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3. Qué es un contrato
- Es una especie de convención, que persigue la creación de derechos y obligaciones.
Se distingue de otras convenciones que modifican o extinguen derechos.
- El contrato existió previo a la regulación legal que se le dio.
- El contrato busca satisfacer necesidades. La representación de una necesidad que
lleva a contratar es la causa del contrato.
- Puede existir contrato sin ley, sin embargo, esta es importante para atribuir efectos
vinculantes y para encontrar soluciones frente al incumplimiento (ej nulidad frente
a vicios del consentimiento).
- Las obligaciones son el vínculo intelectual o teórico que nacen como consecuencia
de la celebración de un contrato.
5. Solidarismo contractual
Concepto de la doctrina francesa relacionado con la buena fe. Consiste en no satisfacer
únicamente los intereses propios, sino también colaborar activamente para que la
contraparte alcance la satisfacción de sus intereses. Este concepto marca un cambio de
paradigma respecto al concepto de buena fe que consistía en la simple lealtad, es decir
respetar lo pactado.
6. Responsabilidad precontractual
¿Puede una persona retirarse de una negociación o no contratar? Lo que ha dicho la
mayoría de la doctrina, y que tiene también recepción jurisprudencial, es que no es un ilícito
per se el no contratar. Esto mientras la retractación sea de buena fe.
Puede, sin embargo, como ha planteado la doctrina y jurisprudencia, haber casos en que
proceda responsabilidad extracontractual, casos en los que se quiebra la buena fe objetiva,
vale decir, situaciones en que existe una razonable confianza con el futuro cocontratante
de la celebración de un contrato, y esta confianza se ve rota de manera intempestiva e
injustificada.
6.3. Penalización
Ante la falta de convención en las partes es importante señalar la existencia del interés
positivo y negativo:
- Interés positivo: debe indemnizarse todo lo que eventualmente se habría ganado si
el contrato se hubiera celebrado. No se acepta en materia precontractual.
- Interés negativo: la parte afectada debe quedar en la misma posición de si el
incumplimiento no se hubiese llevado a cabo.
Nuestra jurisprudencia llama a no confundir daño emergente con interés negativo. El
interés negativo es cualquier daño que como relación causal tenga el incumplimiento de la
tratativa preliminar.
Los contratos preparatorios nos permiten evitar esta problemática.
7. Contrato preparatorio
Es un contrato que permite a las partes fijar a futuro la celebración de un contrato definitivo,
que en el presente las partes no tienen la capacidad de hacerlo, ya sea por que siguen en
negociaciones, es incierto económicamente, etc. El principal ejemplo de contrato
preparatorio es el contrato de promesa.
Contrato preparatorio es una clasificación jurisprudencial, pues el Art. 1442 no regula a los
contratos preparativos, sino que regula los contratos accesorios que son parecidos.
Entre los contratos preparatorios podemos señalar:
- Contrato de promesa.
- Contrato de opción.
En los contratos preparatorios pueden pactarse clausulas penales.
1) Debe constar por escrito, no requiere escritura pública. Surge el problema de qué
ocurre si el contrato definitivo requiere EP, como en el caso del inmueble. La
doctrina minoritaria y antigua señalaba que era necesario. Sin embargo, hoy en día
la doctrina y jurisprudencia mayoritaria consideran que no debe constar por
escritura publica la promesa esto porque:
• La ley en su enunciado dice que la promesa conste por escrito, y decir que la
promesa conste por escrito es igual a decir que conste por EP significa agregar
una solemnidad que la ley no ha señalado.
• El nº1 habla de la escrituración, y el Art. 1554 nº4 habla de que pueden faltar las
solemnidades que la ley prescribe. Y si nosotros nos viésemos obligados a que la
promesa de compraventa de un bien raíz constare en escritura pública, no
tendría ninguna utilidad el Art. 1554 n°4, porque ya estaríamos agregando la
solemnidad que la ley nos permite que falte.
• Las solemnidades son de derecho estricto, no pudiendo plantearse excepciones
que la ley no ha planteado. Cuando la ley ha querido que una cosa conste por
escritura pública, se habría señalado expresamente.
2) Que el contrato prometido no sea no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces. Surge la duda de cuando es eficaz el contrato prometido. También surge
la pregunta de si es requisito de forma o de fondo, como también cual es la sanción
de ineficacia.
