SEMANA 8: Legitimació n procesal
- REPRESENTACION PROCESAL
en el Amparo y otros aspectos
procesales
Art° 39.- LEGITIMACION
 Legitimación El afectado es la persona legitimada
para interponer el proceso de amparo.
A diferencia de lo que ocurría en el proceso
constitucional del hábeas corpus en el que se permitía
que la demanda fuese interpuesta no sólo por el
afectado en su derecho constitucional o por su
representante sino también por cualquier otra
persona sin acreditar representación ni interés
alguno; en el amparo la regla general –con el matiz
que se comentará más adelante acerca de los
llamados derechos difusos– la demanda constitucional
sólo puede ser interpuesta por la persona natural o
persona jurídica afectadas en su derecho
constitucional, ya sea él mismo o a través de su
representante.
De esta manera, la legitimación para demandar y
seguir un proceso se basa en la titularidad del derecho
en que se sustenta la pretensión.
Con este principio general queda manifestada una vez
más que no cualquier pretensión puede ser discutida
por cualquiera en un proceso constitucional de
amparo. Para que ello proceda, deben cumplirse una
serie de exigencias. Entre ellas que sea indubitable
que quien se dice afectado sea el verdadero titular del
derecho constitucional supuestamente agredido.
El juez que califica la demanda constitucional debe
enjuiciar en un primer momento –y entre otras cosas–
que de las instrumentales anexadas a la demanda, se
concluye fehacientemente la titularidad por parte del
demandante del derecho constitucional que va a ser
discutido. No debe existir sombra de duda con
respecto a la titularidad del derecho constitucional de
quien se dice agraviado o afectado. Por tanto, con
esta exigencia que recoge el artículo que se comenta
ahora, queda manifestada la necesidad de que quien
demande debe tener una posible utilidad en el
resultado que persigue con el amparo: el cese de la
afectación y el aseguramiento del derecho
constitucional.
Art° 40.
 Representación Procesal
El afectado puede comparecer por medio de
representante procesal. No es necesaria la inscripción
de la representación otorgada. Tratándose de
personas no residentes en el país, la demanda será
formulada por representante acreditado. Para este
efecto, será suficiente el poder fuera de registro
otorgado ante el Cónsul del Perú en la ciudad
extranjera que corresponda y la legalización de la
firma del Cónsul ante el Ministerio de Relaciones
Exteriores, no siendo necesaria la inscripción en los
Registros Públicos. Asimismo, puede interponer
demanda de amparo cualquier persona cuando se
trate de amenaza o violación del derecho al medio
ambiente u otros derechos difusos que gocen de
reconocimiento constitucional, así como las entidades
sin fines de lucro cuyo objeto sea la defensa de los
referidos derechos. La Defensoría del Pueblo puede
interponer demanda de amparo en ejercicio de sus
competencias constitucionales.
Si bien es el afectado en su derecho constitucional
quien tiene la legitimidad para obrar, se permite que
el proceso sea seguido por un representante que
recibe el nombre de “representante procesal” o por
un apoderado llamado “apoderado judicial”. La figura
de la representación procesal está regulada de
manera general en los artículos 63 a 67 del Código
Procesal Civil; y la figura del apoderado judicial en los
artículos 68 a 79, a los que habrá que hacer referencia
de manera supletoria a lo regulado en el Código
Procesal Constitucional. Si el afectado en su derecho
constitucional es una persona natural que no tiene “el
libre ejercicio de sus derechos, comparecen al proceso
representados” (artículo 63 CPC); mientras que quien
tiene capacidad para comparecer por sí al proceso y
disponer de los derechos que en él se discuten, puede
nombrar uno o más apoderados” (artículo 68 CPC).
Para la validez del poder para litigar no se requiere
que esté inscrito en los Registros Públicos y debe ser
otorgado por escritura pública o por acta ante el juez
que conoce del proceso constitucional.
El poder fuera de registro también es suficiente para
otorgar representación en caso que el afectado sea un
no residente en el Perú. Para este último caso el
poder debe ser otorgado ante el Cónsul del Perú de la
ciudad extranjera que corresponda. Ese poder, una
vez en el Perú, debe ser llevado al Ministerio de
Relaciones Exteriores para que se legalice la firma
otorgada por el Cónsul peruano.
En caso el derecho supuestamente agraviado
fuese el derecho constitucional al medio ambiente
adecuado (recogido en el artículo 22.2 CP y en el
artículo 37.23 CPConst. ya comentado con
anterioridad) o cualquier otro derecho
constitucional difuso (como a la paz, a la
tranquilidad, etc.), la regla de la legitimidad para
obrar sigue siendo la misma aunque con un matiz:
podrá demandar cualquier persona en la medida
que se considera que los titulares de los derechos
difusos somos todos los miembros de una
sociedad y, por tanto, todos somos afectados por
los actos vulneradores del derecho; incluidas las
instituciones sin fines de lucro cuya finalidad sea
la defensa de los derechos constitucionales
difusos.
Estos derechos difusos “vinculan a título de
derecho subjetivo a cualquier persona, grupo
humano o sector de la sociedad”; y su defensa ha
hecho nacer un nuevo tipo de amparo,
denominado amparo colectivo. Precisamente
porque constitucionalmente se ha reconocido que
corresponde a la Defensoría del Pueblo defender
los derechos constitucionales y fundamentales de
la persona y de la comunidad” (artículo 162 CP),
se le ha atribuido al Defensor del Pueblo la
facultad de presentar demandas de amparo en
defensa de los referidos derechos constitucionales
(artículo 9.2 Ley orgánica de Defensoría del
Pueblo).
Art° 42.- DEMANDA
 Demanda La demanda escrita contendrá,
cuando menos, los siguientes datos y anexos:
1. La designación del Juez ante quien se
interpone;
2. El nombre, identidad y domicilio procesal del
demandante;
3. El nombre y domicilio del demandado, sin
perjuicio de lo previsto en el artículo 7 del
presente Código;
4. La relación numerada de los hechos que
hayan producido, o estén en vías de producir
la agresión del derecho constitucional;
5. Los derechos que se consideran violados o
amenazados;
6. El petitorio, que comprende la determinación
clara y concreta de lo que se pide;
7. La firma del demandante o de su
representante o de su apoderado, y la del
abogado. En ningún caso la demanda podrá
ser rechazada por el personal administrativo
del Juzgado o Sala correspondiente.
En este artículo se contienen los requisitos mínimos
exigidos que debe hacerse contener en el escrito de
demanda constitucional para admitirla a trámite. Son
requisitos imprescindibles para identificar a quienes
serán las partes del proceso: demandante (inciso 2),
demandado (inciso 3); al órgano judicial encargado de
resolver el conflicto presentado (inciso 1); la
fundamentación fáctica (inciso 4) y jurídica (inciso 5)
de la pretensión presentada (inciso 6). A diferencia de
lo que ocurría con la demanda de hábeas corpus que
con base en el principio de informalidad podía
presentarse verbalmente y sin firma de abogado, la
demanda de amparo necesariamente debe ser
presentada por escrito y siempre con firma del
demandante o su representante o su apoderado y del
abogado defensor (inciso 7).
El incumplimiento de estos requisitos hace
inadmisible la demanda. La valoración sobre la falta
de algún requisito sólo deberá ser realizada por el
Juez o Sala correspondiente, y en ningún caso por los
auxiliares judiciales ni mucho menos por el encargado
de la mesa de partes que recepciona los documentos
en el recinto del palacio de justicia. Esta misma regla
debe regir para los recursos, de modo que se entienda
que en ningún caso el personal administrativo de la
Sala correspondiente podrá rechazar la presentación
de los recursos a que haya lugar.
CASO PRACTICO 1: ¿Cuá les son los
requisitos má s importantes de la Demanda?
Fundamentación Fáctica y Jurídica de la Pretensión
De entre estos requisitos, especialmente importantes
son los referidos a la fundamentación fáctica y jurídica
de la pretensión y a la pretensión misma. Se ayudaría
mucho, tanto para la buena solución de la
controversia como para la sumariedad del proceso, el
que desde el primer acto procesal que es la demanda,
se deje claramente establecido el cumplimiento de
todos los presupuestos de fondo necesarios para
declarar fundada la demanda de amparo. Es decir, que
se argumente y demuestre suficientemente que se es
titular de un derecho de rango constitucional cuyo
contenido ha sido vulnerado. Plantear bien una
demanda sirve tanto al afectado en su derecho como
al juez que tiene que resolver.
Finalmente, aunque no lo dice expresamente este
artículo, toda la argumentación fáctica que se haya
hecho debe ir acreditada con las instrumentales
correspondientes, debido a que en los procesos
constitucionales no existe una etapa de actuación de
pruebas. Esas instrumentales deben ser las necesarias
para crear en el juez la convicción de la existencia de
la agresión del contenido constitucional del derecho
invocado. También deben anexarse los documentos
que acrediten la identidad del demandante, la de su
representante o apoderado y el poder para demandar
o para representar de ser el caso. Para estos casos,
como ya se comentó, no se hace necesario el pago de
tasa judicial alguna.
Art° 44.- Plazo de interposició n de la
demanda
El plazo para interponer la demanda de amparo
prescribe a los sesenta días hábiles de producida la
afectación, siempre que el afectado hubiese tenido
conocimiento del acto lesivo y se hubiese hallado en
posibilidad de interponer la demanda. Si esto no
hubiese sido posible, el plazo se computará desde el
momento de la remoción del impedimento.
Tratándose del proceso de amparo iniciado contra
resolución judicial, el plazo para interponer la
demanda se inicia cuando la resolución queda firme.
Dicho plazo concluye treinta días hábiles después de la
notificación de la resolución que ordena se cumpla lo
decidido. Para el cómputo del plazo se observarán las
siguientes reglas:
1. El plazo se computa desde el momento en que
se produce la afectación, aun cuando la orden
respectiva haya sido dictada con anterioridad.
2. Si la afectación y la orden que la ampara son
ejecutadas simultáneamente, el cómputo del
plazo se inicia en dicho momento.
3. Si los actos que constituyen la afectación son
continuados, el plazo se computa desde la
fecha en que haya cesado totalmente su
ejecución.
4. La amenaza de ejecución de un acto lesivo no
da inicio al cómputo del plazo. Sólo si la
afectación se produce se deberá empezar a
contar el plazo.
5. Si el agravio consiste en una omisión, el plazo
no transcurrirá mientras ella subsista.
6. El plazo comenzará a contarse una vez
agotada la vía previa, cuando ella proceda.
CASO PRÁ CTICO 2: ¿CADUCA EL EJERCICIO
DE LA ACCION DE AMPARO?
De la caducidad del ejercicio
El ejercicio de la acción de Amparo caduca a los
sesenta días hábiles de producida la afectación,
siempre que el interesado, en aquella fecha, se
hubiese hallado en la posibilidad de interponer la
acción. Si en dicha fecha esto no hubiese sido posible,
el plazo se computará desde el momento de la
remoción del impedimento”.
Si la afectación y la orden que la ampara son
ejecutadas simultáneamente, el cómputo del plazo de
caducidad se inicia en dicho momento. Si los actos
que constituyen la afectación son continuados, el
plazo se computa desde la última fecha en que se
realizó la afectación”. Efectivamente, el plazo previsto
para la interposición de la demanda de amparo es en
estricto uno de prescripción, en la medida que el
afectado si bien es cierto no podrá recurrir vía el
proceso de amparo en la protección de su derecho
una vez se haya vencido el plazo, la protección de tal
derecho la puede hacer valer en la vía judicial
ordinaria a través de la interposición de la demanda
correspondiente.
Art° 45.- Agotamiento de las vías previas
 Agotamiento de las vías previas El amparo sólo
procede cuando se hayan agotado las vías
previas. En caso de duda sobre el agotamiento de
la vía previa se preferirá dar trámite a la demanda
de amparo.
Se ha previsto la improcedencia de este proceso
constitucional en caso no se hayan agotado las vías
previas habiendo la obligación de transitarlas. Esta y en los que no son tratados expresamente de modo
causal de improcedencia, y en estricta aplicación del distinto” (artículo II LPAG).
principio pro actione previsto en el cuarto párrafo del
artículo III CPConst., como ya se comentó, tiene que
cumplirse de modo indubitable para que el juez
constitucional pueda declarar su improcedencia.

