CRIMINOLOGIA- PRIMERA PARTE: el estudio del derecho penal nos obliga a considerar muy
de cerca otras disciplinas que se consideran incluidas
dentro de lo que alguna vez se llamó el cuadro de las ciencias penales o la enciclopedia penal es decir un conjunto de disciplinas que no son exactamente el derecho penal pero que están muy vinculadas a él entre esas disciplinas se habla de ciencias normativas y ciencias no normativas las ciencias normativas serían aquellas que tienen como base su punto de partida una parte del orden jurídico es decir un conjunto de leyes y ahí vamos a hablar del derecho constitucional la relación entre el derecho constitucional del derecho penal el derecho procesal penal como ciencia disciplina o rama del ordenamiento jurídico que lo que hace es implementar a ser práctico en la aplicación del derecho de fondo del derecho penal el derecho de ejecución penal que para muchos ya es autónomo independiente ya no debería estar más o ser parte del derecho penal sino debería ser ya una rama independiente y las ciencias normas no normativas entre las que encontramos la psiquiatra psiquiatría forense la medicina legal que ayudan a los operadores judiciales por ejemplo definir si la persona es imputable o no la criminalística que puede indicar de qué manera se ha producido un accidente para definir si hay o no un delito en el caso particular o de qué modo se disparó el arma etcétera obviamente la historia la filosofía son disciplinas que el estudiante de derecho penal no puede descuidar pero en un primer plano y muy vinculado al derecho penal hay una disciplina o ciencia para algunos que cobra un especial interés y sin que sea nuestra intención hacer un curso de esta materia de criminología debemos hacer al menos una introducción repasando las corrientes criminológicas más importantes o más destacadas para que el estudio del derecho penal tenga un carácter digamos más completo que sea un tanto más abarcativo y se pueda entender también las distintas propuestas de modificación las distintas ideologías a lo largo de la historia en materia de derecho penal entonces la criminología es una disciplina que está muy vinculada con el derecho penal es una criminología es una disciplina que género y genera mucha discusión y ya la discusión comienza cuando queremos definir dar un concepto de lo que es la criminología porque si damos un concepto vamos a estar tomando posición por algunas de las corrientes criminológicas por algunas de las escuelas o posturas dentro de la criminología y entonces estamos haciendo un análisis parcial de la cuestión por ejemplo si yo dijera que la criminología es el estudio de las causas del delito y algunas formas de resolver las de resolverlos dentro de la sociedad en gran medida estoy tomando posición por una parte un sector de la criminología que es el sector que pretende sostener que se pueden definir las causas del delito y ofrecer soluciones la criminología de teológica entonces deberíamos decir de modo muy genérico que la criminología es el estudio de la cuestión criminal en la sociedad el estudio de la cuestión criminal no más que eso porque ya estaríamos tomando posición como digo por alguna de esas corrientes que les propongo ver analizar brevemente a continuación bien lo primero que se discute es como decía si es una ciencia realmente o si es una disciplina o si es un saber está claro que es un saber multidisciplinario es decir que se ha encarado el estudio de la cuestión criminal de la criminología desde distintas disciplinas desde distintos saberes o ciencias a lo largo del tiempo se ha tratado de imponer distintos discursos que traten de explicar la cuestión criminal se lo ha hecho desde la filosofía se lo ha hecho desde la política económica se lo ha hecho desde la medicina desde la psicología de manera que desde la sociología obviamente cada una de estas corrientes criminológicas según desde donde se ha posicionado ha tratado de dar una explicación diferente a la cuestión criminal por ejemplo la medicina o la biología de manera más amplia podríamos decir fue precursora del positivismo criminológico vamos a ver las ideas lombroso y los positivistas desde la política económica la criminología crítica radical también tuvo su discurso y su manera de explicar la cuestión criminal desde la sociología fundamentalmente la sociología norteamericana hubo muchas posturas para explicar la cuestión criminal por ejemplo las ideas de Robert merton de sunderland también en Francia durkin surgen ha dado una explicación sociológica de la cuestión criminal entonces no podemos decir más como concepto de la criminología no podemos decir más que es