Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Contrato
El concepto habitualmente aceptado de contrato lo define como acto jurídico bilateral o
convención que crea obligaciones
Concepto CC , articulo 1438 : Contrato o convención, es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o
muchas personas.
Criticas
1-. Equivoca la terminología al tratar como sinónimos contrato y convención
2-. Alude a la prestación como objeto del contrato, en circunstancias que el se compone
de las obligaciones que el contrato crea, y la prestación es el objeto de la obligación
I-. Clasificación de los contratos
1-. Unilaterales y bilaterales art. 1439 C.C
2-. Gratuitos u Onerosos art. 1440 C.C
3-. Conmutativos y Aleatorios art. 1441 C.C
4-. Principales y accesorios art. 1442 C.C
5-. Real
6-. Solemne
7-. Consensual
II-. Clasificación doctrinaria
1-. Típicos o Atipicos
2-. Ejecución instantánea, diferida o de tracto sucesivo
3-. Individuales o colectivos
4-. Discutidos y por adhesión
5-. Preparatorio o definitivo
Principio de contratación
1-. Autonomía de la voluntad
Según el principio de la autonomía de la voluntad, toda obligación reposa esencialmente
sobre la voluntad de las partes. Se lo relaciona con el artículo 1545 del Código Civil.
Recordar limitaciones; Ley; Orden Público; Buenas Costumbres; Derechos 3
De la autonomía de la voluntad se desprenden la mayoría de los principios fundamentales
de la contratación, por ejemplo: Consensualismo, libertad contractual, fuerza obligatoria y
efecto relativo.
2-. Consesualismo contractual y su deterioro
De acuerdo con este principio, los contratos quedarían perfectos con la sola manifestación
de las voluntades internas de las partes.
Las excepciones la constituyen los contratos solemnes y reales, aquí desaparece el
consensualismo.
También pierde sentido cuando a un contrato consensual se le exigen formalidades.
3-. Libertad contractual
La libertad contractual comprende la libertad de conclusión:
Las partes son libres para contratar o no contratar y escoger al contratante
Las partes son libres para determinar la configuración interna de los contratos: Fijar las
cláusulas o contenido del contrato.
Su deterioro se manifiesta por ejemplo en contratos dirigidos
4-. Fuerza obligatoria
Se encuentra contemplado en el artículo 1545 C.C.
Se compara al contrato con la ley para señalar su obligatoriedad, sin embargo ambos son
diferentes. En cuanto a su alcance, normas de interpretación, etc.
Este principio se extiende a lo largo de todo el íter contractual
Cto. intangible, no puede ser modificado ni por el juez, ni por el legislador.
Legislador: Excepción ley emergencia
Juez: Teoría imprevisión
En C.Civ ejemplo más claro: Art 2003 Cto Construcción
Partes: Incorporar cláusulas de revisión o Hardship
Promesa
Concepto y clasificación
Se le denomina promesa de contrato, contrato de promesa, o simplemente promesa.
La promesa se caracteriza porque las partes se obligan a celebrar en el futuro un nuevo
contrato, porque no pueden o no quieren celebrarlo de inmediato, y por lo tanto mientras
tanto se comprometen a hacerlo.
Las partes en el contrato de promesa toman el nombre de prometientes, pero es común
que también se les llame promitentes. Se agrega, además, el nombre del contrato
definitivo, por ejemplo: promitente comprador y promitente vendedor.
Es un contrato preparatorio, nominado, principal, solemne, y usualmente es bilateral y
oneroso.
El CC regula el contrato de promesa en el artículo 1554 que señala:
“Artículo 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo
que concurran las siguientes circunstancias:
1a Que la promesa conste por escrito;
2a Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3a Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del
contrato;
4a Que en ella se especifique de tal modo el contrato prometido, que sólo falten para que
sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo precedente.”
Requisitos
En la promesa se aplican las reglas generales de todos los contratos, y, en consecuencia,
requiere consentimiento exento de vicios, capacidad para otorgarla, objeto y causa lícitos,
además, se debe cumplir con los requisitos establecidos en el artículo 1554 CC que son
propios del contrato de promesa.
En casos excepcionales, además, la promesa debe cumplir con otros requisitos para su
validez. Por ejemplo, cuando se promete enajenar un bien raíz de la sociedad conyugal, la
ley exige que el marido tenga autorización de la mujer (art. 1749 inciso 3° CC).
¿Cuál es la sanción por la omisión del alguno de los requisitos del artículo 1554
CC? Tanto en la doctrina como en la jurisprudencia ha predominado la opinión de que la
sanción es la nulidad absoluta, de acuerdo con el art. 1444 del Código, esto es, por
omisión de algún elemento esencial del contrato.
Requisitos Art. 1554 C.Civil.
1.- Que la promesa conste por escrito
El escrito en que debe consignarse es una solemnidad, un requisito externo indispensable
para la existencia de una promesa de contrato. El escrito está destinado a dar vida
jurídica a la promesa de celebrar un contrato posteriormente; no es exigido únicamente
como medio de prueba, ad probitionem, sino como solemnidad, ad solemnitatem.”
¿El escrito en que consta la promesa debe ser instrumento privado o instrumento público?
Si el contrato prometido es consensual, no hay duda de que bastará un instrumento
privado.
En los casos que el contrato prometido debe constar en instrumento público, ¿La promesa
debe constar por escritura pública, o basta que conste simplemente de documento
privado?
La posición mayoritaria es que basta el instrumento privado, porque la ley se limita a
exigir escritura, sin señalar que es pública.
Exigir escritura pública significaría confundir el contrato de promesa con el contrato
definitivo.
2.- Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces
Aunque la norma usa la palabra “eficacia”, en realidad se refiere a actos que la ley declara
inválidos. En consecuencia, este requisito dispone que el contrato de promesa es nulo si
el contrato prometido es uno de aquellos cuya celebración es definitivamente prohibida
por la ley, por ejemplo:
La promesa de vender un bien nacional de uso público, o de cualquier cosa fuera del
comercio.
La promesa de compraventa entre cónyuges no separados judicialmente (1796 CC).
Por tanto, quedan incluidos todos aquellos contratos prohibidos por la ley, pero no
aquellos que previamente imponen determinados requisitos para hacerlos factibles. Así, la
promesa de celebrar un contrato de compraventa de bienes raíces de menores.
3.- Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de celebración
del contrato
La promesa es un contrato preparatorio, esto significa que se celebra teniendo en cuenta
la celebración de un contrato futuro. Este requisito consiste en determinar la época en que
se celebrará el contrato futuro, para que las partes no queden obligadas indefinidamente.
