EL CONTRATO DE TRABAJO POR NECESIDADES DE MERCADO

Resumen Ejecutivo:
En el presente informe analizaremos el contrato de trabajo por necesidades de mercado
conforme a los dispuesto en el D. Leg 728 Ley de Productividad y Competitividad laboral,
como un contrato a plazo fijo, con sus características, condiciones, formalidades y la
forma como realizar un contrato de trabajo sin volverlo invalido. Finalmente las
conclusiones del caso.

1.- ¿Qué es un Contrato por Necesidades de Mercado.

Respecto al contrato de trabajo por necesidades de mercado, el artículo 58° del TUO de
la Ley de Productividad y Competitividad Laboral afirma que éste se celebra entre un
empleador y un trabajador con el objeto de atender incrementos coyunturales de la
producción originados por variaciones sustanciales de la demanda en el mercado aun
cuando se trate de labores ordinarias que formen parte de la actividad normal de la
empresa y que no pueden ser satisfechas con personal permanente. Este puede ser
renovado sucesivamente hasta el término máximo de cinco años. Como requisito de
procedencia, exige que el contrato por escrito debe constar la causa objetiva que
justifique la contratación temporal. Dicha causa objetiva deberá sustentarse en un
incremento temporal e imprevisible del ritmo normal de la actividad productiva, con
exclusión de las variaciones de carácter cíclico o de temporada que se producen en
algunas actividades productivas de carácter estacional.

2. Características y Condiciones:
Se pueden establecer las siguientes características y condiciones que deben cumplir los
contratos de trabajo por necesidades de mercado:
 Solo resultan procedentes ante el incremento coyuntural de la producción en razón
del aumento sustancial de la demanda.
 Puede referirse a una actividad normal de la empresa y no necesariamente a las
que resulten accesorias.
 El incremento de la demanda y la producción consecuente debe ser temporal e
imprevisible, es decir, no deben estar fundadas en causas internas de la empresa
o una mala planificación de personal, sino únicamente a cuestiones exógenas.

1
  Puede ser renovado hasta alcanzar un plazo máximo de cinco años siempre que
la causa de incremente mantenga sus características de temporalidad, en caso
contrario se asumirá que el trabajador podrá adquirir el carácter de permanencia
en la empresa.

3. ¿Qué información debe tener estos contratos?

Sin perjuicio de la información general común a los diversos contratos de trabajo, así
como a la información referida a las condiciones particulares de la empresa, en un
contrato de trabajo modal por necesidades de mercado, resultará indispensables que sea
consignada la siguiente información:
 Expresión de la causa de incremento de la demanda: El empleador deberá referir
cuál ha sido la situación que ha generado el incremento de la producción en la
empresa ante el consecuente aumento de la demanda. Dicha causa debe
obedecer totalmente a factores de naturaleza externa, no pudiendo resultar de una
mala previsión por parte del empresario o situaciones que pudieron resultar
previstas. La propia norma al respecto ha referido que no resulta aplicable la
contratación por este mecanismo en los casos de temporadas fijas discontinuas en
las que el empleador puede prever fácilmente el incremento de la producción.
 Hacer referencia a que con el personal permanente de la empresa, el incremento
coyuntural de la demanda no puede ser atendido, resultando una causa necesaria
para la contratación de personal mediante contratos sujetos a modalidad.
 La fijación de un plazo proporcional al término durante el que se producirá el
incremento coyuntural de la demanda, situación que en caso de subsistir, permitirá
la renovación de los contratos hasta por un plazo de 5 años.

4. Criterios Objetivos del Contrato por Necesidades de Mercado

Los criterios objetivos son los presupuestos que exige la norma para la celebración de los
contratos sujetos a modalidad, cuya inobservancia conlleva a la invalidez del acto
contractual, criterios que vinculan el tipo contractual a utilizar con la naturaleza de las
labores y la duración de la relación laboral.
Por consiguiente, los contratos temporales o sujetos a modalidad se instrumentan
mediante la adopción de criterios objetivos establecidos por norma, los mismos que son:
1) requisitos formales, y 2) supuestos de temporalidad. Estos criterios son determinados
por el segundo párrafo del artículo 4 del DS 003-97-TR, cuando indica que: “El contrato de

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trabajo sujeto a modalidad solo podrá celebrarse en los casos y con los requisitos que la
presente ley establece”.
El profesor Wilfredo Sanguinetti (2008) señala que:

“Los criterios objetivos operan al margen y en sustitución de la voluntad de los

contratantes, de esta forma podrá recurrirse a los contratos de duración
determinada cuando la labor a desarrollar sea de alcance limitado en el tiempo.
Caso contrario, lo procedente será celebrar contrato a plazo indeterminado”.1

En tal sentido, para celebrar un contrato por necesidades de mercado, será preciso
cumplir con los requisitos formales establecidos en el artículo 72 y acogerse al supuesto
de temporalidad, previsto en el artículo 58, ambos del DS 003-97-TR, los mismos que
desarrollaremos a continuación.