De esta manera, si e juez tiene duda acerca del

cumplimiento de la causal, tiene la obligación de
decantarse por tramitar la demanda constitucional.
Por lo demás, la exigencia de una plena y efectiva
defensa y vigencia de los derechos constitucionales,
así lo justifica. En lo que se refiere acerca del
fundamento de esta exigencia, el Tribunal
Constitucional ha tenido oportunidad de
manifestarse, y aunque en particular lo ha referido
sólo a la vía administrativa, es fácilmente predicable
de todas las vías previas en general.

CLASES DE VÍAS PREVIAS

Vía previa privada;

Dependiendo del agresor del derecho constitucional,

las vías previas pueden ser de dos tipos. Si el acto
agresor del derecho constitucional proviene de una
autoridad pública, la vía previa viene configurada por
los recursos administrativos; mientras que si el acto
proviene de un particular (necesariamente persona
jurídica, por la imposibilidad de la existencia de
recursos previos para cuando se trate de una persona
natural), la vía previa vendrá constituida por aquellos
recursos previstos y regulados en sus respectivos
estatutos. Es así, entonces, que esta figura no debe
ser restringida solamente a la vía procedimental
administrativa, sino que debe incluirse también y
complementariamente a la vía previa privada.

Vía previa administrativa;

La vía previa administrativa está constituida por los

recursos administrativos, los mismos que en general
están recogidos en la LPAG, y complementariamente
por leyes administrativas especiales, en la medida que
la Ley regula las actuaciones de la función
administrativa del Estado y el procedimiento
administrativo común desarrollados en las entidades;
y que los procedimientos especiales creados y
regulados como tales por ley expresa, atendiendo a la
singularidad de la materia, se rigen supletoriamente
por la presente Ley en aquellos aspectos no previstos
SEMANA 9: Medidas cautelares en
el amparo
MEDIDAS CAUTELARES
El artículo 15 del Código Procesal Constitucional
establece que se pueden conceder medidas
cautelares y de suspensión del acto violatorio en los
procesos de amparo, hábeas data y cumplimiento, sin
transgredir lo establecido en el primer párrafo del
artículo 3 de este Código. Asimismo, establece que,
para poder otorgarse medidas cautelares, estas deben
reunir determinados requisitos para su procedencia,
como la apariencia del derecho, peligro en la demora
y que el pedido cautelar sea adecuado o razonable
para garantizar la eficacia de la pretensión.
Se pueden conceder medidas cautelares y de
suspensión del acto violatorio en los procesos de
amparo, hábeas data y de cumplimiento. Para su
expedición se exigirá apariencia del derecho, peligro
en la demora y que el pedido cautelar sea adecuado
para garantizar la eficacia de la pretensión. Se dictan
sin conocimiento de la contraparte y la apelación sólo
es concedida sin efecto suspensivo
Su procedencia, trámite y ejecución dependen del
contenido de la pretensión constitucional intentada y
del aseguramiento de la decisión final. El juez al
conceder la medida atenderá al límite de
irreversibilidad de la misma. Cuando la solicitud de
medida cautelar tenga por objeto dejar sin efecto
actos administrativos dictados en el ámbito de
aplicación de la legislación municipal o regional, serán
conocidas en primera instancia por la Sala
competente de la Corte Superior de Justicia del
Distrito Judicial correspondiente. De la solicitud se
corre traslado por el término de tres días,
acompañando copia certificada de la demanda y sus
recaudos, así como de la resolución que la da por
admitida, tramitando el incidente en cuerda separada,
con intervención del Ministerio Público. Con la
contestación expresa o ficta la Corte Superior
resolverá dentro del plazo de tres días, bajo
responsabilidad salvo que se haya formulado solicitud
de informe oral, en cuyo caso el plazo se computará a
partir de la fecha de su realización. La resolución que
dicta la Corte será recurrible con efecto suspensivo
ante la Corte Suprema de Justicia de la República, la
que resolverá en el plazo de diez días de elevados los
autos, bajo responsabilidad.
CONTENIDOS DE LA CONSTITUCIÓ N
El Estado se conforma a partir de la reunión de una
serie de elementos, uno de los cuales es el Poder. El
Poder Político o Poder Público se encarga del
Gobierno de la comunidad y de gestionar el bien
común de la misma10. Las principales líneas de
organización y actuación del Poder público han de ser
recogidas en la Constitución con un doble objetivo:
primero, evitar la actuación extralimitada del
Poder11, en particular, la actuación que vaya en
contra de la realización del fin de la Constitución; y
segundo, fomentar del Poder una actuación a favor de
la plena realización de la Persona a través de la
promoción de sus derechos fundamentales12. De aquí
se concluye que el contenido de la Constitución está
conformada también por una parte organizacional,
conocida como contenido orgánico de la Constitución.
La finalidad de la Constitución es la plena realización
de la Persona a través de la organización del Poder
político de modo tal que se convierte en medio
efectivo para tal fin. Esto le atribuye a la Constitución
un valor especial que exige se le considere como
norma jurídica fundamental. Consecuencia necesaria
de este reconocimiento es la necesidad de que la
Constitución se cumpla de modo efectivo en la
realidad.
MEDIDAS CAUTELARES
Pero además de estos requisitos contemplados en la
norma procesal, algunos jueces solicitan como
requisito la llamada “contracautela”, que en términos
conceptuales es una garantía con la cual se busca
salvaguardar los intereses de terceros en la
eventualidad de que otorgada la suspensión del acto,
finalmente resulte un fallo desfavorable para el
recurrente. El último párrafo del mismo artículo 15 del
Código Procesal Constitucional señala textualmente lo
siguiente: “En todo lo no previsto expresamente en el
presente Código, será de aplicación supletoria lo
dispuesto en el Título IV de la Sección Quinta del
Código Procesal Civil, con excepción de los artículos
618, 621, 630, 636 y 642 al 6726(Subrayado
agregado)”.
Siguiendo la regla, y en aplicación del principio
procesal constitucional de subsidiariedad, cuando se
solicite una medida cautelar en un proceso
constitucional de amparo, debería de aplicarse lo
dispuesto en el artículo 610 del Código Procesal Civil,
al no estar este dentro de las excepciones del último
párrafo del artículo 15 del Código Procesal
Constitucional. Aparentemente, esta sería la
interpretación literal que se le haría al último párrafo