La modalidad es un elemento de la esencia, como en el contrato de promesa, que
requiere un plazo o condición.
En el caso que se pacte un plazo puede ser suspensivo o resolutorio. ¿Si las partes nada
dicen sobre la naturaleza del plazo es suspensivo o resolutorio? Para Abeliuk “en la
promesa rige la regla general, y el plazo es normalmente suspensivo, y por excepción
resolutorio, cuando las partes así lo convienen.”
La determinación de la época en que se celebrará el contrato prometido también puede
fijarse con una condición. La ley nada dice sobre la clase de condición que debe usarse,
por lo que puede ser suspensiva o resolutoria.
También es posible que concurran simultáneamente un plazo y una condición para fijar la
época en que se celebrará el contrato prometido
4.- Que en ella se especifique de tal modo el contrato prometido, que sólo falten
para que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes
prescriban
En el pasado hubo muchas discusiones con motivo de este requisito. Se pretendía, pues,
un contrato de promesa completo, igual al futuro definitivo. Y la razón que se esgrimía es
que únicamente en esa situación, a la promesa le faltaba sólo para ser perfecta la
tradición o la solemnidad que la ley prescribe para el contrato de que se trate.
Con posterioridad se reaccionó contra esto y la posición mayoritaria entiende que la ley
exige para la validez de la promesa que el contrato definitivo esté especificado en la
promesa.
En consecuencia, pueden faltar en la promesa los elementos de la naturaleza del contrato
prometido, y con mayor razón aún los accidentales. Los primeros, porque la ley suple el
silencio de las partes, y los segundos, porque no son obligatorios en los contratos.
La promesa debe especificar a las partes, el objeto y la contraprestación del contrato
prometido. Por ello, en la promesa de compraventa se ha fallado uniformemente la
nulidad absoluta de ella, si el precio prometido no se encuentra determinado.
Finalmente, se discutió en el pasado a propósito de este requisito, si eran o no válidas las
promesas unilaterales de celebrar un contrato bilateral.
La promesa unilateral de contrato es una oferta que una de las partes le hace a la otra
parte, con declaración de que el contrato se llevará a efecto en una época fijada por un
plazo o condición; y no se ve el inconveniente que legalmente pueda haber para que la
parte a quien se hace esta oferta con la especificación completa de sus términos la
acepte, con el mismo derecho que se le otorga de aceptar o no aceptar la proposición.
La posición mayoritaria en la actualidad es que la promesa unilateral es válida.
Efectos
Los efectos de un contrato son las obligaciones que emanan de él. El efecto esencial del
contrato de promesa es la obligación de celebrar el contrato prometido. Se debe recordar
que de conformidad con el artículo 1544 CC parte final esta es una obligación de hacer.
Aunque la promesa por sí misma no produce los efectos del contrato definitivo, es posible
que las partes pacten al momento de celebrar la promesa adelantar algunas obligaciones
propias del contrato prometido, por ejemplo: que el promitente comprador pague una
cantidad de dinero a cuenta del precio al momento de suscribir la promesa.
En estos casos, esas obligaciones que son propias del contrato definitivo y que se han
anticipado en el contrato de promesa, son dependientes de la obligación de celebrar el
contrato prometido. En consecuencia, si la obligación de celebrar el contrato prometido
queda sin efecto, las partes deben restituirse lo que hayan dado y recibido.
Cumplimiento
El cumplimiento de la obligación emanada del contrato de promesa es un pago, y como tal
debe cumplir los requisitos del pago.ev
Cumplimiento voluntario. Para que se produzca es necesario que ambas partes cumplan,
porque no puede una de las partes por sí sola celebrar un acto jurídico unilateral. Por esta
razón, en caso de que una de las partes se niegue a cumplir, la otra jamás podrá cumplir
el contrato por sí sola, únicamente estará llana a cumplir.
Cumplimiento forzado.
De conformidad con los artículos 1554 CC inciso final y el artículo 1553 CC, es posible
solicitar el cumplimiento forzado. Asimismo, procede la indemnización de perjuicios y la
resolución en el caso que la promesa sea bilateral.
En el caso del cumplimiento forzado, el artículo 1553 CC debe entenderse
complementado por las normas del juicio ejecutivo de las obligaciones de hacer artículos
530 y ss. del CPC, específicamente el artículo 532 del CPC que dispone que si el hecho
debido consiste en la suscripción de un instrumento, el juez firmará en representación del
deudor.
En el caso de la indemnización de perjuicios, por tratarse de una obligación de hacer, el
acreedor puede demandar indemnización directamente o junto con el cumplimiento
forzado.
Para que exista cumplimiento forzado, es necesario que el contratante que incumplió esté
en mora de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1551 CC. Si el plazo fijado en la
promesa es suspensivo, para que exista mora debe haber interpelación judicial. Si el
plazo es extintivo, una vez cumplido el plazo, si no se celebró la promesa el contratante
que se negó a celebrar el contrato prometido estará en mora.
Compraventa
Concepto
Art. 1793, “es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a
pagarla en dinero”. Es, en suma, el cambio de una cosa por dinero”.
Características
• Bilateral: porque ambas partes se obligan recíprocamente
• Oneroso: porque ambas partes reportan utilidad
• Conmutativo: porque las prestaciones se miran como equivalentes.
Excepcionalmente puede ser aleatorio Ej. compraventa de cosa futura 1813.
• Principal: subsiste por si sola
• Consensual: es la regla general establecida en 1801 CC, excepcionalmente es
solemne.
• Es un título traslaticio de dominio: es un título que por su naturaleza sirve para
transferir el dominio. 2 actos: contrato (título) y tradición (modo de adquirir)
• Es un contrato a título singular: excepción compraventa de derechos hereditarios
Elementos esenciales
1. Consentimiento
2. Cosa
3. Precio
Consentimiento
Regla general: consensual (1801 inc 1). Relativas a la cosa y al precio, y a la
compraventa misma.
En las ventas forzadas: en virtud del derecho de potestad general, el ejecutado ha
consentido previa e implícitamente. Por lo tanto, la venta forzada que ocurre cuando a
instancia de un acreedor se venden bienes del deudor para pagarse con el producto, no
es más que una verdadera compraventa
Excepción: Puede ser solemne (1801 inc 2) diversas clases de solemnidades:
Legales:
1. Ordinarias: para cierta clase de bienes
2. Especiales: se exigen en atención a las circunstancias particulares en que
se celebra o a las personas que intervienen
Legales ordinarias:
Escritura pública: es el requisito de perfeccionamiento del contrato y el único medio de
prueba de su existencia (1701) casos:
Compraventa de bienes raíces: inmuebles por naturaleza, por su importancia y para la
inscripción en el conservador de bienes raíces.