el estudio de la cuestión criminal lo dejamos por ahora ahí vamos a ver también que hay discusiones sobre el nacimiento de la criminología es decir en qué momento y cuáles fueron los autores con los que se inició el estudio de la criminología una primera posición puede decir que la criminología nace con lombroso y el positivismo criminológico o la escuela positiva esa es una visión es decir si unos sostienen que la criminología nace con lombroso con el positivismo primero lógico está negando que todo lo anterior al hombros o haya sido criminología en cambio hay quienes consideran que creo que con más razón que la criminología no nace con lombroso sino antes por ejemplo con la obra de becaria de los delitos y de las penas porque esa obra ya significó un estudio un abordaje de la cuestión criminal una explicación racional y sistemática de la cuestión criminal de hecho fue una crítica al sistema penal de aquel momento con lo cual se puede considerar que eso ya era criminología entonces la criminología nace con cesaré beccaría y con los representantes de la llamada escuela clásica que estaban ya de alguna manera haciendo criminología pero hay una tercera posición por lo menos tres posiciones y esta tercera posición dice que incluso antes de beccaria ya había nacido el estudio de la cuestión criminal ya había nacido la criminología con el famoso mal eus magnificaron o el martillo de las brujas que es una obra de una obra de demonología se puede decir es una obra en la que se trataba de de alguna manera se estudiaba la cuestión criminal sistemáticamente desde el punto de vista del derecho procesal penal de cómo debía procederse a fines de descubrir a las brujas de quiénes eran las brujas y con quiénes estaban vinculadas quiénes podían ser cómplices todas representantes o socias de satán con esas ideas de que las mujeres eran las socias de satán de alguna forma también se estaba haciendo ahí criminología con posterioridad a esa obra más leo magnificar un el martillo de las brujas aparece y como consecuencia de ese mal yo modificaron aparece una obra de spe la caución criminales que se considera también una crítica a esa visión bueno bastante influenciada por por la religión que fue el malón magnificaron pero de alguna manera se considera que también ahí se estaba haciendo criminología porque se estaba dando una versión o una explicación de lo que sería la cuestión criminal en ese momento concretamente la brujería de manera que no hay acuerdo ni en cuanto a la definición o concepto ni en cuanto al nacimiento de la criminología lo que podemos decir es que vamos a ver por lo menos básicamente los argumentos de cada una de estas corrientes criminológicas para que el estudiante de derecho penal tenga una noción más aproximada a esta ciencia disciplina vamos a ver empecemos por la escuela clásica aunque en el tiempo estaría antes la obra del más lejos magnificaron pero lo vamos a tratar al final empezamos por la escuela clásica y se puede decir que esa escuela clásica inicia con la obra de becaria fue uno de los mayores representantes no el único uno de los mayores representantes el marqués de mercalli a cesárea bone sana en el año 1764 escribe en forma anónima siendo muy joven 23 o 24 años habrá tenido escribe en forma anónima y por razones obvias si lo hacía si daba a conocer su nombre las consecuencias para él iban a ser muy graves una crítica al antiguo régimen al sistema penal del antiguo régimen que se caracterizaba por la arbitrariedad y por la crueldad de las penas por resumirlo de algún modo es decir se consideraba delito todo aquello que pudiera molestar al rey o que pudiera ser considerado por el príncipe como una conducta disvaliosa sin que hubiera estado previsto con antelación la consecuencia de este tipo de conductas en la sociedad es decir sin caer en estados previstas con antelación y que además tenían una reacción desmesurada cruel todas las penas eran crueles penas de azotes tormentos pena de muerte claro de manera que esa era una de las características lo que hace becaria con sus delitos y de las penas es criticar esa crueldad uno de los principios que se van a empezar a imponer a partir de la obra de caridad es el de la humanidad de las penas es muy crítico con la pena de muerte explica racionalmente el porqué en una sociedad no se puede admitir la pena de muerte parte de la idea del contrato social de que los hombres cuando se someten a la legislación penal al poder punitivo podríamos decir lo que hacen es ceder parte de sus libertades pero en esa sesión de las libertades no está cediendo nunca su propia vida por eso es que la pena de muerte no debería admitirse es