del artículo 15; es decir, cuando una persona solicite
una medida cautelar en un proceso de amparo,
además de cumplir con los requisitos establecidos en
la norma procesal éste tendrá que ofrecer una
contracautela.
CASO PRÁ CTICO 1: ¿Es un requisito de
procedibilidad ofrecer contracautela en las
medidas cautelares en un proceso de
amparo?
Las exigencias de las formas procesales en las medidas
cautelares deben adecuarse a los principios
constitucionales III y II del Código Procesal
Constitucional. Según ello, se convierte en una
obligación del juez constitucional la de adecuar la
exigencia de las formalidades del proceso civil
cautelar, al logro de los fines de los procesos
constitucionales (artículo III, Código Procesal
Constitucional), los cuales son: garantizar la primacía
de la Constitución y la vigencia efectiva de los
derechos constitucionales (artículo II, Código Procesal
Constitucional).
Esta naturaleza instrumental del derecho procesal
constitucional respecto a estos principios, tiene como
consecuencia que la aplicación del Código adquiera
una particularidad tanto en la interpretación de sus
normas como en su integración
INTERPRETACIÓ N NORMATIVA DEL
CODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL
La interpretación de las disposiciones del Código
Procesal Constitucional debe efectuarse orientándose
hacia una optimización o realización de los citados
principios constitucionales materiales; en particular,
cuando se está ante una pluralidad de
interpretaciones se debe preferir aquella que los
optimice de mejor forma. La integración de los vacíos
normativos del Código Procesal Constitucional, debe
efectuarse en atención a la finalidad de los procesos
constitucionales enunciada en el artículo II del Título
Preliminar y los arts. 1 º y 75º, de dicho Código. Desde
esta perspectiva es que debe interpretarse el artículo
X del mismo cuerpo normativo.
La integración de los vacíos del Código Procesal
Constitucional está prevista en su Título Preliminar,
artículo X, en los siguientes términos: “En caso de
vacío o defecto de la presente ley, serán de aplicación
supletoria los Códigos Procesales afines a la materia
discutida, siempre que no contradigan los fines de los
procesos constitucionales y los ayuden a su mejor
desarrollo.
En defecto de las normas supletorias citadas, el Juez
podrá recurrir a la jurisprudencia, a los principios
generales del derecho procesal y a la doctrina”. De
acuerdo a esta disposición, la integración del Código
Procesal Constitucional a través de la aplicación
analógica del resto de regulaciones procesales
ordinarias afines, está siempre condicionada a su
compatibilidad o adecuación a los mencionados fines
y, además, a que los concretice y optimice (“ayuden a
su mejor desarrollo”). Por consiguiente, se trata de
condiciones concurrentes; no es suficiente la
compatibilidad con el fin, sino también que ello
suponga su optimización. Según esto, aun cuando
determinada regulación procesal diera lugar a una
aplicación analógica, ello debe entenderse sólo como
una posibilidad prima facie, sujeta siempre a las
condiciones antes mencionadas.
Luis Castillo Córdova señala que, normalmente, se
suele considerar como un requisito adicional para el
otorgamiento de una medida cautelar la llamada
contracautela, con la cual se busca salvaguardar los
intereses de terceros en la eventualidad de que
otorgada la suspensión del acto, finalmente resulte un
fallo desfavorable para el recurrente. Sin embargo,
con acierto no ha sido exigida por el legislador para
los procesos constitucionales, debido a que este
requisito no apunta tanto a la necesidad de una
medida cautelar, como la salvaguarda de intereses de
terceros.
DIFERENCIA CON EL PROCESO ORDINARIO
1. Por sus fines, pues a diferencia de los procesos
constitucionales, los ordinarios no tienen por
objeto hacer valer el principio de supremacía
constitucional ni siempre persiguen la protección
de los derechos fundamentales;
2. Por el rol del juez, porque el control de la
actuación de las partes procesales por parte del
juez es mayor en los procesos constitucionales;
3. Por los principios orientadores, pues si bien es
cierto que estos principios, nominalmente, son
compartidos por ambos tipos de procesos, es
indudable que la exigencia del cumplimiento de
principios como los de publicidad, gratuidad,
economía procesal, socialización del proceso,
impulso oficioso, elasticidad y de favor processum
o pro actione, es fundamental e ineludible para el
cumplimiento de los fines de los procesos
constitucionales; y
4. Por su naturaleza, que es de carácter subjetivo-
objetivo, pues no sólo protegen los derechos
fundamentales entendidos como atributos
reconocidos a favor de los individuos, sino
también, en cuanto se trata de respetar los
valores materiales del ordenamiento jurídico,
referidos en este caso a los fines y objetivos
constitucionales de tutela de urgencia”
MEDIDAS CAUTELARES
No será necesario ofrecer contracautela cuando se
presenta una medida cautelar en los procesos de
amparo, dada la naturaleza del proceso constitucional
de amparo, y la urgencia con la cual este debe
tramitarse. La contracautela no es un presupuesto, y
tampoco un requisito en el proceso constitucional de
amparo, de lo contrario sería contraria a la naturaleza
y fines de los procesos constitucionales.
La Constitución regula, en su art. 200, las acciones de
garantía que un ciudadano puede plantear cuando
estima que sus derechos fundamentales están siendo
vulnerados. Una de las cuales es la acción de amparo.
Al tratarse de la afectación de derechos
fundamentales, existe la urgencia y la necesidad de
que el proceso de amparo se resuelva en un plazo
razonable. Lo cierto es que, por múltiples factores,
ello no es posible, de manera que se requiere acudir a
las medidas cautelares para evitar que la afectación –
si realmente hubiera– se mantenga en el tiempo y
pueda convertirse en irreparable o irreversible.
Si bien existe una teoría general de las medidas
cautelares, lo cierto es que también existen
particularidades que deben observarse: por ejemplo,
en el proceso civil, como regla, la solicitud de una
medida cautelar se resuelve sin correr traslado a la
contraparte; por el contrario, en el proceso penal, por
los derechos que pueden afectarse, la regla es que se
resuelva en una audiencia con la participación de la
parte contraria.
Se advierte que existen dos procedimientos para
resolver la medida cautelar: uno general para
cualquier acto lesivo y uno especial aplicable a los
actos administrativos municipales y regionales (art. 15
