NUEVAS INFRACCIÓNES LABORALES EN MATERIA DE TERCERIZACION

LABORAL

Resumen Ejecutivo:
En el presente informe analizaremos el Decreto Supremo N° 015-2022-TR el cual
modifica el Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo, incluyéndose
nuevas infracciones laborales para sancionar incumplimientos a la normativa sobre
Tercerización Laboral. Explicaremos el procedimiento inspectivo y las consecuencias
que traería no cumplir con lo ordenado por la norma. Finalmente exponemos nuestras
recomendaciones sobre este tema.

1.- Un nuevo Decreto con nuevas infracciones laborales:

Mediante el Decreto Supremo Nº 015-2022-TR, publicado el 17 de agosto último, se
modificó el Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo, aprobado mediante
el Decreto Supremo Nº 019-2006-TR.
El referido Decreto Supremo, modifica e incorpora disposiciones al Reglamento de la Ley
General de Inspección del Trabajo, en el marco de las modificaciones al Reglamento de
tercerización laboral establecidas en el Decreto Supremo Nº 001-2022-TR, que, como ya
hemos indicado, introdujo la prohibición de tercerizar las actividades principales de la
empresa, que constituyan su núcleo de negocio.
 
Cabe recordar que dicho Decreto Supremo Nº 001-2022-TR, señala que, para identificar
el núcleo del negocio en cada caso concreto, se evalúan criterios como:

 El objeto social de la empresa.

 Lo que identifica a la empresa frente a sus clientes finales.
 El elemento diferenciador de la empresa, dentro del mercado en el que desarrolla
sus actividades.
 La actividad de la empresa que genera un valor añadido para sus clientes.
 La actividad de la empresa que suele reportarle mayores ingresos.
  
Luego de la publicación del DS N° 001-2022-TR, que consideramos de incertidumbre
sobre la aplicación de la norma, se aprobaron las modificaciones al Reglamento de la Ley

1
General de Inspección del Trabajo, que incluyen las nuevas multas derivadas de la nueva
regulación de la tercerización.

2. Infracciones en materia de tercerización:

Infracciones Graves:
N° Nueva Infracción Multa
01 El incumplimiento respecto del contenido que
debe ser incluido en los contratos de trabajo de los
trabajadores de la empresa Tercerizada.
La información de los contratos esta referida a la
actividad empresarial a ejecutar y a la unidad Las infracciones calificadas
productiva o ámbito de la empresa principal en la como GRAVES se
que la misma será realizada. sancionan con hasta 26.12
UIT (S/ 120.152.00 Soles)
02 El incumplimiento respecto a la obligación de
informar, a los trabajadores encargados de la
ejecución de la obra o servicio, y a la organización
sindical o, a los delegados que representen a los
trabajadores, por parte de la empresa
tercerizadora o la empresa principal según
corresponda.

Infracciones Muy Graves:

N° Nueva Infracción Multa
01 Usar la figura de la Tercerización Laboral para el
desarrollo de actividades que forman parte del
núcleo del negocio.

02 Usar la figura de la Tercerización Laboral para el

desarrollo de actividades distintas a las
actividades principales.
Las infracciones calificadas
03 Usar la figura de la Tercerización Laboral como como MUY GRAVES se
simple provisión de personal sancionan con hasta 52.53
04 Extinguir los contratos de trabajo de los UIT (S/ 241.638.00 Soles)
trabajadores que hubieran sido desplazados para
el desarrollo de actividades que forman parte del
núcleo del negocio, por causas vinculadas con la
adecuación a las modificaciones establecidas en
el DS 001-2022-TR, salvo que la empresa
principal contrate directamente a dichos
trabajadores, desde la entrada en vigencia del
dispositivo que incorpora la presente disposición
hasta el 21 de agosto del 2022.

2
3. Procedimiento de Fiscalización por Infracciones en materia de Tercerización:
El procedimiento inspectivo tiene como propósito fiscalizar el cumplimiento de la
normativa sobre la tercerización de servicios en general y no únicamente la prohibición de
tercerización de actividades nucleares.
Igualmente para la selección de empresas tercerizadoras y/o principales que serán objeto
de fiscalización por parte de la Sunafil se tendrá en consideración:

 Datos de la planilla electrónica

 Información del Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras
 Información del RUC
 Contar con resoluciones de multa consentidas o confirmadas por
infracciones a la labor inspectiva (es decir, que se impidió la labor de
fiscalización laboral) cuyo origen sea el presunto incumplimiento en materia
de tercerización
 Información del Registro Nacional de Obras de Construcción Civil
 Otra información que permita identificar empresas tercerizadoras y/o principales.