Compraventa de servidumbres si recaen en bienes raíces.
Compraventa de derecho de usufructo, uso o habitación
Compraventa de derechos hereditarios
Compraventa de todos los bienes de una persona
Compraventa del derecho de aprovechamiento de las aguas
La inscripción no es un requisito de la compraventa de bienes raíces, sino la manera de
efectuar la tradición de la cosa vendida.
Legales especiales:
Son formalidades que deben acompañar a ciertas ventas en atención a las personas que
en ellas intervienen o a las condiciones en las que se realizan.
Casos:
Ventas forzadas: la solemnidad es el acta del remate que hace el secretario del juzgado y
tiene que ser firmada por el juez, el rematante y el secretario.
Esta acta debe otorgarse al 3er día por Escritura Pública.
Esto vale como escritura pública en forma provisoria, post remate se realiza la escritura
pública firmada por el rematante y el juez como representante legal del deudor, esta es la
que se inscribe.
Venta de bienes de los relativamente incapaces: las solemnidades son autorización
judicial y subasta pública
Venta de Derechos personales: Cesión de créditos
Al portador
A la orden
Nominativo
Existir o esperarse que exista: (1814) la venta de la cosa que dejó de existir al
tiempo del contrato produce consecuencias diversas según falte.
Capacidad (1795)
La capacidad es la regla general, la incapacidad es la excepción.
Clasificación:
Compraventa Mercantil
En el Derecho Comercial existen actos de comercio que pueden ser mercantiles para una
de las partes, pero civiles para la otra. Esta clase de actos de comercio es denominado
actos mixtos o de doble carácter.
Debido a lo anterior, “nuestra legislación distingue entre la compra y la venta para
determinar su comerciabilidad.
Tratándose de la compra, el carácter comercial se determina con la concurrencia de tres
requisitos copulativos:
- Que verse sobre cosa mueble.
- Que sea hecha con el ánimo de venderla, permutarla o arrendarla en la
misma forma o en otra distinta, y
- Que exista un propósito lucrativo.
En este caso de la venta, ella adquiere el carácter comercial cuando está precedida de
una compra de esta naturaleza.”
El CCo regula la compraventa mercantil en los artículos 130 a 160, sin definir esta clase
de compraventa.
En cuanto a los efectos:
En el riesgo de la cosa para la compraventa civil rigen los artículos 1550 y 1820 CC.
En cambio, para la compraventa mercantil está regulado de forma especial en los
artículos 142 y 143 CCo.
En cuanto a la forma de hacer la tradición,
La compraventa civil se rige por las reglas de la tradición del CC, artículo 684.
En el caso de la compraventa mercantil, el CCo “ha establecido otras formas simbólicas
de realizar la entrega de la cosa vendida”, artículo 148 y 149 CCo.
Además, en la práctica mercantil existen los incoterms (del inglés international
commercial terms), que son normas acerca de las condiciones de entrega de las
mercancías, productos, y por lo tanto, formas de hacer tradición propias de las
compraventa mercantil.
En cuanto a la rescisión o rebaja del precio por vicios redhibitorios
En la compraventa mercantil, el plazo de prescripción es de 6 meses contados desde el
día de la entrega real artículo 154 inciso 2° CCo.
En cuanto al precio
En la compraventa civil y mercantil el precio es un elemento de la esencia que debe ser
determinado o determinable por ambas partes o por un tercero art. 139 CCo. Sin
embargo, en la compraventa mercantil existen diferencias:
En caso de que las partes nada digan sobre el precio y se efectúe la entrega de la cosa,
se presumirá que el precio corresponde al precio corriente que se tenga en el día y lugar
en que se hubiese celebrado el contrato. Habiendo varios precios el comprador pagará el
precio medio (art. 139 incisos 1° y 2° CCo).
Otra diferencia es que si el tercero designado por las partes no determina el precio, se
considerará como precio de la compraventa el que tuviere la cosa el día de su
celebración, y si hay varios se considerará el precio medio (art. 140 CCo).
“De esta manera, entonces, la regla propia del Código de Comercio pasa por presumir un
acuerdo sobre el precio toda vez que exista una entrega de la cosa, definiendo ese
acuerdo sobre la base de lo que corresponda considerar como precio corriente vigente a
la época de celebrar el contrato en cuestión.”
Finalmente, en la compraventa mercantil es obligatorio que el vendedor entregue facturas
artículo 160 CCo.
Arrendamiento
Está regulado en los artículos 1915 a 2021 CC, y además en dos leyes especiales:
Ley 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos.
Decreto Ley N°993 sobre arrendamiento de predios rústicos.
Concepto: Art. 1915 CC: “El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se
obligan recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o
prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio
determinado.”
Características
Es un contrato bilateral.
Es un contrato oneroso.
Es un contrato conmutativo.
Es un contrato de tracto sucesivo, lo que significa que es uno de esos contratos en que
cuyas obligaciones se van renovando y extinguiendo sucesivamente. Si se trata del
arrendamiento de una casa, mes a mes se va extinguiendo la obligación del arrendador
de proporcionar el goce de la cosa y la obligación del arrendatario de pagar el precio; y,
extinguida la obligación de un mes, nace la obligación del otro mes.
Debido a lo anterior, en esta clase de contratos no hay resolución, sino que terminación.
¿Qué es el contrato de arrendamiento?
El contrato de arrendamiento es un título de mera tenencia para el arrendatario, porque lo
transforma en mero tenedor de la cosa.
El contrato de arrendamiento es un acto de administración, es decir, desde el punto de
vista del arrendador no es un acto de enajenación o disposición.
Es un contrato consensual, es decir, para que exista basta el sólo acuerdo de voluntades
entre las partes.
Tipos de arrendamiento
De la definición del artículo 1915 CC se desprende que existen tres clases de
arrendamiento:
1. Arrendamiento de cosas
2. Arrendamiento de obra o contrato para la confección de una obra
3. Arrendamiento de servicios
Arrendamiento de cosas
A partir del artículo 1915 CC, se puede concluir que el arrendamiento de cosas es el
contrato en que una parte se obliga a entregar el goce de una cosa, y la parte que recibe
el goce se obliga a pagar un precio determinado.
