú o prohibición del incesto de
incesto requiere que individuos encuentren y se casen con personas que
no pertenezcan a su grupo familiar, reduciendo así las posibilidades de
conflicto serio dentro de la familia y también aumentando la interacción
social entre grupos de familia.

Los lazos de parentesco, constituyen las formas primarias de

organización social, regulando el traslado de propiedad, proveyendo
estructuras de autoridad, y formando la base para la organización de
producción y distribución.
 2

La históricamente, la familia es una institución de utilidad general;

la relaciones de parentesco proveen asistencia económica; el hogar es la
unidad principal de producción, así como también de consumo; y las
reglas complejas de parentesco regulan también el comportamiento
sexual, asegurando la reproducción ordenada de sociedad. En la
antigüedad la cabeza de familia, era típicamente también su líder religioso
y su portavoz frente a la sociedad.

En sociedades industriales contemporáneas, la familia como base

de la administración y producción, ha sido reemplazada por la oficina y la
fábrica. Con esta transformación en la familia, los cambios importantes
han ocurrido en la naturaleza de las figuras del esposo y esposa,
afianzado y en las relaciones entre padres y niños.

El carácter entero del funcionamiento de familia ha experimentado

cambio en los últimos siglos. Pero todavía existen vestigios de
primitivismos sociales. En el Islam, el matrimonio no es un solo un
sacramento, sino un contrato donde los contratantes pueden especificar
todo tipo de condiciones para el matrimonio. La igualdad de los derechos
del hombre y de la mujer, universalmente no se encontraran figuras como
el repudio, que es una especie de divorcio automático con la sola
manifestación por parte del hombre. Miles de mujeres en Marruecos,
viven atemorizadas de que sus maridos rompan el contrato matrimonial,
denominado "La Papela". En ese mismo país, es casi imposible para la
mujer obtener el divorcio, y en los casos en que se produce, la mujer se
queda sin bienes y la mayor parte de las veces sin sus hijos.

Nuestro sistema de Derecho familiar se basa, en principios de

igualdad, moral y buenas costumbres, donde juega un papel destacable
las enseñanzas religiosas. En Venezuela recientemente se han
introducido reformas, específicamente en el derecho de Familia, que
tienden al establecimiento de la igualdad de la mujer dentro del núcleo
 3

familiar, como ser capaz de tomar decisiones, tanto del hogar, en las
económicas y sobre la educación de los hijos.
 4

Tema 1:

Introducción Al Derecho De Familia

DEFINICIÓN DEL DERECHO DE FAMILIA

En sentido escrito el Derecho de Familia, es el conjunto de

principios jurídicos y de disposiciones legales que tiene por objeto regular
los estados familiares y las relaciones jurídicas, personales o
patrimoniales, que derivan de ellos.

El Estado Familiar es la condición que tiene una persona que tiene

en la familia a la cual pertenece.

Éste estado se genera por vínculos jurídicos que unen a una

persona con otra u otras. Tales vínculos pueden ser el vínculo conyugal,
que une a los esposos; el vínculo parental o parentesco, que une a las
personas que descienden de una a otra (parentesco por consanguinidad
en línea recta), a las que descienden de un autor común (parentesco por
consanguinidad en línea colateral), a las personas entre las cuales se ha
creado un parentesco legal que no coincide con la realidad biológica
(parentesco creado por adopción) o a una persona con los consanguíneos
de su cónyuge (parentesco por afinidad).

CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIA

1. Contenido moral o ético: esta rama jurídica habitualmente posee

normas sin sanción o con sanción reducida y obligaciones (o más
propiamente deberes) fundamentalmente incoercibles. Por ello no
es posible obtener el cumplimiento forzado de la mayoría de las
obligaciones de familia, quedando entregadas al sentido ético o a
la costumbre (una importante excepción es el derecho de
alimentos).
 5

2. Regula situaciones o estados personales: es una disciplina de

estados civiles (de cónyuge, separado, divorciado, padre, madre,
hijo, etc.) que se imponen erga omnes (respecto de todos).
Además, dichos estados pueden originar relaciones patrimoniales
(derechos familiares patrimoniales), pero con modalidades
particulares (diversas de aquellas del Derecho civil), pues son
consecuencia de tales estados y, por tanto, inseparables de ellos.

3. Predominio del interés social sobre el individual: esta rama posee

un claro predominio del interés social (o familiar) en sustitución del
interés individual. Ello genera importantes consecuencias.

4. Normas de orden público: sus normas son de orden público, es

decir, son imperativas e indisponibles. No se deja a la voluntad de
las personas la regulación de las relaciones de familia; sin perjuicio
que tal voluntad sea insustituible en muchos casos (como en el
matrimonio o la adopción), pero sólo para dar origen al acto (no
para establecer sus efectos).

5. Reducida autonomía de la voluntad: como consecuencia de lo

anterior, el principio de autonomía de la voluntad (base del
Derecho civil) no rige en estas materias. En general, se prohíbe
cualquier estipulación que contravenga sus disposiciones. Un
importante excepción la constituyen las normas sobre los
regímenes patrimoniales del matrimonio.

6. Relaciones de familia: en esta disciplina, a diferencia del Derecho

civil (donde prima el principio de igualdad de partes), origina
determinadas relaciones de superioridad y dependencia o
derechos-deberes, especialmente entre padres e hijos (como la
 6

patria potestad), aunque la mayoría de los derechos de familia

tienden a ser recíprocos (como es el caso del matrimonio).

UBICACIÓN EN EL DERECHO

Con respecto a la ubicación del Derecho de Familia, existen

diferentes opiniones en la doctrina, como son:

Osvaldo Manuel Alvares Torres: “De la naturaleza particular y

específica del Derecho de Familia sustantivo, se atribuye que el Derecho
Procesal Familiar está llamado a regular normas de orden público.
Diseñado para solucionar, con racionalidad, agilidad y prontitud los
conflictos que surjan en la esfera de las relaciones familiares.