CPConst.). Asimismo, la doctrina nacional mayoritaria
considera que resulta incompatible con el objeto y
naturaleza de esta institución el correr traslado a la
contraparte antes de resolver la medida cautelar, de
ahí que afirme que la distinción realizada en el
mencionado artículo es no solo irrazonable, sino que
afecta el principio de igualdad. En suma, en el ámbito
doctrinario se entiende que la medida cautelar debe
ser resuelta inaudita altera para.
A efectos de tener una visión más completa sobre las
medidas cautelares en la acción de amparo,
consideramos que debe analizarse también desde la
práctica, pues no puede existir una incongruencia
entre lo normativo y la realidad. Para estos efectos, es
necesario mencionar, a modo de ejemplo, dos casos
en los que, como mínimo, es cuestionable que se haya
admitido el amparo y, más aún, se hayan otorgado
medidas cautelares:
• La minería ilegal: el Ministerio de Energía y Minas
determinó que ciertas personas investigadas por
presunto delito de lavado de activos procedente
de la actividad de minería ilegal ya no puedan
realizar dicha actividad. Las personas plantearon
una acción de amparo. Un juez de Madre de Dios
les concedió cuatro medidas cautelares que le
permitían seguir operando y, en consecuencia,
depredando el medio ambiente.
• Cartas fianza: un juez de Ucayali concedió una
medida cautelar a favor de una cooperativa, y
ordenaba a la SBS y el OSCE que reconozca a la
misma como autorizada para emitir cartas fianza
frente a cualquier entidad del Estado, pese a que
las mismas no pueden ser aceptadas en los
negocios con el Estado, pues no están bajo la
supervisión de la SBS. Esto originó que se
siguieran emitiendo las cartas fianza al Estado por
montos millonarios.
AMPARO CONTRA RESOLUCIONES
JUDICIALES Y LAUDO ARBITRAL
El amparo resulta improcedente cuando se cuestiona
actuaciones previas a la expedición del laudo.
En tales casos, se deberá esperar la culminación del
proceso a fin de preservar la capacidad de los árbitros
de pronunciarse acerca de su propia competencia, no
podrá interponerse el amparo directamente contra un
acto violatorio de derechos fundamentales acaecidos
en el trámite del proceso arbitral, pues, ante tal
eventualidad, será necesario esperar el
pronunciamiento definitivo del Tribunal Arbitral. De
esta manera, tratándose de materias de carácter
disponible, los árbitros se encuentran facultados para
conocer y resolver las controversias cuya solución les
ha sido encomendada y para rechazar ilegítimas
interferencias que pudiesen darse.
El amparo resulta improcedente cuando se cuestiona
actuaciones previas a la expedición del laudo.
El Tribunal Constitucional reitera el reconocimiento de
la jurisdicción arbitral y su plena y absoluta
competencia para resolver las controversias
sometidas al fuero arbitral, sobre materias de carácter
disponible, con independencia jurisdiccional. Dentro
de tal orden de ideas, el control constitucional no
queda excluido en el contexto arbitral, sino que se
desenvuelve a posteriori cuando se vulnera el derecho
a la tutela procesal efectiva o se advierte un
incumplimiento —por parte de los propios árbitros—
de la aplicación de la jurisprudencia constitucional o
los precedentes de observancia obligatoria, los
mismos que vinculan a los árbitros, conforme a los
artículos VI in fine y VII del Título Preliminar del
Código Procesal Constitucional, lo que —
evidentemente— podría ocurrir no sólo con respecto
a un laudo, sino con cualquier otra resolución.
Aun habiendo culminado el proceso arbitral, el
amparo será improcedente cuando no se agote la vía
previa, de ser pertinente la interposición de los
recursos de apelación o anulación
Aquí no se trata de que el Tribunal Constitucional
cierre las puertas a la impugnación de los laudos
arbitrales a través de recursos de amparo, sino que
limita tal interposición cuando se hayan agotado los
recursos que la Ley General de Arbitraje prevé para
impugnar dicho laudo, vale decir, los recursos de
apelación (si se hubiese pactado) o anulación. En tal
sentido, si durante el proceso arbitral se presentó un
acto acusado de violatorio de un derecho
fundamental, no se podrá recurrir directamente al
proceso constitucional sino hasta que medie
pronunciamiento definitivo sobre la anulación. En
efecto, existe la posibilidad de que se emitan laudos
arbitrales en procesos que resulten lesivos al derecho
a la tutela procesal efectiva de alguna de las partes,
en cuyo caso, quien se considere afectado en su
derecho podrá interponer una demanda de amparo,
siempre que hubiese demandado sin éxito la
anulación de dicho laudo.
Aun habiendo culminado el proceso arbitral, el
amparo será improcedente cuando no se agote la vía
previa, de ser pertinente la interposición de los
recursos de apelación o anulación
Este requisito de procedibilidad encuentra sustento
en el inciso 4 del artículo 5 Código Procesal
Constitucional, precepto que señala que «No
proceden los procesos constitucionales cuando (…) no
se hayan agotado las vías previas, salvo en los casos
previstos en este Código y en el proceso de Habeas
Corpus». Asimismo, el artículo 45 del referido Código
dispone que «El Amparo sólo procede cuando se
hayan agotado las vías previas. En caso de duda sobre
el agotamiento de las vías previas se preferirá dar
trámite a la demanda de amparo». Ambos preceptos
se refieren a las vías previas, las cuales deben
entenderse como un requisito de procedencia,
consistente en agotar los recursos jerárquicos con que
cuenta el presunto agraviado antes de recurrir a la vía
del proceso constitucional y que resulta exigible, a
efectos de obtener un pronunciamiento sobre el
fondo de la controversia constitucional.
El amparo resulta improcedente cuando se cuestiona
la interpretación realizada por el Tribunal Arbitral
respecto a normas legales, siempre que de tales
interpretaciones no se desprenda un agravio
manifiesto a la tutela procesal o al debido proceso:
El inciso 1 del artículo 5 del Código Procesal
Constitucional establece que «No proceden los
procesos constitucionales cuando (…) Los hechos y el
petitorio de la demanda no están referidos en forma
directa al contenido constitucionalmente protegido
del derecho invocado». De esta manera, se debe
declarar la improcedencia del amparo contra el laudo
arbitral si es que no se alega la vulneración al debido debe ser evidente, sin necesidad de actividad
proceso o a la tutela procesal efectiva, sino que más probatoria.
bien lo que se cuestiona es la interpretación realizada
por los árbitros respecto de las normas aplicadas al
caso que resolvió.