Las partes que intervienen en el arrendamiento de cosas toman diversos nombres:
Mandato
Mandato civil
Artículos 2116 a 2173 CC
El artículo 2116 CC lo define como: “un contrato en que una persona confía la gestión de
uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.”
Partes:
Mandante: El que confía la gestión de negocios a otro.
Mandatario: El que gestiona los negocios por encargo del primero.
1.- Es un contrato de confianza
Factor subjetivo, del que comete el encargo y que consiste en la fe que le inspira el
mandatario, tanto por su honestidad cuanto por las cualidades que posee para
desempeñar con buen éxito el negocio que le encomienda.
2.- Gestión de uno o más negocios
En la definición legal del mandato se usó la expresión “gestión de uno o más negocios”.
No cabe duda, de consiguiente, que en concepto de nuestro legislador es característico y
esencial en el mandato que el encargo consista en la gestión de uno o más negocios.
3.- Quien ejecuta los negocios lo hace por cuenta y riesgo de quien se lo encarga.
Este es un elemento de la esencia y característico del mandato. El negocio que se
encomienda al mandatario puede resultar beneficioso o perjudicial, riesgo este ineludible,
pues las circunstancias que lo producen escapan, en la mayoría de los casos, a la
previsión del hombre.
A pesar que quien ejecute el negocio sea el mandante, los beneficios o perjuicios según
sea el resultado, siempre son para el mandante, por eso el negocio es de su riesgo. La
responsabilidad (jurídica y económica) y los riesgos nunca afectan al mandatario.
Que el mandatario actúe por cuenta y riesgo del mandante, no debe confundirse con la
representación. El mandato siempre es por cuenta y riesgo del mandante, en cambio,
puede ser con o sin representación. Sea que el mandatario contrate a nombre propio, o
en nombre del mandante, sólo el último aprovechara los beneficios y soportará las
pérdidas.
Características Mandato
Es un contrato consensual. Excepcionalmente puede ser solemne (mandato para ejecutar
actos solemnes).
Es bilateral. Excepcionalmente puede ser unilateral.
Es oneroso, excepcionalmente gratuito.
Es conmutativo.
Es un contrato principal.
Es un contrato intuito personae.
Consensual: aunque el encargo sea solemne. Se puede manifestar tácitamente (por
parte del mandatario: todo acto de ejecución del mandato).
El silencio no constituye aceptación, salvo el de las personas que por su profesión se
encargan de negocios ajenos.
El mandatario puede retractarse. Si lo hace mientras todavía el mandante pueda hacer la
cosa por el mismo o encomendarla a otra persona, no tiene responsabilidad. En caso
contrario, sí.
Casos de mandato solemne:
Mandato judicial: Escritura pública o acta extendida ante el juez (suscrita por todas las
personas que participaron).
Mandato para contraer matrimonio: Escritura pública.
Mandato de la mujer casada en sociedad conyugal para expresar su consentimiento
para enajenar bienes raíces sociales.
Oneroso: por naturaleza (2117 y 2158). La remuneración se determina por el acuerdo de
las partes o sino por la ley, la costumbre o el juez. Esto influye en la responsabilidad ya
que el mandatario responde de culpa leve, pero más estrictamente sobre el remunerado.
Bilateral: incluso el gratuito. Es esencialmente bilateral.
Mandatario: se obliga a cumplir el encargo y rendir cuenta.
Mandante: se obliga a proveer al mandatario de lo necesario para la ejecución del
mandato.
Capacidad:
Mandante: plenamente capaz, ya que tiene que tener la capacidad para ejecutar el acto
en cuestión.
Mandatario: puede ser relativamente incapaz (menor adulto). El mandante es el que se
obliga.
Comisión
Art. 235. C.COM “El mandato comercial toma el nombre de comisión cuando versa sobre
una o más operaciones mercantiles individualmente determinadas”. Por eso un mandato
general de administración no podría ser una comisión.
Partes:
Comitente: Mandante
comisionista: Mandatario.
La comisión es un acto de comercio: art. 3° n° 4
Para Contreras, funciona como acto mixto:
Para el comitente, el contrato de comisión será comercial si el acto encomendado es
comercial para él por ejemplo, comisión para transportar; el transporte en principio es
comercial, pero puede no serlo para el comitente.
Para el comisionista, el contrato de comisión será comercial si la comisión es su actividad
principal, o si accede a otra actividad comercial principal. Lo más común debiera ser lo
primero. Tanto, que el C. Com. no habla de tipos de comisión sino de tipos de
comisionistas, porque casi siempre quienes actúan como comisionistas se dedican a ello
profesionalmente.
Obligaciones del comisionista.
1) Ejecutar el mandato. El estándar de responsabilidad es profesional, “usos y
procedimientos de los comerciantes entendidos y diligentes”
2) Custodiar y conservar los efectos entregados por el comitente.
3) Comunicar el estado de las negociaciones.
Rendir cuentas. Art. 280. “Las cuentas que rindiere el comisionista deberán concordar con
los asientos de sus libros”. Tampoco puede “altera en sus cuentas los precios o las
condiciones de los contratos, suponga gastos o exagere los que hubiere hecho”.
Remitir saldos de dinero y efectos al comitente. Tiene un derecho legal de retención, que
se extiende no solo a los efectos y mercaderías sino al precio percibido por ellas.
Prohibiciones del comisionista
Terminación de la comisión
1) Muerte: 240. “La comisión no se acaba por la muerte del comitente: sus derechos
y obligaciones pasan a sus herederos”.
2) Revocación: 241. “El comitente no puede revocar a su arbitrio la comisión
aceptada, cuando su ejecución interesa al comisionista o a terceros”.
¿Y cuándo interesa al comisionista? Cuando hay remuneración, que es la regla general
Art. 239. De este modo, por regla general el comitente no puede revocar.
Renuncia: 242. “La renuncia no pone término a la comisión toda vez que cause al
comitente un perjuicio irreparable, sea porque no pueda proveer por sí mismo a las
necesidades del negocio cometido, sea por la dificultad de dar un sustituto al
comisionista”.
Mandato de los dependientes y factores de comercio
Concepto: Art. 237 C. Com.
“Factor es el gerente de un negocio o de un establecimiento comercial o fabril, o parte de
él, que lo dirige o administra según su prudencia por cuenta de su mandante”.