Los valores hacia los que se orientan son diferentes a los que
apunta el Derecho Procesal Civil, por cuanto en él están en juego valores
fundamentales como la dignidad personal, igualdad, unidad de la familia y
el interés supremo de velar por el buen desenvolvimiento de las
relaciones familiares.

Si bien es cierto que el derecho sustantivo de familia tiene una

parte de Derecho Privado, que es el derecho patrimonial de familia y sus
normas sustantivas familiares se refieran a esa parte, prevalece al interés
público, el interés social sobre el personal. Tales son ejemplos en los que
se dispensa una tutela judicial específica cuando pretendan enajenarse o
permutarse bienes cuyos titulares son niños y niñas, ancianos o
incapaces, por citar estos ejemplos del ordenamiento jurídico.”

Francisco Hernández: “El Derecho de familia forma parte del

Derecho privado y, más precisamente, del civil. Tiene, sin embargo,
caracteres propios que le comunican una fisonomía peculiarísima.

No es de extrañar, pues, que haya juristas que se pregunten si

efectivamente debe considerárselo como perteneciente al Derecho
 7

privado y si no estaría más propiamente ubicado dentro del público o

como rama independiente de ambos.”

Enciclopedia Jurídica OPUS: “Tradicionalmente se ha ubicado el

Derecho Familia en el campo del Derecho Civil, y en consecuencia en el
campo del Derecho Privado.

El problema de la ubicación del Derecho de Familia entre las ramas

del derecho se refiere a la circunstancia de que la mayoría de las normas
del Derecho de Familia sean de orden público, así como la intervención
del Estado en la formación y disolución de vínculos familiares, ha hecho
que la doctrine dude acerca de si la ubicación tradicional es o no
correcta.”

El autor, para llegar a una opinión sobre el tema, observo el artículo

75 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela que dicta:

“El Estado protegerá a las familias como asociación natural de la

sociedad y como el especio fundamental para el desarrollo integral de las
personas. Las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos
y deberes, la solidaridad, el esfuerzo común, la comprensión mutua y el
respeto reciproco entre sus integrantes. El Estado garantizará protección
a la madre, al padre o quien ejerza la jefatura de la familia (…).”

En ese articulado se puede apreciar como el Estado tiene dos

deberes con las familias de la sociedad venezolana: uno, proteger a las
familias como asociación natural de la misma; y dos, la protección a quien
sea la autoridad de la familia.

De lo antes expuesto, podemos analizar que el Derecho de Familia

es parte del Derecho Público ya que, las medidas tomadas por el Estado
van por encima de la voluntad de las partes; aunque se hace notar que,
referente a lo que hemos estudiado en el comienzo de esta materia,
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podemos notar que el Derecho Familia tiene una serie de peculiaridades

de caracteres específicos que lo distinguen de otras ramas del Derecho
Privado y que lo hacen ocupar un lugar peculiar.

ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL DERECHO DE FAMILIA

Las dos instituciones fundamentales del derecho de familia son el

matrimonio y la filiación. Además, los cuerpos normativos dedicados al
derecho de familia se preocupan de la situación de las personas sujetas a
la autoridad de otro.

El siguiente es un esquema del contenido más típico del derecho de

familia:

A. Matrimonio y sus efectos.

a. Esponsales: promesa mutua entre un hombre y una mujer,
obligándose a contraer matrimonio.
b. Regímenes patrimoniales: normas o prácticas de dos partes
que se obligan entre sí en una relación jurídica con un objeto
especifico, calculable económicamente.
c. Nulidad matrimonial: actos jurídicos nulos cuya nulidad
absoluta responde no sólo a un interés ético y moral de
carácter privado, sino también a razones fundamentales del
orden público y se encuentra regulado en el artículo 117 del
Código Civil vigente.
d. Separación matrimonial: situación en que se encuentran los
casados cuando rompen la convivencia matrimonial, por
haberse producido entre ellos circunstancias que les
impiden mantenerla. Esta separación puede ser
simplemente de hecho, producida por el mutuo acuerdo
entre los cónyuges, o por el abandono que uno de ellos
hace del hogar.
 9

e. Divorcio: acto de un juez competente de separar mediante

una sentencia legar, a personas unidas en matrimonio.

B. Filiación y Adopción y sus efectos.

a. Patria potestad: conjunto de derechos, poderes y
obligaciones conferidos por la ley a los padres para que
cuiden y gobiernen a sus hijos desde la concepción hasta la
mayoría de edad o la emancipación, así como para que
administren sus bienes en igual período.
b. Autoridad parental.

C. Guardas
a. Tutela: institución creada para la protección de los menores
de edad, no sometidos a la patria potestad ni emancipados,
y de aquellas personas incapacitadas para gobernarse por
sí mismas.
b. Curatela: institución supletoria de la capacidad de obrar de
las personas referida en los ordenamientos legales respecto
a los mayores de edad. La ejerce el llamado curador.

D. Estado civil: condición de un individuo dentro del orden jurídico,

que influye en sus facultades, capacidad y obligaciones. Son
factores del estado civil: la calidad de nacional o extranjero; la
edad; la condición de casado, soltero, viudo o divorciado; y la de
hijo o padre.

E. Derecho de alimentos: Con el fin de erradicar la mal nutrición en

las familias, afectadas por desnutrición y obesidad, el Estado
garantizará programas de alimentación a través de los ministerios
del poder popular con competencia en la materia. Las familias, los
 10

consejos comunales y otras formas de organización social, velarán

por el cumplimiento eficaz y eficiente de esta disposición. (Artículo
12, Ley De Protección De La Familia, A La Maternidad y
Paternidad, 2007).

PRINCIPIOS DE APLICACIÓN

Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1.999).