el crítica en realidad la idea de la retribución hasta ese momento la explicación de la pena se daba solamente por la expiación o por la retribución entonces él dice el fin de la pena no puede ser la la mera retribución la suma de un mal al mal que ya existe como consecuencia del delito entonces debería buscarse otra justificación para el sistema penal que él no encuentra en la idea de la prevención general es decir si se justifica la sanción será para evitar conductas similares de otras personas en el futuro como vemos lo que trata de hacer beccaría y todos los partidarios de esta escuela clásica llamada escuela clásica claro por el positivismo criminológico que va a venir después y además llama una escuela clásica a estas ideas de modo despectivo como diciendo bueno todo lo anterior que se ha dicho sobre la cuestión criminal no tiene el carácter de ciencia va a ser ciencia recién a partir de la escuela positiva a partir de las ideas de lombroso y compañía entonces entre las características de esta escuela clásica debemos decir que toma al individuo y a la libertad del individuo como punto de partida en la elaboración de toda la legislación y del estado en definitiva de la base del estado liberal parte de la idea del contrato social y propone consagrar el principio de humanidad de las penas como dijimos y también el principio de legalidad según el cual debería estar aclarado antemano cuáles son las conductas consideradas delictivas es decir no se le puede ocurrir al príncipe o al jefe de estado cualquiera sea con posterioridad la conducta definir si eso era delito o no eso tiene que estar establecido de antemano bien autores de la escuela clásica además de becaria y en italia filangieri romañosi y francesco carrara autor de una obra monumental sobre derecho penal y procesal penal también jeremías ventas en inglaterra y feuerbach en alemania se aclara que en todos los casos hay diferencias hay grandes marcadas diferencias entre estos autores no no todos opinan lo mismo en relación a estas cuestiones que estamos tratando del principio de legalidad de la forma en que se justifica la pena por ejemplo ventame la justifica de otra manera pero se los engloba a todos en esta denominación general de escuela clásica porque en definitiva utilizaban el método deductivo racional abstracto queriendo partiendo del derecho natural o de la idea de que existe un derecho natural se pueden establecer reglas generales para todos los tiempos para todos los lugares es decir la legislación un código penal diríamos hoy se puede formar partiendo de esas ideas del derecho natural y de la razón y esas reglas se deberían aplicar en todo momento y en todo lugar y hay en la obra de becaria una cantidad de ideas que se fueron imponiendo y que hoy son la base del garantismo por ejemplo la referencia no solamente la humanidad de las penas y del principio de legalidad sino también en el ámbito del derecho procesal penal a la idea de que el acusado no puede declarar en contra de sí mismo a la idea del plazo razonable o de que no lo decía así pero la idea de que los juicios debían ser realizados rápidamente no tenían que demorar mucho tiempo la prohibición de el delator él reconocía las lo positivo que podía tener para una investigación penal la figura del delator pero él decía el estado no puede negociar con el delincuente en definitiva en fin hay una cantidad de garantías constitucionales que hoy las conocemos para el derecho penal y procesal penal que se puede decir ya habían sido formuladas por becaria en sus delitos y de las penas bien la la escuela clásica entra en crisis a mediados del siglo 19 y en esto se dieron varios factores precisamente para que entrar en crisis la escuela clásica y empezará el auge o el nacimiento de lo que sería el positivismo criminológico cuáles fueron los factores primero el auge de las ciencias naturales la idea de que las ciencias naturales con sus cualidades positivas la exactitud la comprobación por los sentidos y que todo eso llevaba al progreso de la humanidad por ejemplo pensemos en la medicina empezaban a aparecer vacunas y entonces eso lo daba la medicina que utilizaba el método experimental la medicina se presentaba como la ciencia que podía salvar a la humanidad utilizando el método empírico experimental las ciencias naturales iban a tener un mayor reconocimiento que las ciencias sociales podríamos decir influyó también en la revolución industrial en qué sentido porque la revolución industrial hace aparecer el proletariado la migración de las pequeñas localidades o del campo las grandes ciudades provoca un aumento en la criminalidad obviamente al aumentarse la