• Cuando se evalúa la eficacia del contrato prometido: al momento de la
celebración.
o Si en el presente es ineficaz y en el futuro es eficaz. No se puede por
faltar el requisito del número. No es válido.
o Si es eficaz al momento de la celebración, pero ineficaz a futuro. Es
válido, pero no será exigible.
• ¿Requisito de forma o de fondo?: la mayoría cree que la eficacia está pensada
en el fondo. Es decir, que los requisitos de forma del contrato deben concurrir
para el contrato prometido.
• Sanción de ineficacia: Art. 1682, nulidad absoluta (o inexistencia según otro
sector de la doctrina), el requisito esta dado por los requisitos del contrato, no
por la intervención de las partes.
Un ejemplo de un contrato legalmente ineficaz es el sicariato.
9. Contrato de opción
Es un contrato donde solamente una de las personas genera una obligación, mientras que
la otra no se encuentra obligada. Tan así es este contrato que la persona que tiene la
obligación de celebrar el contrato futuro, ni siquiera puede obstar a su cumplimiento
Ejemplo: Uno se obliga con una persona a comprar su computador. Esa persona que celebro
el contrato de opción de compraventa tiene la posibilidad de que llegado el día le puede
decir a la contraparte que acepta, y la contraparte se ve obligada a celebrar el contrato de
compraventa. Pero la contraparte que se obligó no puede obstar a su cumplimiento. Si en
cambio se rechaza, no hay responsabilidad.
El contrato de opción es distinto al contrato general de promesa, que es bilateral y por lo
tanto cualquier contratante puede forzar su cumplimiento.
Teorías que buscan explicar el contrato de opción:
1) Promesa unilateral. Es un contrato de promesa donde solamente una de las partes se
ve obligada.
2) Teoría de la oferta. Solo una de las partes está obligada, con la diferencia respecto de
cuando se acepta o no según el CCom.
Hay un gran problema con este contrato ya que el Art. 1478 dice que las condiciones
meramente potestativas no valen (ej, te voy a vender mi casa si es que quiero). La
jurisprudencia y doctrina señalan que este caso es distinto, porque el contrato de opción
no va a estar sujeto a la voluntad de quien se obliga, sino que a la voluntad del acreedor.
El CC busca impedir que el cumplimiento de la obligación dependa solamente de la voluntad
de quien se obliga; pero el caso del contrato de opción es distinto según la doctrina y la
jurisprudencia, porque aquí una persona le dice a otra “yo te voy a vender mi reloj si tú
quieres”, y por lo tanto el contrato solo se va a celebrar con la mera voluntad del acreedor.
10.Due Diligence
Es un procedimiento (de hecho, las partes suelen llamarlo así en lugar de contrato) que
involucra muchas cosas. Suele aplicarse en la compra de empresas.
Consiste en la realización de determinadas actuaciones de parte de los contratantes
durante el proceso, por ejemplo: el potencial vendedor entregara inventarios de los bienes,
listado de las propiedades, contabilidad, resoluciones administrativas, y en general, todas
las actuaciones relevantes para la toma de la decisión de esa compra. Siempre con la
contrapartida de que a la parte que se le entreguen estos documentos (el potencial
vendedor) de la prohibición de divulgación de estos (cláusula de confidencialidad o NDA).
Para efectos de responsabilidad ¿Es la DD un contrato? La postura minoritaria señala que si
es un contrato, si bien no impone las obligaciones del contrato que ellos quieren celebrar
(compraventa de la empresa), es un contrato completo en sí mismo. Dado que las partes
no están configurando sobre la base de que es un contrato, puede haber múltiples
situaciones que causen daños, en que se va a tener que determinar si ese contrato de DD
cubre esa situación. Ejemplo: A entrega información falsa, y la otra actúa conforme a esta
(confía en base a la información falsa), y esto le produce daños en su patrimonio. En este
caso: ¿Hay responsabilidad contractual por DD, o responsabilidad extracontractual? Al
existir obligaciones, habría responsabilidad contractual.
11.Licitación
La licitación es un mecanismo de selección de la contraparte.
Es un proceso mediante el cual una parte pública o privada manifiesta ya sea al público en
general o a ciertas personas determinadas, su intención de celebrar un contrato (ejemplo:
construcción de un hospital). Y manifiesta, al mismo tiempo de qué forma lo haría técnica y
económica dentro de ciertos parámetros, que son las bases de la licitación. Siguiendo esas
bases, la contraparte podrá efectuar una propuesta (transformándose en oferentes). Y la
mejor oferta va a adjudicarse la licitación, y celebrara el contrato como consecuencia de la
licitación.