Artículo 75. “El Estado protegerá a las familias como asociación

natural de la sociedad y como el espacio fundamental para el desarrollo
integral de las personas. Las relaciones familiares se basan en la igualdad
de derechos y deberes, la solidaridad, el esfuerzo común, la comprensión
mutua y el respeto reciproco entre sus integrantes. El Estado garantizará
protección a la madre, al padre o a quien ejerza la jefatura de la familia.

Los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a vivir, ser criados

o criados y a desarrollarse en el seno de su familia de origen. Cuando ello
no sea posible o contrario a interés superior, tendrán derecho a una
familia sustituta, de conformidad con la ley. La adopción tiene efectos
similares a la filiación y se establece siempre en beneficio del adoptado o
la adoptada, de conformidad con la ley. La adopción internacional es
subsidiaria de la nacional.”

Artículo 76. “La maternidad y la paternidad son protegidas

integralmente, sea cual fuere el estado civil de la madre o del padre. Las
parejas tienen derecho a decidir libre y responsablemente el número de
hijos e hijas que deseen concebir y a disponer de la información de los
medios que les aseguren el ejercicio de ese derecho. El Estado
garantizará asistencia y protección integral a la maternidad, en general a
partir del momento de la concepción, durante el embarazo, el parto y el
puerperio, y asegurará servicios de planificación familiar integral basado
en valores éticos y científicos.
 11

El padre y la madre tienen el deber compartido e irrenunciable de

criar, formar, educar, mantener y asistir a sus hijos e hijas, y éstos tienen
el deber de asistirlos cuando aquél o aquella no puedan hacerlo por sí
mismos. La ley establecerá las medidas necesarias y adecuadas para
garantizar la obligación alimentaria.

Artículo 77. “Se protege el matrimonio entre un hombre y una

mujer, el cual se funda en el libre consentimiento y en la igualdad absoluta
de los derechos y deberes de los cónyuges. Las uniones estables de
hecho entre un hombre y una mujer que cumplan los requisitos
establecidos en la ley producirán los mismos efectos que el matrimonio.”

Artículo 78. “Los niños, niñas y adolescentes son sujetos plenos de

derecho y estarán protegidos por la legislación, órganos y tribunales
especializados, los cuales respetarán, garantizarán y desarrollarán los
contenidos de esta Constitución, la Ley, la Convención sobre los
Derechos del Niño y los demás tratados internacionales que en esta
materia haya suscrito y ratificado la República. El Estado, las familias y la
sociedad asegurarán, con prioridad absoluta, protección integral, para lo
cual se tomará en cuenta su interés superior en las decisiones y acciones
que les conciernan. El Estado promoverá su incorporación progresiva a la
ciudadanía activa y creará un sistema rector nacional para la protección
integral de las niñas, niños y adolescentes.”

Ley Para Protección De Las Familias, La Maternidad Y La Paternidad

(2.007).

Artículo 2. “Las disposiciones de la presente Ley se basan en

los principios de justicia, igualdad y no discriminación, solidaridad,
corresponsabilidad, responsabilidad social, participación, celeridad,
eficiencia y eficacia.”
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Artículo 3. “El Estado protegerá a las familias en su pluralidad, sin

discriminación alguna, de los y las integrantes que la conforman con
independencia de origen o tipo de relaciones familiares.”

Artículo 5. “El principio de igualdad de derechos y deberes entre las

y los integrantes de las familias constituye la base del ejercicio del
principio de la responsabilidad compartida y la solidaridad familiar, y su
cumplimiento contará con el apoyo del Estado y sus órganos; y
promoverán políticas, programas, proyectos y acciones dirigidas a apoyar
dichos principios.”

Artículo 10. “El Estado reconoce las diversas formas de

organización familiar y sistemas de parentesco de los pueblos y
comunidades indígenas de conformidad a su cosmovisión, usos,
prácticas, costumbres, tradiciones, valores, idiomas y formas de vida de
cada pueblo y comunidad indígena.

El Estado, a través de los entes y organismos con competencia en

la materia, apoyará estas formas de organización familiar originaria a
través de programas dirigidos a lo preservación de sus usos y costumbres
y al fortalecimiento de su calidad de vida familiar.

Todos los planes, proyectos, programas y actividades dirigidos al

bienestar de las familias, la maternidad y la paternidad indígenas deben
ser consultados con los pueblos y comunidades indígenas a los fines de
que ejerzan su participación protagónica de conformidad con el
procedimiento de consulta establecido en la ley que regula la materia.

La protección integral de las familias, la maternidad y paternidad

indígenas se regirá por la Constitución, la presente Ley y demás leyes
vigentes sobre la materia.
 13

La protección integral de las familias, la maternidad y paternidad

indígenas se regirá por la Constitución, la presente Ley y demás leyes
vigentes sobre la materia.”

Artículo 32. “El Estado, en sus diversos niveles de gobierno,

promoverá y ejecutará programas, proyectos y acciones dirigidos a
proteger a las familias de factores generadores de conflictos y violencia
intrafamiliar que afecten la convivencia pacífica, solidaria y respetuosa de
sus integrantes.

A tales efectos, el ministerio del poder popular con competencia en

la materia de desarrollo y protección social, es el órgano responsable de
coordinar los planes y programas de los diversos órganos del Poder
Público dirigidos a la prevención de los conflictos intrafamiliares, para los
cual podrá crear instancias de trabajo y mecanismos para el cumplimiento
de tal propósito, convocando, cada vez que estime necesario, reuniones
en todos los espacios del territorio nacional, con el fin de examinar,
evaluar y unificar las acciones emprendidas por los diversos entes
públicos sobre la materia. El Consejo Nacional de Derechos de Niños,
Niñas y Adolescentes, el Instituto Nacional de la Mujer, el Instituto
Nacional de la Juventud, las misiones sociales y demás entes y
programas adscritos a este Ministerio, constituyen la base institucional
para el desarrollo de esta política de protección de las familias.”