El amparo resulta improcedente cuando se cuestiona

la interpretación realizada por el Tribunal Arbitral
respecto a normas legales, siempre que de tales
interpretaciones no se desprenda un agravio
manifiesto a la tutela procesal o al debido proceso:

En efecto, debemos recordar que los árbitros se

encuentran facultados para conocer y resolver las
controversias cuya solución les ha sido encomendada,
precisamente, porque las propias partes confiaron en
el conocimiento que ellos tienen sobre la materia.
Nadie puede negar que existen normas que pueden
albergar la posibilidad de varias interpretaciones y,
por ello, los operadores del Derecho recurren a los
distintos métodos interpretativos. En tal sentido,
aquella parte que no resultó beneficiada con la
interpretación efectuada por los árbitros, no puede
emplear el amparo como un mecanismo para que se
interprete la norma como más le conviene, ya que ello
significaría emplear el proceso de amparo como una
segunda instancia, a efectos de cambiar el fondo de lo
resuelto. Es decir, no se emplearía el amparo para
proteger ningún derecho constitucionalmente
protegido.

La valoración y calificación de los hechos y

circunstancias sometidas a arbitraje son de exclusiva
competencia de los árbitros, los que deben resolver
conforme a las reglas del arbitraje, salvo que se
advierta una arbitrariedad manifiesta en dicha
valoración o calificación que pueda constatarse de la
simple lectura de las piezas que se adjuntan al
proceso, sin que sea necesaria una actividad
probatoria adicional