población va a aumentar la criminalidad entonces esto implicaba una mayor necesidad de intervención de parte del estado y este fue el ámbito propicio para el nacimiento del positivismo criminológico o de la criminología a partir del positivismo qué significa el positivismo criminológico se entiende que hay por lo menos dos vertientes del positivismo criminológico el positivismo criminológico biológico y el sociológico vamos a hablar del llamado positivismo criminológico biológico cuyo mayor representante es cesaré lombroso italiano también así como becaria italiano también Lombroso en el año 1876 este hombre escribió una obra el hombre delincuente el hombre delincuente y en esa obra lombroso que era un médico por eso en este caso desde la filosofía de becaria pasamos a la medicina o biología de lombroso que va a explicar la cuestión criminal y se va a tratar de adueñarse del discurso de la cuestión criminal desde la medicina lombroso será un médico de prisiones entonces después de muchos años de estudiar a los presos a los detenidos lombroso llega a sacar unas conclusiones un poco apresuradas claro pero las propuestas la tesis de lombroso en esta obra el hombre delincuente era la siguiente el delincuente tiene caracteres atávicos tiene caracteres genéticos que lo hacen delincuente es decir el hombre nace delincuente no es que se hace un delincuente o que se lo designa y se lo etiqueta como un delincuente el hombre nace delincuente dice lombroso y eso se puede demostrar reconociendo en las personas ciertas características genéticas entonces estudiando a las personas que estaban en prisión es llegar a la conclusión de que la mayoría de los presos tienen ciertas características físicas las orejas grandes el color de piel etcétera que lo marcan o que lo indican como un delincuente pero esas características se le da la tiene en sus genes entonces no importa lo que vaya a ocurrir la persona que tiene esas características genéticas o atávicas en cualquier momento va a cometer un delito a partir de ahí se habla de la peligrosidad del delincuente la idea de peligrosidad y la idea de defensa social este delincuente natural que ya nace delincuente y no puede hacer nada para evitarlo está condicionado está determinado a ser un delincuente por eso se habla determinismo no tiene libro al medio no tiene la posibilidad de elegir no ser delincuente ya está condenado a hacerlo y ese delincuente con las características físicas es una especie de hombre que sufrió un retardo en la evolución genética es más parecido al al hombre mono o a lucy que a la evolución del ser humano en la actualidad entonces lombroso saque de ahí la conclusión de que y así incluso un atlas una cantidad de fotos tratando de demostrar que las características físicas son similares en todos los delincuentes este es el método experimental el método inductivo trabajando con cada uno de los de los delincuentes ya no trabajado con el delito fíjense no se habla del delito no se estudia el delito se estudia al delincuente entonces qué hay que hacer con el delincuente hay que neutralizarlo en defensa de la sociedad lo que hay que hacer es neutralizar al delincuente y ni siquiera es necesario esperar a que comete un delito ya se puede actuar de antemano es decir antes de que comete un delito y precisamente para evitar un daño a la sociedad obviamente que esta idea de lombroso implica un olvido un de sentimiento una negación de las garantías constitucionales más elementales que una persona se la pueda condenar sin que haya cometido algún hecho delictivo simplemente por sus características físicas o que se puede aumentar su pena porque se lo considera más peligroso nada tiene que ver con las garantías constitucionales que se reconocen actualmente en un estado de derecho bien el problema de lombroso fue que sacó sus conclusiones estudiando a las personas que estaban en la prisión dando por sentado que es correcto que sean esas las personas que tienen que estar presas es decir en ningún momento cuestionó lombroso la selectividad del sistema penal y es cierto de algún modo se puede decir en las cárceles incluso el día de hoy y en todos los países del mundo se podría llegar a esas conclusiones lombrosiano seguramente muchas de las personas que están ahí por ejemplo por tomar un caso muy emblemático en eeuu la mayoría de los presos un gran porcentaje de los presos de raza negra entonces uno puede decir bueno de alguna manera lombroso tenía razón pero no el problema el problema es que no tuvo en consideración la selectividad del sistema penal es decir el sistema penal es selectivo naturalmente selectivo en cualquier lugar en cualquier