Artículo 20. “El ministerio del poder popular con competencia en

materia de salud, incluirá dentro de sus unidades asistenciales el servicio
de reproducción asistida, dotado del personal especializado, laboratorios
y equipos de alta tecnología, dirigidos a mujeres y hombre que presenten
limitaciones en su fertilidad con el objeto de garantizar el derecho a la
maternidad y a la paternidad.”
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Ley de Protección a los Niños, Niñas y Adolescentes (2.007).

Artículo 3. “Las disposiciones de esta Ley se aplican por igual a

todos los niños, niñas y adolescentes, sin discriminación alguna fundada
en motivos de raza, color, sexo, edad, idioma, pensamiento, conciencia,
religión, creencias, cultura, opinión política o de otra índole, posición
económica, origen social, étnico o nacional, discapacidad, enfermedad,
nacimiento o cualquier otra condición de los niños, niñas o adolescentes,
de su padre, madre, representante o responsable, o de sus familiares.”

Artículo 4. “El Estado tiene la obligación indeclinable de tomar

todas las medidas administrativas, legislativas, judiciales, y de cualquier
otra índole que sean necesarias y apropiadas para asegurar que todos los
niños y adolescentes disfruten plena y efectivamente de sus derechos y
garantías.

El Estado, las familias y la sociedad son corresponsables en la

defensa y garantía de los derechos de los niños, niñas y adolescentes,
por lo que asegurarán con prioridad absoluta, su protección integral, para
lo cual tomarán en cuenta su interés superior, en las decisiones y
acciones que les conciernan.”

Artículo 5. “La familia es la asociación natural de la sociedad y el

espacio fundamental para el desarrollo integral de los niños, niñas y
adolescentes. Las relaciones familiares se deben fundamentar en la
igualdad de derechos y deberes, la solidaridad, el esfuerzo común, la
comprensión mutua y el respeto recíproco entre sus integrantes. En
consecuencia, las familias son responsables de forma prioritaria,
inmediata e indeclinable, de asegurar a los niños, niñas y adolescentes el
ejercicio y disfrute pleno y efectivo de sus derechos y garantías.

El padre y la madre tienen deberes, responsabilidades y derechos

compartidos, iguales e irrenunciables de criar, formar, educar, custodiar,
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vigilar, mantener y, asistir material, moral y afectivamente a sus hijos e

hijas.

El Estado debe asegurar políticas, programas y asistencia

apropiada para que la familia pueda asumir adecuadamente estas
responsabilidades, y para que el padre y la madre asuman, en igualdad
de condiciones, sus deberes, responsabilidades y derechos. Asimismo
garantizará protección a la madre, al padre o a quienes ejerzan la jefatura
de la familia.”

Artículo 6. “La sociedad debe y tiene derecho de participar

activamente para lograr la vigencia plena y efectiva de los derechos y
garantías de todos los niños, niñas y adolescentes.

El Estado debe crear formas para la participación directa y activa

de la sociedad en la definición, ejecución y control de las políticas de
protección dirigidas a los niños, niñas y adolescentes.”

Artículo 7. “El Estado, la familia y la sociedad deben asegurar, con

Prioridad Absoluta, todos los derechos y garantías de los niños, niñas y
adolescentes. La prioridad absoluta es imperativa para todos y
comprende:

a) Especial preferencia y atención de los niños, niñas y adolescentes

en la formulación y ejecución de todas las políticas públicas.
b) Asignación privilegiada y preferente, en el presupuesto, de los
recursos públicos para las áreas relacionadas con los derechos y
garantías de los niños, niñas y adolescentes y para las políticas y
programas de protección integral de niños, niñas y adolescentes.
c) Precedencia de los niños, niñas y adolescentes en el acceso y la
atención a los servicios públicos.
d) Primacía de los niños, niñas y adolescentes en la protección y
socorro en cualquier circunstancia.”
 16

Artículo 8. “El Interés Superior del Niños, Niñas y Adolescentes es

un principio de interpretación y aplicación de esta Ley, el cual es de
obligatorio cumplimiento en la toma de todas las decisiones concernientes
a los niños, niñas y adolescentes. Este principio está dirigido a asegurar el
desarrollo integral de los niños, niñas y adolescentes, así como el disfrute
pleno y efectivo de sus derechos y garantías.

Parágrafo Primero. Para determinar el interés superior de niños,

niñas y adolescentes en una situación concreta se debe apreciar:

a) La opinión de los niños, niñas y adolescentes

b) La necesidad de equilibrio entre los derechos y garantías de los
niños, niñas y adolescentes y sus deberes.
c) La necesidad de equilibrio entre las exigencias del bien común y
los derechos y garantías del niño, niña o adolescente.
d) La necesidad de equilibrio entre los derechos de las personas y los
derechos y garantías del niño, niña o adolescente.
e) La condición específica de los niños, niñas y adolescentes como
personas en desarrollo.

Parágrafo Segundo. En aplicación del Interés Superior de Niños,

Niñas y Adolescentes, cuando exista conflicto entre los derechos e
intereses de los niños, niñas y adolescentes frente a otros derechos e
intereses igualmente legítimos, prevalecerán los primeros.”

Artículo 9. “Las solicitudes, pedimentos, demandas y demás

actuaciones relativas a los asuntos a que se refiere esta Ley, así como las
copias certificadas que se expida de las mismas se harán en papel común
y sin estampillas. Los funcionarios y funcionarias administrativos y
judiciales, así como las autoridades públicas que en cualquier forma
intervengan en tales asuntos, los despacharán con toda preferencia y no
podrán cobrar emolumento ni derecho alguno, ni aceptar remuneración.”
 17

Artículo 26. “Todos los niños, niñas y adolescentes tienen derecho

a vivir, ser criados o criadas y a desarrollarse en el seno de su familia de
origen. Excepcionalmente, en los casos en que ello sea imposible o
contrario a su interés superior, tendrán derecho a vivir, ser criados o
criadas y desarrollarse en una familia sustituta, de conformidad con la ley.
La familia debe ofrecer un ambiente de afecto, seguridad, solidaridad,
esfuerzo común, compresión mutua y respeto recíproco que permita el
desarrollo integral de los niños, niñas y adolescentes.