5.- Requisitos formales

Una de las principales garantías frente al uso fraudulento del contrato por necesidades de
mercado y, en general, de los contratos sujetos a modalidad está constituida por
el artículo 72 del DS 003-97-TR, que establece los requisitos formales de validez de los
mismos, los cuales son los siguientes:

a) Los contratos deberán constar por escrito

Esta exigencia, en apariencia puramente formal, opera como garantía desde una
doble perspectiva: asegurando el conocimiento previo por parte del trabajador de
las condiciones del contrato y delimitando desde un inicio su carácter temporal.

b) Datos que deben consignarse en el contrato

En esta dirección, señala que habrá de indicarse en el contrato: i) su duración, ii)
las causas objetivas determinantes de la contratación, y iii) las demás condiciones
de la relación laboral. Estos datos cumplen la función de acotar la causa de
temporalidad del contrato, de forma que su validez habrá de ser examinada sobre
la base de estas y no de otros motivos que pueden ser alegados luego.

c) Los contratos deberán constar por triplicado

1
Sanguinetti, Wilfredo. Los contratos de trabajo de duración determinada. 2.ª edición. Lima: Gaceta Jurídica,
2008, p. 35.

3
 Finalmente, el artículo en mención específica que los contratos deberán constar
por triplicado, dada la necesidad de asegurar ejemplares de estos a las partes y a
la administración laboral. Aunque en la actualidad ya no se exige remitir el
ejemplar a la autoridad administrativa.
Cabe precisar que los efectos que tendrían el incumplimiento de las exigencias
antes mencionadas conllevarían a la nulidad de la cláusula de temporalidad y la
consiguiente consideración del contrato como uno por tiempo indeterminado.

6. Supuestos de temporalidad
Estos se refieren al supuesto legal de contratación temporal, que, para el caso en
concreto, está descrito en el artículo 58 del DS 003-97-TR, de cuyo texto se desprenden
los presupuestos de temporalidad en los que se deberá fundar la celebración del contrato
por necesidades de mercado, los mismos que son:

a) Carácter coyuntural del incremento de la producción

El carácter coyuntural es el conjunto de circunstancias que acontecen de forma exclusiva
en un determinado momento, que no son de forma continua o cíclicas, es decir,
circunstancias extraordinarias capaces de determinar un aumento ocasional de la
actividad productiva de la empresa. Mediante este presupuesto se trata de establecer una
línea divisora entre esta modalidad contractual, netamente eventual, y los trabajos cíclicos
o de temporada.
Cabe precisar que el empleador, al celebrar el contrato, debe precisar en qué consiste la
variación coyuntural de la demanda del mercado que genera la necesidad temporal de
contracción de personal, es decir, describir los hechos y cómo estos repercuten en el
incremento de la actividad productiva de forma temporal. Además, según el artículo 72 de
la LPCL, tales circunstancias deberán estar sustentadas documentalmente. En este caso,
debe entenderse que no bastará citar un evento general y vago, sino que, además,
deberán estar sustentadas en documentos que acrediten la veracidad de los hechos que
se afirman.
En esa línea de ideas, el Tribunal Constitucional, en el Expediente 05010-2009-PA/TC
fundamento 6 y 7, establece que:

6. […] Esto es, que para determinar su celebración se deberá precisar en qué
consiste la variación coyuntural, que genere la necesidad temporal de contratación

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 de personal […], 7. Por consiguiente en los contratos de trabajo por necesidades
del mercado no se señala la causal objetiva originada en una variación sustancial
de la demanda, o, al señalarse dicha causal, esta no posee un carácter
coyuntural o temporal, sino más bien permanente, debe entenderse que dichos
contratos han sido simulados, y, por ende, desnaturalizados.

b) Variación sustancial de la demanda

La variación sustancial se refiere a que la demanda (en un momento determinado) de los
bienes o servicios que brinda el empleador en el mercado sea de tal magnitud que su
capacidad operativa no pueda ser atendida por su personal actual.

El profesor Wilfredo Sanguineti (2008) señala que:

La norma busca aclarar que tampoco cualquier fluctuación del mercado, por
insignificante que sea, puede servir de base para la celebración de este contrato.
Habrá de tratarse de una que, como apostilla la propia norma, no puede ser
satisfecha por el personal permanente de la empresa2.