Como se puede apreciar, este criterio tiene por objeto

expresar con mayor claridad criterios ya establecidos
tanto en la jurisprudencia como en el Código Procesal
Constitucional (inciso 1 articulo 5). procede un
amparo contra un laudo arbitral sólo si la valoración y
calificación de los hechos y circunstancias resultan
manifiestamente arbitrarias, vulnerando con ello la
motivación que también debe inspirar el proceso
arbitral. Asimismo, dicha vulneración del derecho
S10.s1 Amparo contra
resoluciones del JNE y JNJ
AMPARO CONTRA RESOLUCIONES DEL
JURADO NACIONAL DE ELECCIONES Y
JUNTA NACIONAL DE JUSTICIA
El amparo, cuando se introduce en los ordenamientos
jurídicos, plantea algunas interrogantes respecto de
su posible empleo en determinadas materias que
tradicionalmente han estado exentas de control
jurisdiccional o que cuentan con él pero a través de un
proceso distinto. Esto ocurre con la materia electoral
en la cual -vista la experiencia comparada- no le ha
resultado tan fácil constituirse en un efectivo y
pacífico instrumento protector.
DERECHO COMPARADO
El análisis del derecho comparado evidencia la
presencia de dos posiciones fundamentales en torno a
la viabilidad del amparo en cuestiones electorales. Por
un lado, el derecho mexicano acoge una tesis que
rechaza esta pretensión, y, por otro, la experiencia
española, argentina y colombiana -con claras
variantes- adopta una tesis permisiva. Sin embargo,
antes de ingresar en este debate resulta indispensable
contar con una visión general de los sistemas de
control de la validez de las decisiones electorales en el
derecho comparado, con el fin de determinar cómo el
amparo se ubica en dicho contexto.
Al contencioso electoral, también conocido como
justicia electoral, le corresponde garantizar la validez
de un proceso electoral. Suele afirmarse que
comprende: ”los diversos medios jurídico-técnicos de
impugnación o control (juicios, recursos o
reclamaciones) de los actos y procedimientos
electorales, ya sea que se sustancien ante un órgano
de naturaleza administrativa, jurisdiccional o política,
para garantizar la regularidad de las elecciones y que
las mismas se ajusten a derecho, corrigiendo casuales
errores o infracciones a la normativa electoral”.
Existen diversos sistemas de contencioso electoral.
Algunos autores, tomando en cuenta al órgano
encargado de ejercerlo, distinguen el modelo
parlamentario, judicial y mixto. Otros agregan un
cuarto modelo que ha arraigado en América Latina.
ANTECEDENTES HISTORICOS
 Durante el siglo XIX la influencia de la Constitución
de Cádiz de 1812 condujo al arraigo en América
Latina de un modelo político de control de la
validez de las elecciones. Esta situación se
mantuvo hasta las dos primeras décadas del siglo
XX. Posteriormente, se empezaron a crear
organismos especializados – tribunales, cortes,
jurados, juntas o concejos- encargados de resolver
las controversias electorales “cuya naturaleza es
jurisdiccional y/o administrativa y, en ocasiones,
se combina con otro tipo de medios de
impugnación previos o posteriores”.
DERECHO COMPARADO
Un estudio bastante completo, que analizó dieciocho
países de América Latina, concluyó que en todos ellos
existen órganos electorales especializados: “Nueve
prevén órganos electorales autónomos de naturaleza
administrativa, de los cuales dos países contemplan
exclusivamente órganos electorales administrativos
(Nicaragua y República Dominicana), en tanto que los
otros siete lo hacen en combinación con algún órgano
jurisdiccional (Argentina, Brasil, Colombia, Chile,
México Perú y Venezuela)
Por su parte, dieciséis países prevén órganos
jurisdiccionales como parte de su contencioso
electoral, diez de ellos son tribunales electorales
autónomos (Costa Rica, Chile, Ecuador, El Salvador,
Guatemala, Honduras, Panamá, Perú y Uruguay),
otros cuatro son tribunales electorales especializados
que forman parte del Poder Judicial (Argentina, Brasil,
México y Paraguay) y los dos restantes son órganos de
la correspondiente jurisdicción contencioso
administrativa u ordinaria que conocen en última
instancia de impugnaciones contra resoluciones de
órganos electorales autónomos de naturaleza
administrativa (Colombia y Venezuela).
EL JURADO NACIONAL DE ELECCIONES
De acuerdo al artículo 178 de la Carta de 1993 el JNE
es un órgano constitucional autónomo encargado de:
 Fiscalizar la legalidad del ejercicio del sufragio y de
la realización de los procesos electorales, del
referéndum y de otras consultas populares, así
como también la elaboración de los padrones
electorales.
 Mantener y custodiar el registro de
organizaciones políticas
 Velar por el cumplimiento de las normas sobre
organizaciones políticas y demás disposiciones
referidas a materia electoral
 Administrar justicia en materia electoral.
 Proclamar a los candidatos elegidos; el resultado
del referéndum o el de otros tipo de consulta
popular y expedir las credenciales
correspondientes.
 Las demás que la ley señale. (...)” Agrega la
Constitución que las resoluciones del JNE se
ajustarán a la ley y a los principios generales del
derecho (artículo 181).
CASO PRÁ CTICO 1: ¿Qué señ ala el artículo
142 de la Constitució n?
 El artículo 142 de la Constitución señala que no
son revisables en sede judicial las resoluciones del
JNE en “materia electoral” por tanto se excluye a
aquellas actuaciones que no guardan relación con
ella. Nos referimos a las resoluciones
administrativas que, por ejemplo, sancionan a los
servidores públicos que laboran en el JNE. En tales
casos, sin duda, pueden cuestionarse dichas
decisiones judicialmente si afectan sus derechos o
intereses jurídicos.
 El problema se plantea cuando se cuestionan
actuaciones del JNE en materia electoral, las
cuales pueden ser de naturaleza administrativa
como la inscripción de una agrupación política,
normativa como un reglamento sobre franjas
electorales o jurisdiccional como la solución de
una controversia. A ellas aluden los artículos 142 y
181 de la Constitución y las normas electorales
(Leyes 26486, 26533 y 26859) que han reiterado
lo dispuesto por las mismas.
CASO PRÁ CTICO 2: ¿Las normas en materia
electoral excluyen la interposició n de una
demanda de amparo contra resoluciones
del JNE?
Un primer aspecto consiste en determinar qué se
entiende por “materia electoral”. A nuestro juicio,
dicha materia es aquélla que es objeto de estudio por
el Derecho Electoral, al cual -de manera descriptiva-
se puede definir como el: “conjunto de normas
reguladoras de la titularidad y ejercicio del derecho de
sufragio, activo y pasivo, de la organización de la
elección, del sistema electoral, de las instituciones y