Parágrafo Primero

Los niños, niñas y adolescentes sólo podrán ser separados o

separadas de su familia de origen cuando sea estrictamente necesario
para preservar su interés superior. En estos casos, la separación sólo
procede mediante la aplicación de una medida de protección aplicada por
la autoridad competente y de conformidad con los requisitos y
procedimientos previstos en la Ley. Estas medidas de protección tendrán
carácter excepcional, de último recurso y, en la medida en que sea
procedente, deben durar el tiempo más breve posible.

Parágrafo Segundo

No procede la separación de los niños, niñas y adolescentes de su

familia de origen por motivos de pobreza u otros supuestos de exclusión
social. Cuando la medida de abrigo, colocación en familia sustituta o en
entidad de atención, recaiga sobre varios hermanos o hermanas, éstos
deben mantenerse unidos en un mismo programa de protección, excepto
por motivos fundados en condiciones de salud. Salvo en los casos en que
proceda la adopción, durante el tiempo que permanezcan los niños, niñas
y adolescentes separados o separadas de su familia de origen, deben
realizarse todas las acciones dirigidas a lograr su integración o
reintegración en su familia de origen nuclear o ampliada.
 18

Parágrafo Tercero

El Estado, con la activa participación de la sociedad, debe

garantizar programas y medidas de protección especiales para los niños,
niñas y adolescentes privados o privadas temporal o permanentemente
de la familia de origen.”

Artículo 27. “Todos los niños, niñas y adolescentes tienen derecho

a mantener, de forma regular y permanente, relaciones personales y
contacto directo con su padre y madre, aun cuando exista separación
entre éstos, salvo que ello sea contrario a su interés superior.”

Artículo 44. “El Estado debe proteger la maternidad. A tal efecto,

debe garantizar a todas las mujeres servicios y programas de atención,
gratuitos y de la más alta calidad, durante el embarazo, el parto y la fase
post natal. Adicionalmente, debe asegurar programas de atención
dirigidos específicamente a la orientación y protección del vínculo
materno-filial de todas las niñas y adolescentes embarazadas o madres.”

CONTENIDO Y NATURALEZA DELAS NORMAS DEL DERECHO DE

FAMILIA A NIVEL NACIONAL E INTERNACIONAL

Según diversos autores, la familia no es una creación del Estado, sino

un organismo social anterior a él, de naturaleza biológico-ético-religiosa.
Pero, como la familia es la base y célula fundamental de la sociedad, el
Estado tiene la obligación de velar por su conservación y defensa.

Las normas legales del Derecho de Familia, son de carácter

imperativo o prohibitivo y constituyen reglas de orden público. La ley
regula el contenido y los efectos de las relaciones jurídicas de carácter
familiar.
 19

Tradicionalmente, se ha ubicado el Derecho de Familia en el campo

del Derecho Civil, y en consecuencia, en el campo del Derecho Privado.
No obstante, se debate el problema de la ubicación de éste Derecho de
Familia entre las ramas del Derecho. La circunstancia de que la mayoría
de las normas del Derecho de Familia sean de orden público, así como la
intervención del Estado en la formación y disolución de vínculos
familiares, ha hecho que la doctrina dude acerca de si la ubicación
tradicional es o no correcta. Sin embargo, hay autores como Antonio Cicu,
quien define a la familia como un organismo con fines propios, distintos y
superiores a los de sus integrantes, surgiendo la existencia de un interés
familiar, distinto del individual o privado y del estadal o público, y por ello,
señala que debe incluirse el Derecho de Familia como una categoría
independiente al Derecho Público o Derecho Privada. Pero, en los últimos
años de su vida, rectificó su opinión y distinguió el Derecho de Familia en
una parte autónoma del Derecho Privado.

La familia, es una comunidad natural y responde a una serie de

instintos y sentimientos de la naturaleza humana. Por ser una comunidad
natural y organismo social, no se encuentra regulada exclusivamente por
el Derecho; ya que existen otros sistemas reguladores de la conducta
humana, tales como, la moral, la religión y la costumbre, que influyen de
gran manera en el Derecho de Familia. “De la ética y de la religión
proceden preceptos más fundamentales que la ley presupone y a los
cuales hace constante referencia apropiándoselos a veces y
transformándolos de este modo en preceptos jurídicos”, según Roberto
Ruggiero.

Por dichas razones, en el campo del Derecho de Familia existen

normas cuya violación no acarrea sanción alguna y disposiciones cuya
transgresión no produce sino una sanción atenuada. Pero existen también
en esta rama del derecho, obligaciones incoercibles, bien porque son
imposibles lograr mediante la coacción, o porque el Derecho considera
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más conveniente confiar su observancia a otras fuerzas que actúan en el

campo familiar y social: Costumbre, ética y religión.

Una de las Leyes en el ordenamiento Jurídico Venezolano, es la Ley

de Protección a las Familias, a la Maternidad y a la Paternidad,
sancionada el 20 de Septiembre del 2007, en la cual se enmarcan esos
principios rectores del derecho de familia, tales como, la protección a las
madres y a los padres, la igualdad y no discriminación y su objeto
consiste en establecer los mecanismos de desarrollo de políticas para la
protección integral de las familias y determinar las medidas para prevenir
los conflictos y violencia intrafamiliar, asegurándoles a todos una vida
digna y su completo desarrollo en la sociedad.