Ahora bien, las empresas principales que tercericen el núcleo del negocio, actividades no
principales de la empresa (actividades complementarias) o que, en general, incurran en
desnaturalización de la tercerización, podrán ser sancionadas como ya hemos indicado
anteriormente:
1.- Infracción muy grave por desnaturalización de la tercerización (se impondrá
una multa de hasta S/ 241,638)
2.- De haberse verificado la desnaturalización (es decir que se usa la tercerización
para el núcleo del negocio), la empresa principal será requerida por el inspector
para que incluya a los trabajadores tercerizados en planilla.
Se impondrá una multa -por ser una infracción muy grave- por cada trabajador no
incorporado en planilla desde S/ 12,098 sin perjuicio de las multas adicionales que
puedan corresponder en cada caso. (En No Mypes la multa por hechos muy
graves va desde 2.63 de UIT en caso de empresas de 1 a 10 trabajadores hasta
las 52.53 de UIT en caso de empresas de 1,000 trabajadores a más)

3
En casos de “desnaturalización de tercerización” podrá disponerse el desarrollo
simultáneo de órdenes de inspección para la empresa tercerizadora y principal.
Ambas órdenes deberán ser asignadas a un mismo inspector. “En la práctica un solo
inspector verá a la vez una orden de inspección sobre la tercerizadora y otra de la
principal”.

¿Qué hechos se van a fiscalizar por parte de SUNAFIL?

Tenemos los siguientes:
 Empresa tercerizadora deba inscribirse en el Registro Nacional de Empresas
Tercerizadoras
 Empresa tercerizadora debe formalizar los contratos laborales de los trabajadores
desplazados
 Empresa tercerizadora deberá consignar en contratos de trabajo de los
desplazados: (i) inafectación de derechos laborales y de seguridad social; (ii)
subordinación respecto a ellos; y, (iii) la actividad a ejecutar a ejecutar y la unidad
productiva o ámbito de la empresa principal en la que se realizará la actividad
 Empresa tercerizadora deberá informar, por escrito, a los trabajadores encargados
de la ejecución de la obra o servicio y a la organización sindical (o delegados)
antes del desplazamiento: (i) identidad de la empresa principal; y, (ii) actividades
objeto del contrato y el lugar de ejecución
 Empresa principal deberá informar a la organización sindical (o delegados), por
escrito, y dentro de los 5 días calendarios siguientes de producido el
desplazamiento o dentro de 24 horas a solicitud de la organización sindical: (i)
identidad de la empresa tercerizadora y de los trabajadores desplazados; (ii)
actividades que estos realizarán.
 Empresa principal, contratista y subcontratista serán solidariamente responsables
por las obligaciones laborales y de seguridad social de cargo de la empresa
tercerizadora devengadas durante el tiempo de desplazamiento.

Ahora bien, si se cumple con la obligación objeto de fiscalización se emitirá un Informe de

actuaciones inspectivas. Caso contrario, se expedirá una medida de requerimiento para
subsanar el incumplimiento advertido. De no proceder en dicho sentido, se generará un
Acta de infracción. Para la cuantificación de la multa se considerará como trabajadores
afectados al total de trabajadores que prestan servicios para la empresa tercerizadora.

4
También se va a fiscalizar la:
 Prohibición de usar la figura de tercerización laboral para el desarrollo de
actividades que formen parte del núcleo del negocio.
 Prohibición de usar la figura de tercerización laboral para el desarrollo de
actividades que no tengan por objeto el desarrollo de actividades principales
 Prohibición de usar la figura de tercerización laboral como simple provisión de
personal
 Prohibición de extinguir los contratos laborales de los trabajadores que son
desplazados para realizar actividades que forman parte del núcleo del negocio

En estos casos la infracción tiene carácter de insubsanable, debido a su naturaleza, por

cuanto sus efectos no pueden ser revertidos. Por lo que la infracción a imponerse
comprende a la empresa principal y tercerizadora.

En tanto que la empresa tercerizadora y la empresa principal pueden aportar elementos

destinados a demostrar que el servicio ha sido prestado de manera autónoma, tales
como:

 Separación física y funcional de los trabajadores de una y otra empresa

 Existencia de una organización autónoma de soporte a las actividades objeto de la
tercerización
 Tenencia y utilización por parte de la empresa tercerizadora de habilidades,
experiencia, métodos, secretos industriales, certificaciones, calificaciones o, en
general, activos intangibles volcados sobre la actividad objeto de tercerización, con
los que no cuente la empresa principal.