¿La ejecución de la licitación puede generar un daño? Si, por ejemplo (caso típico) que no
se escoja la mejor oferta. Que se escoja una oferta que contraviene las bases de la licitación.
También puede haber un daño para el licitante (si los oferentes se coluden). Se pueden
generar daños.
¿El ordenamiento jurídico debe proteger la confianza del afectado? Algunos dicen que no,
otros que si porque hay un interés jurídicamente protegido. No es una mera expectativa de
derecho.
¿Qué responsabilidad habría?
1) Responsabilidad extracontractual: al existir un deber creado por las expectativas
creadas por los actos.
2) Responsabilidad contractual: ¿Existe el Contrato de Licitación? Sería raro que existiera,
porque normalmente se describe a la licitación solo desde un punto de vista material,
como un proceso, no con naturaleza jurídica. Y si se establecen responsabilidades e
indemnizaciones, se ha omitido el análisis de la naturaleza jurídica.
A lo menos en opinión del profesor, por regla general, en una licitación como nosotros
hemos descrito, existe un contrato de licitación, que es distinto al contrato que se quiere
celebrar en el futuro como resultado de la licitación.
En un caso se adjudicó la licitación alguien que hizo todo mal (no era la mejor oferta, no
cumplió con las bases que establecían requisitos técnicos específicos, y era la oferta
económica más cara) en contraposición a quien, si cumplió todo eso mejor y bien, pero que
no se adjudicó la licitación. ¿se cumplió alguna obligación? Si, por la naturaleza, ya que no
se cumplió la obligación de que la adjudicación deberá obtenerla quien ofreció la mejor
oferta, eso está en la naturaleza de ese contrato. A la misma obligación se llega por la buena
fe. Pero el contrato ya se celebró con otro, así que ¿Puedo pedir que lo celebre conmigo?
No hay un vicio del consentimiento, hay un objeto licito, hay una causa licita, no hay nulidad
en derecho privado (en el publico quizás sí).
A lo mejor si es posible exigir el cumplimiento (celebrar el contrato). A lo mejor no, pero
puede pedir indemnización de perjuicios (el daño sería el que no va a celebrar el contrato).
Otra alternativa es dejar sin efecto el contrato celebrado, para que se realice nuevamente
un proceso de licitación o que se adjudique a quien presento la mejor oferta.
Pero en esta situación hay una contraposición: interés del particular dañado, y la certeza
jurídica. Sin embargo, esta situación debe tener una solución.
Esto es sobre un juicio donde se demanda la resolución del contrato celebrado al licitante y
al adjudicatario que no era la mejor oferta. ¿se puede hacer eso? De partida no es parte en
ese contrato. Hay dos alternativas.
1) Pidiendo directamente resolver el contrato mal celebrado, y seguidamente pedir que se
celebre el contrato. La primera solicitud seria por el cumplimiento de una condición
resolutoria ordinaria, que opera de pleno derecho, no sería un derecho que emane de
contrato. Esta condición derivaría de la obligación del contrato de licitación (esta
obligación conlleva esta modalidad).
2) Pedir la resolución por incumplimiento del contrato de licitación. ¿Y qué pasa con el
otro? El contrato licitado no puede existir sin el contrato de licitación ya que es
dependiente de este último. La causa del segundo contrato (el licitado, que se celebra
entre el licitante y el adjudicatario de la licitación) es falsa. Aquí solo se pide la
indemnización de perjuicios.
12.Contrato de Compraventa (Art. 1793)
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a
pagarla en dinero. Aquélla (que se obliga a dar) se dice vender y ésta (la que está obligada
a pagarla en dinero) comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama
precio.
1) Consentimiento.
2) Cosa vendida.
3) Precio.
Si no se dan estos elementos, según el Art. 1444, no produce efecto alguno, o degenera en
otro distinto. Para que degenere en un contrato diverso, producto la falta de uno de los
requisitos de la esencia de ese contrato, ese contrato diverso debe ser querido por las
partes. Si no produce efecto alguno, será inexistente o nulo.
2. Saneamiento de los vicios redhibitorios: la cosa puede venir con un defecto oculto
(debe cumplir ciertos requisitos según el código civil), y generara diversas
obligaciones distintas: si son graves se puede dejar sin efecto contrato, en algunos
casos la rebaja del precio.