Se aplican a los gerentes de las Sociedades Anónimas y Sociedades por Acciones
Administra, y eso significa que realiza continuamente actos a nombre del mandante. Por
eso, un factor sin representación no tiene sentido.
Se llama factor de comercio, pero no es comerciante, porque no actúa por su cuenta y
riesgo sino por la del mandante. Él será el comerciante.
b) “Denomínanse mancebos o dependientes los empleados subalternos que el
comerciante tiene a su lado para que le auxilien en las diversas operaciones de su giro,
obrando bajo su direcø inmediata”.
No administra, y por ende en principio no representa. Salvo que se le asignen ciertas y
determinadas operaciones en representación del principal
c) “El mandante toma el nombre de principal con relación a sus factores o
dependientes”.
Representación por factores y dependientes
Cuando el mandatario con representación actúa a nombre del mandante y dentro de sus
facultades, éste queda obligado
1) Actuación a nombre del principal (contemplatio domini). Art. 325 C. Com: en
principio debe indicarse el poder.
Art. 328 C. Com. “[…] se entenderá que los han ajustado por cuenta de sus comitentes en
los casos siguientes:
1°. Cuando tal contrato corresponda al giro ordinario del establecimiento que administran;
Ej.: el gerente de una comercializadora de ropa compra un container de ropa sin indicar la
representación
2°. Si hubiere sido celebrado por orden del comitente, aun cuando no esté comprendido
en el giro ordinario del establecimiento;
3°. Si el comitente hubiere ratificado expresa o tácitamente el contrato, aun cuando se
haya celebrado sin su orden.
4°. Si el resultado de la negociación se hubiere convertido en provecho del comitente
Efectos de la actuación a nombre del ppal.
326. “Obrando en la forma que indica el precedente artículo, los factores y dependientes
obligan a sus comitentes al cumplimiento de los contratos que celebren, sin quedar ellos
personalmente obligados”.
Art. 327. “La violación de las instrucciones, la apropiación del resultado de una
negociación, o el abuso de confianza de parte de los factores o dependientes, no
exoneran a sus comitentes de la obligación de llevar a efecto los contratos que aquéllos
hagan a nombre de éstos”.
La hipoteca
Artículos 2407 y siguientes.
Concepto
El art. 2407 CC la define “La hipoteca es un derecho de prenda constituido sobre
inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.”
La doctrina critica esta definición, dice que no da una idea clara de qué es la hipoteca. Por
eso se le define como “un derecho real que recae sobre un inmueble, que permanece en
poder del que lo constituye, y que garantiza el cumplimiento de una obligación, dando al
acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada en manos de quien se encuentre y
de pagarse preferentemente con el producto del remate.”
La doctrina critica esta definición, dice que no da una idea clara de qué es la hipoteca. Por
eso se le define como “un derecho real que recae sobre un inmueble, que permanece en
poder del que lo constituye, y que garantiza el cumplimiento de una obligación, dando al
acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada en manos de quien se encuentre y
de pagarse preferentemente con el producto del remate.”
Como derecho real se caracteriza porque:
Es un derecho real
Siempre recae sobre inmuebles, salvo algunas excepciones como naves y aeronaves.
La cosa permanece en poder de quien constituyó la hipoteca
Es accesoria de la obligación que garantiza
Otorga derechos de persecución y preferencia
Es indivisible
Perfeccionamiento del contrato de hipoteca
Art. 2409 CC, debe otorgarse por escritura pública. En consecuencia, el contrato de
hipoteca es solemne.
Se requiere facultad de enajenar.
Constitución del Derecho Real
Art. 2410, exige que además la hipoteca sea inscrita en el Conservador de Bienes Raíces.
La hipoteca es un contrato, en consecuencia es convencional, nace de la voluntad de las
partes.
Excepción: Hipoteca legal contemplado en el artículo 662 del CPC a propósito del juicio
de partición.
Esta hipoteca legal tiene como finalidad garantizar los alcances que quedan a favor de un
comunero como consecuencia de la adjudicación de un bien raíz.
Principio de especialidad de la hipoteca
El principio de especialidad en la hipoteca se refiere a dos cosas: al bien sobre el que
recae la hipoteca y a la obligación principal garantizada.
En cuanto a los bienes dados en hipoteca, significa que es necesario determinar e
individualizar los bienes sobre los cuales se constituye la hipoteca.
Esto significa indicar la dirección (calle y número), la comuna y región donde está el bien y
sus deslindes, todo de acuerdo con la información que conste en la inscripción del
inmueble en el registro conservatorio. Así se desprende del artículo 2432 CC.
En cuanto al monto de la obligación garantizada ¿es necesario para la validez de la
hipoteca que esté determinado el monto de la obligación principal? La respuesta es
negativa, así se desprende de diversos artículos del CC: 2427, 376 y 2431 CC. En
consecuencia, el valor del crédito garantizado puede ser indeterminado.
Aunque se ha discutido, tampoco es necesario determinar cuál es la obligación
garantizada, por esa razón es válida la cláusula de garantía general hipotecaria. Así se
desprende de los artículos 2427 y 2413 CC.
Cláusula de garantía general hipotecaria.
Por ella se constituye hipoteca para garantizar determinadas obligaciones y, además,
todas las que se contraigan en el futuro para con el banco.
La validez de esta cláusula ha sido definitivamente reconocida por la Corte Suprema. Se
basa en el artículo 2413 del Código Civil que señala que la hipoteca puede constituirse
antes que la obligación principal.
Efectos de la hipoteca
Respecto de la finca hipotecada
Respecto de los derechos del constituyente de la hipoteca
Respecto de los derechos del acreedor hipotecario.
Cosas a que se extiende la hipoteca.
La hipoteca constituida sobre la finca se extiende a:
Los inmuebles por destinación. Son aquellos bienes muebles que se encuentran
permanentemente destinados al uso, cultivo y beneficio del inmueble.
No sólo resultan gravados los inmuebles por destinación que existían en la finca al
tiempo de constituirse la hipoteca, sino también los que adquieren este carácter con
posterioridad. La ley no distingue.
Los aumentos y mejoras del inmueble
De acuerdo al artículo 2421 la hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que
reciba la cosa hipotecada. La hipoteca comprende todo aquello que incremente la cosa
hipotecada, sea por causas naturales o a consecuencia de la industria humana. Si se
hipoteca la nuda propiedad y luego se consolida con el usufructo, la hipoteca gravará la
propiedad plena.