momento entonces llegan a prisión en su gran mayoría los sujetos que son más vulnerables y son más vulnerables las personas que pertenecen a cierto sector de la sociedad que no tienen poder en definitiva que no tienen intervención ni en la creación de las leyes ni en la aplicación de las leyes penales entonces no es común que vayan a prisión los evasores de impuestos los grandes estafadores los que cometen delitos contra la administración pública es lo más común que vayan presos los que cometen digamos delitos de bagatela y es por eso que lombroso se encontró con esa población carcelaria y a partir de ahí es que sacó sus conclusiones apresuradas el gran defecto entonces en su en su tesis en su procedimiento fue no considerar la selectividad del sistema penal no es que cometen delitos las personas que tienen esas características físicas indicadas por los hombros o lo que pasa es que esas son las personas vulnerables que puede ser que cometen delito igual que las otras que tienen características físicas diferentes pero el problema es que aquellas otras están más posibilitadas de evadir el sistema penal o tienen más chances de evadir el sistema penal esto es la selectividad que no fue considerada por hombros lo que parece hoy una locura estas ideas lombrosiano que parecen una locura que alguien pueda ser considerado delincuente por las características físicas por la oreja grande por la frente amplia etcétera en ese momento fue la idea dominante se presentaba como la idea científica es decir la explicación desde la ciencia de la cuestión delictiva y iba a atravesar la frontera de Italia lombroso y va a llegar a todo el mundo y por supuesto a la argentina nosotros en la argentina tuvimos prácticamente en todas las cátedras universitarias de derecho penal y profesores que adoptaban las ideas de lombroso por ejemplo eusebio gómez uno de los autores de derecho penal profesor en la universidad de buenos aires autor de un tratado uno de los primeros tratados de derecho penal era positivista al igual que col pero en todas las universidades a tal punto que los proyectos de modificación del código penal- del año 1937 y 1941 es decir el proyecto colgó mens y el proyecto pescó fueron proyectos positivistas es decir uno lee y tenían un capítulo dedicado exclusivamente al delincuente la idea de peligrosidad era determinante en esos proyectos de código penal pero antes que esos proyectos a hubo en proyectos apenas sancionado el código penal entró en vigencia en 1922 y ya no más en 1924 1926 fueron tres proyectos de peligrosidad sin delito así se llama es decir la idea de que se podía sancionar o privarle de libertad internar a una persona incluso aunque no hubiera cometido delito precisamente por esa idea de la peligrosidad del positivismo criminológico hubo casos resonantes en nuestro país el caso del llamado petiso orejudo en este caso de un joven que fue condenado por la comisión de distintos homicidios y homicidios aberrantes con la alevosía sobre todo de niños, pero lo curioso es que en ese caso de el petiso orejudo se utilizaron argumentos tanto para la acusación como para la sentencia condenatoria se utilizaron argumentos del positivismo criminológico pero muchos intelectuales de la época estuvieron seducidos por esta idea del positivismo criminológico en nuestro país por ejemplo José ingeniero fue el fundador de los famosos archivos de criminología medicina legal y psiquiatría hay obras de José ingeniero en las que se adoptan estas ideas del positivismo criminológico por cierto con un altísimo grado de racismo el tratado de Eusebio Gómez ya lo mencionamos también fue autor Eusebio Gómez de un libro que usamos la mala vida en buenos aires de alguna manera emulando obras de otros autores en otros países el escribió ese libro la mala vida en buenos aires donde trataba el caso de los vagos maleantes la idea de la peligrosidad en definitiva Luis maría drago con sus los hombres de empresa también un representante del positivismo criminológico en nuestro país en definitiva el positivismo criminológico llevado al extremo llevaron a que en rusia por ejemplo se propusiera la idea de un código penal sin una parte especial en la que existiera solamente una parte general y en la que en definitiva se debían sancionar a todos los peligrosos llevo a la idea de la eugenesia también la eugenesia positiva y negativa es decir tanto a la idea de cruzar determinadas razas para mejorarla o de usar determinados genes para mejorar la raza y como también en la idea de la eugenesia negativa es decir la esterilización por ejemplo en los EE.UU. la idea de la esterilización de los sordomudos dementes o de los indios