organismos que tienen a su cargo el desarrollo del
proceso electoral y del control de la regularidad de
ese proceso y la confiabilidad de sus resultados”.
Como puede apreciarse, se trata de un ámbito
bastante amplio que está a cargo del JNE y que por las
citadas normas constitucionales estaría exento de
control. A partir de tal constatación sólo serían
susceptibles de control judicial – como ya se ha
indicado- aquellas decisiones u omisiones ajenas a
temas electorales. Sin embargo, consideramos que los
referidos dispositivos no pueden ser interpretados
privilegiando la intención del constituyente o un
criterio literal que impida al justiciable acudir al
proceso de amparo en ciertas circunstancias
excepcionales.
CONCORDANCIA PRACTICA DE LAS
NORMAS CONSTITUCIONALES
Actualmente no puede concebirse un sistema
constitucional al que no le sea inherente la búsqueda
de limitar y controlar el poder.
El control es un elemento inseparable del concepto de
Constitución”, por tanto no es concebible “la
Constitución como norma, y menos la Constitución del
Estado social y democrático de Derecho, si no
descansa en la existencia y efectividad de los
controles. De ahí que éstos se hayan ampliado y
enriquecido en la teoría y en la práctica constitucional
de nuestro tiempo”. Por ello, no cabe entender que el
carácter de órgano constitucional atribuido al JNE
automáticamente cierre la posibilidad de controlar sus
actos, pues -como expresaba García Pelayo- la unidad
de acción y decisión del Estado exige una adecuada
interacción de los órganos entre sí, y eso –
entendemos- supone, también, la necesidad de
controlar la actuación del JNE a través de los órganos
que ejercen la jurisdicción constitucional para evitar la
presencia de decisiones contrarias al texto
constitucional.
Una de las características de los órganos
constitucionales –como apunta el mismo autor-, es
su paridad de rango y el hecho que “cada uno de
ellos es supremo in suo ordine.
Por ello, cuando se atribuye autoridad suprema en
materia electoral al JNE sólo se está ratificando su
carácter de órgano constitucional y su independencia
dentro de su marco competencial. Por supuesto, ello
no significa la exclusión de un órgano constitucional -y
en concreto del JNE- del respeto de los derechos
fundamentales.
El debate se plantea cuando se trata de determinar
el tipo de control a emplear pues ¿podrá acudirse al
amparo para revisar las decisiones del órgano de
control de la validez de las elecciones? ¿ello
desnaturalizaría el sistema de justicia electoral
adoptado?
Si tomamos en cuenta que nuestro ordenamiento
jurídico ha desechado tanto el sistema judicial, el
parlamentario y el mixto, otorgando el control de la
validez de las elecciones al JNE, se evidencia que a
dicho órgano le corresponde garantizar las posibles
vulneraciones al derecho de sufragio. Ello no debe
cerrar la puerta al proceso de amparo sino que exige
encontrar una vía de control excepcional que, por un
lado, evite el eterno cuestionamiento de las
decisiones electorales que impida la culminación de
las elecciones y que, por el otro, salvaguarde aspectos
básicos que garanticen un proceso electoral legítimo y
evite la impunidad.
AMPARO CONTRA RESOLUCIONES DEL JNE
Si se admite la posibilidad –excepcional- de utilizar el
amparo contra las resoluciones del JNE, o cuando se
afecten los derechos de participación política durante
un proceso electoral, es preciso determinar si la
peculiaridad de abordar la materia electoral trae
consigo la necesidad de regular una modalidad de
amparo con especiales características al que podría
denominarse “amparo electoral”.
Es que en realidad este “tipo” de amparo no se
circunscribe a cuestionar las decisiones del JNE sino
que, además, tutela los derechos de participación
afectados, por ejemplo, por la decisión de un prefecto
de prohibir la realización de un mitin, la arbitraria
retención del documento de identidad, el uso
indebido de fondos públicos que afecta el principio de
igualdad en materia electoral y, en general, todas
aquellas irregularidades que se presenten durante un
proceso electoral y que requieren de un proceso
urgente que tutele los derechos ciudadanos.
En primer lugar, debemos precisar que el
conocimiento del amparo contra resoluciones del JNE
violatorias de derechos fundamentales no comporta
una revisión plena y total del proceso electoral, sino
tan sólo debe limitarse a evaluar si existe una lesión
manifiesta al debido proceso. En efecto, para
establecer una adecuada coordinación entre los
mencionados órganos constitucionales se hace
necesario restringir la actuación de tales órganos
jurisdiccionales -Poder Judicial y Tribunal
Constitucional- a la estricta tutela del debido proceso
sin ingresar a evaluar los hechos que hayan sido
apreciados por el JNE.
Esta afirmación encuentra su base de apoyo en lo
dispuesto por el artículo 181 de la Constitución en
donde se dispone que “El Pleno del Jurado Nacional
de Elecciones aprecia los hechos con criterio de
conciencia. Resuelve con arreglo a ley y a los
principios generales del derecho”. La necesaria
limitación impuesta cuando se trata del examen de los
hechos, obviamente, no está presente en el análisis
del debido proceso, en estos casos la exigencia de
resolver conforme a derecho impone el ejercicio del
control correspondiente si sus resoluciones se apartan
de los márgenes constitucionales. la especialidad del
amparo enfrentado a cuestiones electorales es su
mayor preocupación por el principio de celeridad
procesal -plazos breves y perentorios para su
interposición y resolución- debido a la propia y
necesaria rapidez del procedimiento electoral.
AMPARO CONTRA RESOLUCIONES DE LA
JUNTA NACIONAL DE JUSTICIA
Se precisa que las resoluciones del ex Consejo
Nacional de la Magistratura, actualmente Junta
Nacional de Justicia, no serán revisables en sede
judicial en tanto no contradigan la Constitución, lo
que supone, contrario sensu, que si su contenido
desvirtúa el cuadro de valores materiales o los
derechos fundamentales que la misma reconoce, no
existe ni puede existir ninguna razón que invalide o
deslegitime el control jurisdiccional efectivo.
La Junta Nacional de Justicia está sometida a la
Constitución, por lo que sus resoluciones deben
respetar los límites que la Constitución le impone, de
lo contrario, el Tribunal está obligado a ejercer el
control constitucional sobre dichas resoluciones. Se
sostiene que cuando el artículo 142º de la
Constitución establece que no son revisables en sede
judicial las resoluciones de la Junta Nacional de
Justicia en materia de evaluación y ratificación de
Jueces, esta limitación no alcanza al Tribunal
Constitucional.