Las rentas de arrendamiento del mismo. La hipoteca, conforme lo dispuesto en el artículo
2422 del CCiv. El derecho del acreedor hipotecario sobre las rentas sólo se hace presente
cuando, exigible la obligación principal, deduce su acción hipotecaria y embarga las
rentas.
Las indemnizaciones debidas por los aseguradores. La hipoteca se extiende, asimismo, a
la indemnización debida por los aseguradores, conforme al artículo 2422 del Código Civil
El precio de la expropiación del inmueble.
Respecto al constituyente
Como consecuencia del perfeccionamiento del contrato, el constituyente está obligado a
hacer la tradición del derecho real y practicar la inscripción en el Conservador.
Debe abstenerse de ejecutar actos que destruyan o disminuyan el valor de la cosa
hipotecada (2427 CC).
Efectos respecto del constituyente
Restricciones impuestas al dueño de la finca.
No puede disponer de ella en términos que menoscaben la garantía hipotecaria. Por otra
parte, sus facultades de uso y goce han de ejercerse en forma que no se provoque una
desvalorización y la consiguiente disminución de la eficacia de la caución.
Limitaciones a la facultad de disposición.
Conserva el dueño la facultad de disponer de la finca, en cuanto no perjudique el derecho
del acreedor hipotecario. Art. 2415 C.Civ.
Puede constituir el dueño nuevas hipotecas; las hipotecas más antiguas prefieren a las
más recientes conforme al artículo 2477.
Limitación de las facultades de uso y goce.
Conserva el constituyente la tenencia de la cosa hipotecada y con ello las facultades de
uso y goce, pero no le es lícito ejercitar estas facultades en forma arbitraria y perjudicial
para el acreedor. Art. 2427 del C.Civ.
Es indiferente que la pérdida o deterioro se produzca por caso fortuito o por hecho o culpa
del propietario. La pérdida o deterioro debe hacer insuficiente la garantía hipotecaria.
En caso de deterioro o destrucción de la cosa hipotecada el acreedor tiene derecho:
Se le mejore la hipoteca.
Se le de otra seguridad equivalente.
Pago inmediato de la deuda líquida (la obligación garantizada se considerara de plazo
vencido).
Si la deuda garantizada no fuera liquida podrá pedir providencias conservativas.
Efectos respecto del acreedor hipotecario
Derecho a vender la finca 2424 y 2397 CC
El art. 2424 CC dice que el acreedor hipotecario tiene los mismos derechos que en el
caso de la prenda. 2397 CC. De aquí se entiende que el acreedor hipotecario puede sacar
a remate y vender el inmueble hipotecado.
Se debe tener presente que el ejercicio de la acción hipotecaria no perjudica la acción
personal 2425 CC. Esto significa que, si el producto del remate no alcanza para cubrir la
deuda, en virtud del derecho de prenda general el acreedor puede perseguir al deudor por
el saldo.
Derecho de persecución 2428 CC
Esto significa que la acción hipotecaria puede ser ejercida contra cualquiera que esté en
posesión de la cosa hipotecada, sin importar si es el deudor, un tercero que constituyó la
hipoteca u otro tercero que la haya adquirido a cualquier título.
Si se trata de perseguir al deudor personal y el acreedor dispone de un título ejecutivo,
cobrará ejecutivamente la obligación principal, embargará la finca hipotecada, procederá a
su realización y se hará pago con el producto.
En caso de que no disponga de un título ejecutivo, debe solicitar la declaración de la
obligación.
Tercer Poseedor de la finca hipotecada es toda persona que detenta, a un título no
precario, la finca gravada con hipoteca, sin que se haya obligado personalmente al pago
de la obligación garantizada.
Acción de desposeimiento
El artículo 758 del Código de Procedimiento Civil dispone que para hacer efectiva la
hipoteca, cuando la finca gravada se posea por otro que el deudor personal, se notificará
previamente al poseedor, señalándole un plazo de diez días para que pague la deuda o
abandone ante el juzgado la propiedad hipotecaria.
Tercer poseedor:
1. Paga la deuda;
2. Abandona la finca;
3. Guarda silencio, esto es, ni pagar ni abandonar. Propiamente, sólo en éste último
caso tiene lugar el desposeimiento.
La acción de desposeimiento de someterá al procedimiento que corresponda según sea la
calidad del título en que se funde. Efectuado el desposeimiento, se procederá a la
realización de la finca para hacerse pago al acreedor.
El tercer poseedor que hace abandono de la finca o es desposeído, debe ser
cumplidamente indemnizado por el deudor personal. Art. 2429 C.Civ.
No tiene lugar el derecho de persecución:
- Contra el tercero que adquirió la finca hipotecada en pública subasta ordenada
por el juez.
- Contra el adquirente de la finca a consecuencia de una expropiación por causa
de utilidad pública.
Confusión.
La hipoteca se extingue igualmente por la confusión de las calidades de dueño de la finca
y de acreedor hipotecario. Sin embargo, aún en nuestro sistema, se da el caso que una
persona sea acreedor hipotecario de su propia finca.
El número segundo del artículo 1610 del Código Civil
Expropiación por causa de utilidad pública.
El expropiado adquiere el inmueble libre de gravámenes y el acreedor hipotecario, hará
valer su derecho sobre el precio de la expropiación Art 924 C.P.C.
Cancelación del acreedor.
Se extingue también la hipoteca por la renuncia del acreedor; renuncia que debe constar
por escritura pública y anotarse al margen de la inscripción hipotecaria. Art. 2434 C.Civ.
Purga de la hipoteca
Cesa el derecho de persecución, se extingue la hipoteca, la hipoteca queda purgada,
cuando la finca se vende en las condiciones que señala el artículo 2428 y que son las
siguientes:
a) Que la venta se haga en pública subasta, ordenada por el juez.
No quedan purgadas las hipotecas si la venta es voluntaria, aunque se verifique ante el
juez en subasta pública
b) Que se cite personalmente a los acreedores hipotecarios.
Los acreedores deben ser notificados personalmente conforme las normas del Código de
Procedimiento Civil.
c) Que la subasta se verifique transcurrido el término de emplazamiento.
Un término igual al de emplazamiento debe transcurrir entre la citación y la subasta. Se ha
entendido que el término de emplazamiento a que se refiere es el del juicio ordinario.
El precio de la subasta debe consignarse a la orden del juez por cuya orden se efectuó.
Con los fondos consignados los acreedores hipotecarios serán cubiertos sobre el precio
del remate en el orden que corresponda. Art 2428 C.Civ.