3.- Protocolo para la Fiscalización de la Tercerización Laboral:

Mediante Resolución de Superintendencia 428-2022-SUNAFIL (23.08.2022) se ha
aprobado el Protocolo 001-2022- SUNAFIL/DINI denominado “PROTOCOLO PARA LA
FISCALIZACIÓN DE LA TERCERIZACIÓN LABORAL”.
A continuación, se señalan sus principales lineamientos:
 

5
 Objetivo: Fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones sobre tercerización de
servicios en general.
 Materia de fiscalización: La tercerización laboral y el cumplimiento de sus
requisitos de validez y formalidades; la prohibición de tercerizar el núcleo del
negocio o actividades no principales de la empresa (actividades complementarias);
la inclusión de trabajadores de tercerizaciones desnaturalizadas en la planilla de la
empresa principal; y el pago de remuneraciones y demás conceptos laborales de
los trabajadores de la tercerización laboral.
 Documentos que pueden ser requeridos: Entre otros, a la empresa principal:
relación de clientes, relación de contratos de tercerización, declaración anual del
Impuesto a la Renta de Tercera Categoría y relación de centros de trabajo; y
registro de control de asistencia.
Los documentos requeridos a la empresa tercerizadora: relación de equipos y
maquinaria de su propiedad o bajo su administración; contratos de trabajo de los
trabajadores desplazados con motivo de la tercerización laboral; contratos de
trabajo sujetos a modalidad del personal desplazado; y boletas de trabajo firmadas
y/o cargos de entrega.
 Autonomía en la tercerización: La empresa tercerizadora y la empresa principal
pueden aportar elementos destinados a demostrar que el servicio ha sido prestado
de manera autónoma, entre otros, separación física y funcional de los trabajadores
de una y otra empresa; existencia de una organización autónoma de soporte a las
actividades objeto de la tercerización; la tenencia y utilización por parte de la
empresa tercerizadora de habilidades, experiencia, métodos, secretos industriales,
certificaciones, calificaciones o, en general, activos intangibles volcados sobre la
actividad objeto de tercerización, con los que no cuente la empresa principal.
 Órdenes de inspección: Son generadas para la empresa principal y para la
empresa tercerizadora, a cargo de los mismos inspectores.
 Inclusión de trabajadores en la planilla de la principal: El inspector puede
ordenar la inclusión de trabajadores en la planilla de la principal. Para ello, la orden
de inspección debe indicar como materia “registro de trabajadores en planillas”. La
incorporación de personal del tercero en la planilla será desde el inicio del
desplazamiento, salvo que se demuestre que la desnaturalización se produjo en
otro momento.

6
  Plazo: La inspección podría extenderse hasta 60 días, como máximo,
dependiendo de la complejidad.
 Responsabilidad solidaria: Los conceptos laborales y de seguridad social del
personal desplazado son objeto de responsabilidad solidaria entre la empresa
principal y las empresas contratistas y subcontratistas.

4. Recomendaciones:
 Se recomienda tener en cuenta que los contratos en que el personal de la
empresa tercerizadora realiza el trabajo especializado u obra en las unidades
productivas o ámbitos de la empresa principal, no deben afectar los derechos
laborales y de seguridad social de estos trabajadores, manteniéndose la
subordinación de los mismos respecto a la empresa que presta los servicios de
tercerización. 

 Todo acuerdo debe constar por escrito en el contrato, en el cual debe

especificarse cuál es la actividad empresarial para ejecutar y en qué unidades
productivas o ámbitos de la empresa principal se realiza.

 Se debe tener presente que, al iniciar la ejecución del contrato, la empresa

tercerizadora tiene la obligación de informar por escrito a los trabajadores
encargados de la ejecución de la obra o servicio, a sus representantes, así como a
las organizaciones sindicales y a los trabajadores de la empresa principal, la
identidad de la empresa principal, incluyendo a estos efectos el nombre,
denominación o razón social de esta, su domicilio y número de RUC. 

 Se debe informar las actividades que son objeto del contrato celebrado con la
empresa principal, cuya ejecución se llevará a cabo en el centro de trabajo o de
operaciones de esta, así como el lugar donde se ejecutarán las actividades.

 Cualquier incumplimiento a las obligaciones exigidas por la norma para una

tercerización laboral valida daría paso a una desnaturalización de la misma y con
ello que los trabajadores de la Empresa tercerizadora pasen automáticamente a la
planilla de la empresa principal generando aumento excesivo en costos laborales
para la empresa que acoja a estos nuevos trabajadores.

7
*****************