Asimismo, encontramos la Ley Orgánica para la Protección de Niños,

Niñas y Adolescentes, que regula uno de los principios rectores del
Derecho de Familia, tal como es el Principio del Interés Superior del Niño,
ya señalado con anterioridad en el presente informe. Asimismo regula el
principio de Corresponsabilidad en el que se determina que tanto el
Estado, como las familias y la sociedad en general son responsables
conjuntamente de la defensa y la garantía de los derechos de los niños,
niñas y adolescentes, por lo deben asegurar su protección integral y
haciendo prevalecer el Interés superior en las decisiones y acciones que
les conciernan.

Por último, en el Campo del Derecho Internacional, encontramos

diversos instrumentos jurídicos que también protegen a las Familias; uno
de ellos y de gran importancia, es la Declaración Universal de los
Derechos Humanos en la cual se considera a la familia el núcleo
fundamental y natural de la sociedad, en esa medida requiere de la
protección de la sociedad y del Estado, así como también, la Convención
Americana de los Derechos Humanos, señala que Todas las personas
tienen derecho a constituir una familia, esta es considerada el elemento
 21

fundamental de la sociedad. Tanto el Estado como la sociedad deben

brindar y garantizar protección a la misma. Forma parte de estas
garantías fundamentales la igualdad y la no discriminación por razones
de sexo. Y también la Convención sobre los Derechos de los Niños, Niñas
y Adolescentes, incluye lo relacionado al Interés Superior prevaleciendo
como el principio rector aplicarse en decisiones que tomen las
Instituciones sean estas públicas o privadas, la administración de justicia,
y la producción legislativa, lo cual implica una ponderación de los
derechos de la niñez y la consideración de que son sujetos de derechos.
Es importante que la aplicación del mismo se haga sin ninguna
discriminación.
 22

JURISPRUDENCIA: FAMILIA SUSTITUTA

REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

TRIBUNAL DE PROTECCION DE NIÑOS, NIÑAS Y

ADOLESCENTES DE LA CIRCUNSCRIPCION JUDICIAL

DEL ESTADO SUCRE. SEDE. CUMANA

198° Y 149°

Se inicia el presente procedimiento en virtud de escrito presentado por la

Abg MARISOL HERNANDEZ, en su condición de Defensora Pública con
competencia en materia de Niños, Niñas y Adolescentes de la
Circunscripción Judicial del Estado Sucre, en el que señala que por ante
esa Institución, compareció la ciudadana EMYS YRENE FREITES
MARVAL, venezolana, mayor de edad, titular de la cédula de identidad Nº:
12.660.339, y domiciliada en El Peñón, Sector La Sabana, Tercera Calle,
Casa Nº: 17, Cumaná, Estado Sucre, y solicita la Colocación Familiar en
Familia Sustituta a favor de su nieto el niño Se omite el nombre de
conformidad con el artículo 49 de la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela y artículo 65 de la Ley Orgánica para la
Protección del Niño y del Adolescentes, por cuanto la madre ciudadana
EMYS CLAUDETH BERMUDEZ FREITES, venezolana, mayor de edad,
titular de la cédula de identidad N: 24.875.776, domicilio desconocido, se
desentendió de su hijo, dejándome a mi nieto a mis cuidados y protección,
por lo que solicito la colocación familiar de su nieto.
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Ante tal solicitud, este Tribunal de Protección en fecha diecisiete (17) de

abril del año dos mil ocho (2008), en ejercicio de las facultades conferidas
en el artículo 318 de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y
Adolescentes, admite la solicitud por COLOCACION FAMILIAR EN
FAMILIA SUSTITUTA, a favor del niño Se omite el nombre de
conformidad con el artículo 49 de la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela y artículo 65 de la Ley Orgánica para la
Protección del Niño y del Adolescentes, acordándose evaluaciones
psiquiátricas a cargo del Equipo Auxiliar de este Tribunal, por lo que se
libraron telegrama, de igual manera se ordenó la elaboración de un
Informe Social, oficiándose la Trabajadora Social del Equipo Auxiliar del
Tribunal. Así mismo se acordó notificar al Fiscal Cuarto del Ministerio
Público. Se libró telegrama y boleta de notificación.-

Consta en autos la notificación del Fiscal Cuarto del Ministerio Público.

Consta en autos las resulta de las evaluaciones del Informes Social.-

Consta en autos la comparecencia de la ciudadana EMYS YRENE

FREITES MARVAL, quien se entrevistó con la Jueza y manifestó que se
le concedan en colocación familiar del niño Se omite el nombre de
conformidad con el artículo 49 de la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela y artículo 65 de la Ley Orgánica para la
Protección del Niño y del Adolescentes.-

El Tribunal para decidir hace las siguientes consideraciones:

La Doctrina de Protección Integral que sustenta la Convención sobre los

Derechos del Niño y la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y
Adolescentes, legislación vigente en Venezuela, ha establecido entre sus
postulados que la familia es el grupo fundamental de la sociedad ideal
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para el crecimiento de los niños y, por lo tanto, debe recibir la protección y

asistencia necesarias para poder asumir plenamente sus
responsabilidades, ha establecido también el derecho de los niños a
conocer a sus padres, a ser criado por ellos y a no ser separados de sus
padres contra la voluntad de estos ( artículos 7, 8 y 9 de la Convención
sobre los Derechos del Niño) a menos que lo amerite su interés superior.

La Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes,

acogiendo cabalmente las disposiciones contenidas en la Convención, ha
consagrado tales derechos en los artículos 5, 25, 26 y por su parte la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, posterior a la
promulgación de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y
Adolescentes elevó a rango constitucional de primer orden el derecho de
los niños, niñas y adolescentes a vivir y a ser criados en el seno de su
familia de origen, dejando la familia sustituta como una opción en caso de
que aquella no exista o sea contrario a su interés superior, esgrimido en el
artículo 75, de nuestra carta magna, el cual dispone:

ARTICULO 75

....”Los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a vivir, ser criados o

criadas y desarrollarse en el seno de su familia de origen. Cuando ello
sea imposible o contrario a su interés superior, tendrán derecho a una
familia sustituta, de conformidad con la ley. La adopción tiene efectos
similares a la filiación y se establece siempre en beneficio del adoptante o
adaptada, de conformidad con la ley. La adopción internacional es
subsidiaria de la nacional...”