En tal sentido, las oscilaciones de la demanda del mercado que motiva el incremento de
la producción deben ser ampliamente superiores a las proporciones que habitualmente
está sometida la empresa, lo que supone rechazar de su contenido cualquier fluctuación
del mercado que no sea realmente significativa.

La Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria, mediante Casación

9454-2014-ICA, estableció que:

[…] Así, este tipo contractual exige la presencia de un incremento de la producción

coyuntural, así como la necesidad de que las variaciones de la demanda tengan
carácter sustancial, lo que supone rechazar de su contenido cualquier fluctuación
del mercado que no sea necesaria y significativa.

c) Causa objetiva sustentada en un incremento temporal e imprevisible

2
Sanguinetti, Wilfredo. Los contratos de trabajo de duración determinada. 2.ª edición. Lima: Gaceta Jurídica,
2008, p. 40.

5
Según la Real Academia Española, el significado genuino del término causa es: “Aquello
que se considera como fundamento u origen de algo”; y, en segunda acepción, significa:
“Motivo o razón de obrar”3. En tal sentido, la causa objetiva de los contratos, podemos
definirla como: “Motivo o razón típica querida por el ordenamiento jurídico para la
celebración del contrato”.
La importancia de la causa objetiva cobra un matiz particular cuando se trata de celebrar
contratos a plazo fijo. El artículo 72 del Decreto Supremo 003-97-TR exige que exista una
causa objetiva que justifique que el contrato no se celebre a plazo indeterminado, sino,
más bien, a plazo fijo. El Tribunal Constitucional, mediante Expediente 1874-2002-AA/TC,
declaró que: “El régimen laboral peruano se rige, entre otros, por el principio de
causalidad, en virtud del cual la duración del vínculo laboral debe ser garantizado
mientras subsista la fuente que le dio origen”.
En los contratos por necesidades del mercado, la causa objetiva se sustenta en que el
incremento del ritmo normal de la actividad productiva sea “temporal” e “imprevisible”, los
mismos que resultan en cualquier caso exigibles al encontrarse en el corazón mismo de la
fundamentación del carácter no permanente de esta clase de contratos.
El carácter temporal viene determinado por la necesidad, meramente transitoria, de
prestar servicios en proporciones superiores a los habituales para satisfacer el incremento
de la producción de la empresa (criterio cuantitativo), es decir, servicios que nacen por un
incremento que tienen una duración determinada y finita. Estos, en palabras del profesor
Wilfredo Sanguinetti (2008), responden a: “La necesidad de satisfacer mediante la
contratación de personal de refuerzo, un aumento puramente circunstancial de las
necesidades de mano de obra de las empresas”.
El Tribunal Constitucional, mediante Expediente 03442-2009-AA/TC, estableció que: “[…]
para el caso de los contratos temporales por necesidad de mercado, deberá explicitarse la
causa objetiva que justifique la contratación temporal y sustentarse en un incremento
temporal e imprevisible del ritmo normal de la actividad productiva […]”.
El carácter imprevisible hace referencia a que el incremento de la producción no fue
premeditado ni a corto, mediano o largo plazo, pues se sustenta en eventos repentinos
que no se pueden conocer o suponer de antemano y, por ende, no pueden ser
concebidos o planeados por el empleador, generando aumento ocasional de las labores
ordinarias de la empresa.
El Tribunal Constitucional, mediante Expediente 00232-2010-PA/TC, consignó que:
3
Real Academia Española, Diccionario de la lengua española. En Google: https://bit.ly/3rMQV06, [Consulta
25 de julio de 2021].

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 En tal sentido, se puede concluir que los incrementos de la actividad empresarial
deben ser imprevisibles. […] si los crecimientos no son imprevisibles quiere decir
que son cíclicos o estacionales o que se repiten por temporadas, lo que no puede
ocurrir a riesgo de conducir por la vía de las necesidades del mercado a labores
fijas pero discontinuas […]

7. Conclusiones
 Los criterios objetivos son los presupuestos que exige la norma para la celebración
de los contratos sujetos a modalidad, cuya inobservancia conlleva a la invalidez
del acto contractual.
 El contrato por necesidades de mercado se instrumentaliza mediante la adopción
de criterios objetivos: 1) supuestos de temporalidad y 2) requisitos formales, que
permitan vincular el tipo contractual con la naturaleza de las labores a desarrollar,
los cuales operarán al margen y en sustitución de la voluntad de los contratantes.
 Los alcances dentro de los cuales se encuentra admitida la contratación por
necesidades de mercado aparecen delimitados por los criterios objetivos. Los
contratos que no respondan a dichos criterios adquirirán la condición de contratos
a tiempo indefinido.

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