Art. 1861: Si el vendedor conocía los vicios y no los declaró, o si los vicios eran tales que el
vendedor haya debido conocerlos por razón de su profesión u oficio, será obligado, no sólo
a la restitución o la rebaja del precio, sino a la indemnización de perjuicios; pero si el
vendedor no conocía los vicios ni eran tales que por su profesión u oficio debiera
conocerlos, sólo será obligado a la restitución o la rebaja del precio.
12.3. Obligaciones del vendedor
- Dar o entregar la cosa.
• Respecto a que entendemos por dar esta la discusión entre la doctrina francesa
vs la doctrina del derecho romano (que seguimos nosotros).
• La doctrina francesa señala que dar es la obligación de transferir el dominio.
• La doctrina romanista señala que dar consiste en hacer la tradición, dar la
posesión pacifica de la cosa.
- Conservar la cosa hasta el momento de la tradición.
- Obligaciones de garantía:
• Saneamiento de la evicción.
• Saneamiento de los vicios redhibitorios.
Artículos relevantes
Art. 1546: “Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo
a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.”
- Establece la buena fe objetiva, que puede obligar a otras cosas más allá de las
expresadas. Esto mediante la integración contractual realizada por el juez, quien
debe dar una solución cuando la ley no aparezca formulada explícitamente.
Art. 1554: “La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que
concurran las circunstancias siguientes:
1ª. Que la promesa conste por escrito;
2ª. Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3ª. Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del
contrato;
4ª. Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para que
sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo precedente.”
- Establece el contrato de promesa.
Art. 1478: “Son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición potestativa que
consista en la mera voluntad de la persona que se obliga.
Si la condición consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdrá.”
Art. 1793: “La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa
y la otra a pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida, se llama precio.”
Art. 1808: “El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes.
Podrá hacerse esta determinación por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen.
Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entenderá el del día de la
entrega, a menos de expresarse otra cosa.”
Art. 1809: “Podrá asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo
determinare, podrá hacerlo por él cualquiera otra persona en que se convinieren los
contratantes; en caso de no convenirse, no habrá venta.
No podrá dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes.”
Art. 1815: “La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.”
Art. 1816: “La compra de cosa propia no vale: el comprador tendrá derecho a que se le
restituya lo que hubiere dado por ella.
Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto naturales
como civiles que después produzca la cosa, pertenecerán al comprador, a menos que se
haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condición;
pues en estos casos no pertenecerán los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o
cumplida la condición.
Todo lo dicho en este artículo puede ser modificado por estipulaciones expresas de los
contratantes.”
Art. 1826: “El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente después
del contrato o a la época prefijada en él.
Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podrá el comprador a su
arbitrio perseverar en el contrato o desistir de él, y en ambos casos con derecho para ser
indemnizado de los perjuicios según las reglas generales.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o está pronto a pagar el precio íntegro
o ha estipulado pagar a plazo.
Pero si después del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del
comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no
se podrá exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio, sino
pagando, o asegurando el pago.”
Art. 1837: “La obligación de saneamiento comprende dos objetos: amparar al comprador
en el dominio y posesión pacífica de la cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de
ésta, llamados vicios redhibitorios.”
Art. 1857: “Se llama acción redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la
venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raíz
o mueble, llamados redhibitorios.”
Art. 1858: “Son vicios redhibitorios los que reúnen las calidades siguientes:
1a. Haber existido al tiempo de la venta;
2a. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o sólo sirva
imperfectamente, de manera que sea de presumir que conociéndolos el comprador no la
hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio;
3a. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya podido
ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido
fácilmente conocerlos en razón de su profesión u oficio.”
Art. 1861: “Si el vendedor conocía los vicios y no los declaró, o si los vicios eran tales que el
vendedor haya debido conocerlos por razón de su profesión u oficio, será obligado, no sólo
a la restitución o la rebaja del precio, sino a la indemnización de perjuicios; pero si el
vendedor no conocía los vicios ni eran tales que por su profesión u oficio debiera
conocerlos, sólo será obligado a la restitución o la rebaja del precio.”
Art. 1862: “Si la cosa viciosa ha perecido después de perfeccionado el contrato de venta, no
por eso perderá el comprador el derecho que hubiere tenido a la rebaja del precio, aunque
la cosa haya perecido en su poder y por su culpa.
Pero si ha perecido por un efecto del vicio inherente a ella, se seguirán las reglas del artículo
precedente.”
Art. 1868: “Si los vicios ocultos no son de la importancia que se expresa en el número 2.º
del artículo 1858, no tendrá derecho el comprador para la rescisión de la venta sino sólo
para la rebaja del precio.”