En consecuencia, la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y

Adolescentes, en su artículo 396 dispone:
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“La colocación familiar o entidad de atención tiene por objeto otorgar la

guarda de un niño o adolescente, de manera temporal y mientras se
determina una modalidad de Protección permanente para el mismo...”

La guarda debe ser entendida de acuerdo a lo dispuesto en el Artículo

358 de ésta Ley. Además de la guarda, puede conferirse la
representación del niño o del adolescente para determinados actos.-

En consecuencia se desprende dos (2) situaciones:

1º) La Colocación Familiar se prevee como una medida de protección, en

caso que se compruebe una amenaza o violación de los derechos o
garantías de un niño o adolescente, a fin de preservarlos o restituirlos.-

En el caso de autos, el derecho amenazado o violado será el de ser

criado por una familia, tal como está consagrado en la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela en su artículo 75 en concordancia
con el artículo 26 de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y
Adolescentes, concatenado con el artículo 5 ejusdem, en el cual se
precisa el alcance de la norma constitucional en relación con el papel de
la familia en la protección integral de los niños y adolescentes.-

2º) La Colocación Familiar, es una modalidad de familia sustituta, llamada

así por ser la que más utilidad práctica puede brindar debido a sus
características, alcances y contenido.

En efecto lo que busca la Colocación Familiar, es brindar a los niños o

adolescentes un medio de familia, en que pueda ser criado como un
miembro más de la misma, mientras dure la separación con los
progenitores o se determina un modo de protección permanente para
ellos.-

Ahora bien, se evidencia en el caso de autos, que la ciudadana EMYS

YRENE FREITES MARVAL, solicita que le entregue a su nieto el niño Se
omite el nombre de conformidad con el artículo 49 de la Constitución de la
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República Bolivariana de Venezuela y artículo 65 de la Ley Orgánica para

la Protección del Niño y del Adolescentes, por cuanto la madre biológica
se desentendió de su hijo, y ha sido mi persona quien puede darle amor,
protección afecto, en su hogar, en consecuencia se acuerda darle
cumplimiento al contenido de los artículos 75 de la Constitución
Bolivariana de Venezuela y 26 de la Ley Orgánica para la Protección del
Niño y del Adolescente, y en función al interés superior del niño Se omite
el nombre de conformidad con el artículo 49 de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela y artículo 65 de la Ley Orgánica para
la Protección del Niño y del Adolescentes.-

Entiende quien decide, que la responsabilidad de quien resulta escogido

para ejercer las funciones de Familia Sustituta es Personal e
Intransferible. Se evidencia de los autos que la ciudadana EMYS YRENE
FREITES MARVAL, solicita se le conceda a su nieto el niño Se omite el
nombre de conformidad con el artículo 49 de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela y artículo 65 de la Ley Orgánica para
la Protección del Niño y del Adolescentes, en Colocación Familiar, y
efectuadas las evaluaciones del Servicio Auxiliar del Tribunal, se
desprende del informe social practicado, que no se aprecia en el citado
informe elementos que contraindiquen la posibilidad de que la ciudadana
antes mencionada, sea la familia sustituta del niño Se omite el nombre de
conformidad con el artículo 49 de la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela y artículo 65 de la Ley Orgánica para la
Protección del Niño y del Adolescentes, y pueda encargarse del cuidado y
protección del mismos.

Ahora bien, observa este Tribunal:

La Convención Internacional sobre los Derechos del Niño, en su artículo 3

dice expresamente:
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“En todas las medidas concernientes a los niños, que tomen las
instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las
instituciones administrativas o los órganos legislativos, una consideración
principal a que se atenderá será el interés superior del niño”

Disponen los artículos 399 y 400 Ley Orgánica para la Protección de

Niños, Niñas y Adolescentes:

Articulo 399: “La colocación familiar puede ser otorgada a una sola
persona, o a una pareja de cónyuges. Estas personas deben poseer las
condiciones que hagan posible la protección física del niño o adolescente,
y su desarrollo, educativo y cultural”

Articulo 400: “Cuando un niño a adolescente ha sido entregado para su

crianza por un padre o su madre, o por ambos, a un tercero apto para
ejercer la guarda, el juez, previo el informe respectivo considerará esta
como la primera opción para el otorgamiento de la colocación familiar de
ese niño o adolescente”.

Asimismo establece los artículos 8 y 80 ejusdem:

Articulo 8: “El interés Superior del Niño es un principio de interpretación y

aplicación de esta Ley, el cual es de obligatorio cumplimiento en la toma
de todas las decisiones concernientes a los niños y adolescentes. Este
principio está dirigido a asegurar el desarrollo integral de los niños y
adolescentes, así como el disfrute pleno y efectivo de sus derechos y
garantías.

PARÁGRAFO PRIMERO: Para determinar el Interés Superior del niño es

una situación concreta se debe apreciar:

A) la opinión de los niños y adolescentes;

B) la necesidad de equilibrio entre los derechos y garantías de los niños y

adolescentes y sus deberes;
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C) la necesidad de equilibrio entre las exigencias del bien común y los

derechos y garantías del niño o adolescente;

D) la necesidad de equilibrio entre los derechos de las demás personas y

los derechos y garantías del niño o adolescentes;

E) la condición específica de los niños y adolescentes como personas en

desarrollo.

PARÁGRAFO SEGUNDO: En aplicación del Interés Superior del Niño,

cuando exista conflicto entre los derechos e intereses de los niños y
adolescentes frente a otros derechos e interese igualmente legítimos,
prevalecerán los primeros.