Cumplidos los requisitos, se extinguirán las hipotecas, aunque no hayan conseguido
pagarse todos los acreedores hipotecarios con el producto de la subasta.
La falta de citación oportuna de los acreedores hipotecarios es que subsisten las
hipotecas de los acreedores no citados y su derecho, por lo tanto, de perseguir la finca en
poder del tercero adquirente.
Relacionar con Art. 1610 N° 2 C.Civ.
Relacionar con Art. 492 C.P.C.
“Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persigue una finca hipotecada contra
el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente,
citados conforme al artículo 2428 del Código Civil, podrán, o exigir el pago de sus créditos
sobre el precio del remate según sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca
subastada, siempre que sus créditos no estén devengados.
No diciendo nada, en el término de emplazamiento, se entenderá que optan por pagarse
sobre el precio de la subasta”.
Requisitos para que los acreedores hipotecarios de grado preferente puedan ejercitar la
opción:
a) Que se persiga la finca contra el deudor personal que la posea.
b) Que el crédito sea exigible
Prenda
Generalidades
Debe tenerse presente que existe un contrato de prenda, que como todo contrato es
fuente de obligaciones y que también existe un derecho real de prenda, que como todo
derecho real corresponde a determinados poderes que tiene una persona sobre una cosa
determinada, poderes que pueden ser opuestos a cualquier sujeto.
Aunque ambos son diferentes están estrechamente relacionados. Distinguir uno del otro
es necesario para poder entender y diferenciar las consecuencias del contrato de prenda
y del derecho real de prenda.
Tipos de prenda
Una primera forma de diferenciar los tipos de prenda es según su normativa. La prenda
está regulada en el CC artículos 2384 CC, pero también hay otras prendas reguladas en
el Código de Comercio artículos 813 y siguientes y en el artículo 14 de la Ley 20.190 que
regula la prenda sin desplazamiento.
Otra forma de distinguir los diferentes tipos de prenda es si son civiles o comerciales.
También pueden distinguirse los diferentes tipos de prenda según si son prendas con
desplazamiento como la del CC; o sin desplazamiento, como la regulada en la Ley
20.190. Esta última derogó diversas leyes especiales sobre prendas sin desplazamiento
para unificar el régimen legal de esta clase de prendas.
Concepto
El artículo 2384 CC define el contrato de prenda como aquel en que “se entrega una cosa
mueble a un acreedor para la seguridad de su crédito.”
Esta definición es incompleta, porque sólo se refiere a la prenda con desplazamiento, que
es aquella en que el constituyente de la prenda entrega la tenencia de la cosa al acreedor.
También es posible constituir una prenda sin desplazamiento, que es aquella en que el
constituyente de la prenda conserva la tenencia material de la cosa dada en prenda.
Por eso, dando una definición más amplia y comprensiva, podría decirse que por la
prenda se constituye una garantía a favor del acreedor sobre un bien mueble, dando
derecho al acreedor para vender éste y pagarse preferentemente del producto de la venta
en caso que el deudor no cumpla su obligación.
Todos los derechos reales nacen de un modo de adquirir el dominio. El modo de adquirir
generalmente tiene como antecedente un título, que puede ser un contrato. Por ejemplo,
la propiedad se puede adquirir por tradición, y el antecedente de la tradición es un
contrato de compraventa. En este esquema, el contrato de prenda es el título que habilita
para adquirir el derecho real de prenda mediante tradición.
La prenda no necesariamente es constituida por el deudor de la obligación principal,
también puede ser constituida por un tercero. Así lo permite expresamente el artículo
2388 CC. En el caso de la prenda sin desplazamiento el art. 18 del art. 14 de la Ley
20.190 da entender lo mismo.
Características
El contrato de prenda
Es un contrato accesorio
Es un contrato nominado
Es un contrato real en el caso de la prenda del CC y solemne en el caso de la prenda sin
desplazamiento del art. 14 de la Ley 20.190.
El derecho real de prenda
Es un derecho real
Es mueble
Da al acreedor privilegio de 2da clase
En el caso de la prenda con desplazamiento es título de mera tenencia.
Es indivisible.
Constitución y perfeccionamiento de la prenda
Atendido que la prenda sin desplazamiento del art. 14 de la Ley 20.190 tiene mayor
aplicación práctica que la prenda del Código Civil, nos centraremos en la primera tanto en
su constitución como en sus efectos, haciendo ocasionalmente referencia a la prenda del
CC para mostrar las diferencias existentes entre ambos tipos de prenda.
De acuerdo al artículo 2 del artículo 14 de la Ley N° 20.190, el contrato de prenda sin
desplazamiento es solemne. ¿Cuál es la solemnidad? La misma norma establece
solemnidades alternativas:
Escritura pública; o,
Instrumento privado autorizado ante notario y protocolizado ante el mismo notario que
autorice las firmas.
Con estas solemnidades se perfecciona el contrato de prenda. Lo mismo debe aplicarse
para su modificación o alzamiento. Aunque esté perfeccionado el contrato, el título, aún
no nace el derecho real de prenda.
El art. 25 del art. 14 de la Ley 20.190 dispone: “El derecho real de prenda se adquirirá,
probará y conservará por la inscripción del contrato de prenda del Registro de Prendas sin
Desplazamiento”
En consecuencia, es necesaria la inscripción del contrato de prenda en el registro
respectivo para que nazca el derecho real.
El art. 24 establece para el notario la obligación de inscribir los contratos de prenda en el
registro, lo mismo para su modificación y alzamiento. Si el notario omite hacer la
inscripción del contrato, es responsable de los perjuicios derivados de su omisión.
La prenda del CC en cambio, es un contrato real, se perfecciona con la entrega art. 2386
CC. Con esa misma entrega nace el derecho real de la prenda con desplazamiento.
Efectos del contrato de prenda
El acreedor prendario
Tiene derecho a ejecutar la prenda y vender la cosa prendada para pagarse la obligación
garantizada (art. 15).
La venta de la cosa se debe hacer en pública subasta. La forma de ejercer este
derecho está regulada en el artículo 29, y se rige por las reglas del juicio ejecutivo de las
obligaciones de dar.
Derecho a pagarse con la preferencia del art. 2474 N°2 CC. El privilegio se extiende al
valor del seguro y a cualquier otra indemnización dada con motivo de daños a la cosa
prendada. (art. 15)
Pacto de no enajenar, derecho a que no se enajenen cosas dadas en prenda (art. 17)
Para que el acreedor tenga derecho a que no se enajenen los bienes prendados, es
necesario que exista un pacto expreso y que se inscriba en el registro de prendas sin
desplazamiento.