Articulo 80: “Todo los niños y adolescentes tienen derecho a:

A) expresar libremente su opinión en los asuntos en que tengan interés;

B) que sus opiniones sean tomadas en cuentas en función de su

desarrollo.

Este derecho se extiende a todos los ámbitos en que se desenvuelven los

niños y adolescentes entre ellos: al ámbito estatal, familiar, comunitario,
social, escolar, científico, cultural, deportivo y recreacional...”

En este sentido ha sostenido Nuestro Máximo Tribunal:

“La garantía de tal derecho está orientada a proporcionales

oportunamente para expresar libremente en audiencia especial, para su
manera de percibir las circunstancias que fueren del caso y sus opiniones
en general cuenten como elemento principalísimo, en el conjunto de
factores que debe ponderar quien le corresponda adoptar decisiones de
cualquier naturaleza...” (Sentencia de la Sala Constitucional, de fecha 27-
06-2000).
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Así conforme a los artículos antes transcritos y a lo resuelto por la Sala

Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en todas las medidas
concernientes a los niños se atenderá al Interés Superior del Niño, Así se
decide.

De allí, que en el presente caso existen los derechos de la Familia de

Origen en relación a los niños, por lo que deberán permanecer bajo el
cuidado de la ciudadana MEUDYS TERESA CORDERO MILLAN, en su
hogar, quien le brindara afecto, amor, asistencia material y la vigilancia
requerida para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad; que
ésta se encuentre feliz al lado de la guardadora a quien se le considera
como su madre y permanecer con ellos. Razones por las cuales, en aras
del interés superior del niño Se omite el nombre de conformidad con el
artículo 49 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y
artículo 65 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del
Adolescentes, debe estar al lado de la ciudadana MEUDYS TERESA
CORDERO MILLAN.

Bajo el análisis de los hechos y de derechos, este Tribunal de Protección

de Niños, Niñas y Adolescentes de la Circunscripción Judicial del Estado
Sucre, Sala de Juicio, Sede Cumaná, bajo decisión de la Jueza Nº 2,
Administrando Justicia en Nombre de la República Bolivariana de
Venezuela y por Autoridad de la Ley, DECLARA: LA COLOCACIÓN
FAMILIAR EN FAMILIA SUSTITUTA, a la ciudadana EMYS YRENE
FREITES MARVAL, en su condición de Hermana, por lo que en relación
al presente caso se decide:

1.- Entregar la Responsabilidad de Crianza y en consecuencia la Custodia

del niño Se omite el nombre de conformidad con el artículo 49 de la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y artículo 65 de la
Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescentes, a la
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ciudadana EMYS YRENE FREITES MARVAL, en su condición de Familia

Sustituta.

2.- Se insta a la ciudadana EMYS YRENE FREITES MARVAL, en su

condición de Familia Sustituta del niño de autos, a la orientación
psiquiátrica por ante cualquier Institución.

3.- Se establece un compromiso a la ciudadana EMYS YRENE FREITES

MARVAL, como Familia Sustituta de los niños de autos, a brindarles a
estos un ambiente armónico y lleno de felicidad.-

4.- La presente decisión se dictó fuera del su lapso legal, por lo que se
acuerda librar boleta de notificación a la solicitante y Fiscal Cuarto del
Ministerio Público, todo ello de conformidad con el artículo 251 del Código
de procedimiento Civil. Líbrese Boletas de notificación.

Déjese copia certificada de la presente decisión.-

Dada, firmada, sellada en la Sala de Juicio del Tribunal de Protección del

Niño y del Adolescente de la Circunscripción Judicial del Estado Sucre.
Sede- Cumaná. En Cumaná a los veintidós (22) días del mes de enero del
año dos mil nueve (2009). Años 198º de la Independencia y 149º de la
Federación.

LA JUEZA N°. 2

ABG. MARIA EUGENIA GRAZIANI

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CONCLUSIÓN

El derecho de Familia pertenece estructuralmente al Derecho Civil.

Las relaciones de parentesco tienen muchísimas connotaciones para el
mundo del derecho. Partiendo desde aquellas relacionadas con los
derechos y deberes directos de la pareja, como lo son el respeto, afecto,
la fidelidad y los aportes económicos proporcionales al hogar, hasta
aquellos que son consecuencia directa del mismo al procrearse hijos,
sobre su cuidado y formación moral.

Asimismo, el Derecho de Familia es el conjunto de principios

jurídicos y de normas legales, cuyo fin exclusivo o principal es determinar
la condición de las personas y presidir, dirigir y reglamentar la
organización, la vida y la disolución de la familia. De ésta forma, debemos
comenzar por la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela,
debido a que es la norma fundamental de la cual se van a regir todas las
demás leyes de nuestro ordenamiento jurídico y que contiene esos
principios que van a regular, en este tema en específico, lo relacionado a
la Familia, su protección y desarrollo (que deberá ser garantizada por el
Estado), la adopción, protección a la maternidad y durante el embarazo,
protección al matrimonio, derechos de los niños, niñas y adolescentes y
las obligaciones entre padres e hijos.

La familia, se puede definir como la asociación natural de la

sociedad y espacio fundamental para el desarrollo de sus integrantes,
constituida por personas relacionadas por vínculos, jurídicos o de hecho,
que fundan su existencia en el amor, respeto, solidaridad, compresión
mutua, participación, cooperación, esfuerzo común, igualdad de deberes y
derechos, y la responsabilidad compartida de las tareas que implican la
vida familiar.

Cabe resaltar, que El Estado tiene la obligación de proteger a las

familias en su pluralidad, sin discriminación alguna, de los y las
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integrantes que la conforman con independencia de origen o tipo de

relaciones familiares. En consecuencia el Estado garantizará protección a
la madre, al padre o a quien ejerza la responsabilidad de las familias
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BIBLIOGRAFÍA

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Venezuela. Publicaciones UCAB.

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