La infracción al pacto de no enajenar da derecho a privar al tercer adquirente de la cosa.
Asimismo, la obligación caucionada (principal) será considerada de plazo vencido.
Derecho a que no se trasladen cosas dadas en prenda ni se les de un mal uso (art. 19).
También requiere de pacto expreso. Es útil para el acreedor a fin de impedir deterioros de
la cosa y facilitar su inspección. En caso de infracción el acreedor puede pedir la
realización de la prenda y la obligación principal se considerara de plazo vencido.
Contrato de Comodato
Definición legal
El art. 2174 define el comodato en los siguientes términos: “El comodato o préstamo de
uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie,
mueble o raíz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie
después de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.”
Características
a) Contrato real
Se perfecciona con la entrega de la cosa prestada (art. 1443). El contrato de
comodato origina una obligación de restituir.
El art. 2174, inciso 2º, ratifica expresamente esta característica con la salvedad
que la ley usa impropiamente la expresión “tradición” en circunstancia que debió
decir “entrega”.
El comodato es un título de mera tenencia.
La entrega de la cosa puede ser material o ficta.
b) Contrato unilateral.
Sólo genera obligaciones para una de las partes contratantes, el comodatario, que
se obliga a restituir la cosa prestada.
El comodante no contrae ninguna obligación.
La entrega de la cosa no es una obligación, sino que es la forma en que se
perfecciona el contrato.
c) Contrato gratuito.
Solamente se grava el comodante a favor del comodatario. El contrato sólo reporta
utilidad para el comodatario. La gratuidad es de la esencia del comodato.
d) Es un título de mera tenencia.
El comodatario es un mero tenedor (art. 2176). El comodante no sólo conserva sus
derechos en la cosa, sino que también la posesión. Excepcionalmente, el
comodatario podría ganar el dominio por prescripción adquisitiva, en el caso
previsto en el artículo 2510, regla tercera.
e) Es un contrato principal.
El comodato subsiste por si mismo, sin necesidad de otra convención.
Deterioros de la cosa.
RG: el comodatario es responsable de la pérdida o deterioro de la cosa, que provengan
de su culpa, aún levísima.
En el evento que, a consecuencia del deterioro la cosa, ya no sea susceptible de
emplearse en su uso ordinario, el comodante puede exigir al comodatario el pago del
precio de la cosa que tenía antes del deterioro, abandonando la cosa al comodatario (art.
2178, inciso 2º).
El comodatario no responderá del deterioro proveniente:
1. De la naturaleza de la cosa;
2. Del uso legítimo de la cosa;
3. De un caso fortuito, salvo tratándose de las excepciones consignadas en el art
2178, inciso 3;
3.1. Cuando el comodatario empleó la cosa en un uso indebido o está en mora de
restituir (contra excepción: cuando se prueba que el deterioro o pérdida por el caso
fortuito, habría sobrevenido igualmente sin el uso indebido o la mora). Art. 2178
N.º 1.
3.2. Cuando el caso fortuito sobrevino por culpa del comodatario, aunque sea
levísima: art. 2178 N.º 2.
3.3. Cuando en lugar de salvar la cosa dada en comodato, el comodatario prefirió
salvar una suya: en otras palabras, la ley excluye la posibilidad de alegar por el
comodatario el “estado de necesidad” como causal eximente de responsabilidad:
art. 2178 N.º 3.
3.4. Cuando el comodatario expresamente se hizo responsable del caso fortuito
Casos en los cuales el comodante puede exigir la restitución antes del tiempo
estipulado
Por la muerte del comodatario, esta es la RG. Exc: cuando la cosa se prestó para
un servicio particular que no puede diferirse o suspenderse, los herederos del
comodatario no estarán obligados a restituir la cosa prestada sino una vez
realizado el servicio (art. 2180, 2º Nº 1);
al comodante;
Que sea de tal naturaleza, que probablemente hubiere ocasionado los perjuicios;
Que el comodante la hubiere conocido, pero no declarado al comodatario; y
Que el comodatario no haya podido, con mediano cuidado, conocer la mala
calidad o precaver los perjuicios.
Transmisibilidad
Si muere el comodante: el comodatario podrá seguir usando la cosa y la restitución
deberá hacerse a los herederos del comodante: arts. 2190 y 2186.
Si muere el comodatario: sus herederos no podrán continuar con el uso de la cosa
prestada, y deben restituirla al comodante. (contrato intuito personae).
Los herederos del comodatario podrán continuar usando la cosa prestada, en el caso del
art. 2180 Nº 1: cuando la cosa se ha prestado para un servicio particular que no puede
diferirse o suspenderse. En esta hipótesis, los herederos del comodatario quedarán
sujetos al art. 2187, si enajenan la cosa prestada:
Si enajenaron desconociendo el préstamo (o sea, estando de buena fe,
creyendo que la cosa pertenecía al causante), deberán pagar el justo precio de
la cosa o ceder las acciones que en virtud de la enajenación les competan;
Si enajenaron a sabiendas que la cosa había sido prestada al causante (vale
decir, estando de mala fe), deberán, además, resarcir todo perjuicio e incluso
podrán tener responsabilidad penal (delito de estafa, art. 470 Nº 1 del CP).
El comodato precario y el precario
El comodato precario.
Por regla general, el comodante no puede pedir la restitución de la cosa, antes que expire
el plazo convenido o antes que termine el uso para el cual se prestó la cosa.
Art. 2194 y 2195 inc 1°.
El comodato tendrá el carácter de precario:
El precario
2195, 2º. Una persona tiene la tenencia de una cosa ajena, sin mediar título, sin haber
celebrado ningún contrato, de comodato o cualquiera otro, que lo faculte para retener la
cosa.
Es una simple situación de hecho, con absoluta ausencia de todo vínculo jurídico entre
dueño y tenedor de la cosa, una tenencia meramente sufrida, permitida, tolerada o
ignorada, sin fundamento, apoyo o título jurídicamente relevante.
Tres requisitos deben cumplirse en el caso de alegarse precario:
tenencia de una cosa ajena;
ausencia de contrato previo;
que dicha tenencia se tenga por ignorancia o mera tolerancia
del dueño.
El dueño de la cosa deberá acreditar su dominio, y que el demandado detenta la cosa. El
juicio de precario se tramita de acuerdo con las normas del juicio sumario (art. 680 Nº 6
del CPC).