La Junta Nacional de Justicia, como cualquier órgano

del Estado, tiene límites en sus funciones, pues éstas
no dejan en ningún momento de sujetarse a los
lineamientos establecidos en la normal fundamental.
Por consiguiente, sus resoluciones tienen validez
constitucional en tanto las mismas no contravengan el
conjunto de valores, principios y derechos
fundamentales de la persona contenidos en la
Constitución, lo que supone, a contrario sensu, que si
ellas son ejercidas de una forma tal que desvirtúan el
cuadro de principios y valores materiales o los
derechos fundamentales que aquella reconoce, no
existe ni puede existir ninguna razón que invalide o
deslegitime el control constitucional.
S11.s1 Proceso de HABEAS DATA
EL PROCESO DE HABEAS DATA
El hábeas data procede en defensa de los derechos
constitucionales reconocidos por los incisos 5) y 6) del
artículo 2 de la Constitución. En la norma
constitucional peruana, el hábeas data –como
garantía constitucional destinada a proteger
directamente determinados derechos
constitucionales– se halla recogida en el artículo 200
inciso 3. En este dispositivo constitucional se define el
hábeas data según los derechos constitucionales a
cuya protección está destinado: los derechos
constitucionales contenidos en los incisos 5 y 6 del
artículo 2 CP.
Es así que, empleando el mismo contenido que el
empleado para la definición constitucional del hábeas
corpus y del amparo, el constituyente peruano ha
dispuesto que el hábeas data es una garantía
constitucional que procede contra cualquier
afectación de los mencionados derechos
constitucionales, ya sea en la modalidad de amenaza
ya en la modalidad de lesión efectiva, configurada a
partir de una acción o de una omisión,
independientemente del sujeto agresor, que puede
ser una autoridad, funcionario, persona jurídica o
persona natural.
Según esta definición constitucional, entonces, los
derechos protegidos por el hábeas data son los
siguientes: El derecho de acceso a la información
pública (primer párrafo del artículo 2.5 CP). El derecho
al secreto bancario y la reserva tributaria (segundo
párrafo del artículo 2.5 CP).
En primer lugar, se trata de una sociedad
caracterizada por los adelantos tecnológicos
experimentados, en particular en el campo de la
informática, que ha hecho posible no sólo la
comunicación más rápida (prácticamente reduciendo
a su mínima expresión las distancias y los tiempos),
sino que ha posibilitado también que la comunicación
sea posible entre varias personas y en lugares
distintos y alejados a la vez. En segundo lugar, se trata
de una sociedad que, en mayor o menor medida,
directa o indirectamente, obliga a proporcionar
información personal a determinadas instituciones, ya
sean públicas o privadas, «siempre bajo la aureola del
bien común, del interés social o para facilitar un
servicio determinado con mayores garantías de
eficacia».
En efecto, tal y como están configuradas las relaciones
en el mundo globalizado de hoy en día, en muchas
oportunidades se hace inevitable la existencia de
bancos de datos –públicos o privados– conteniendo
información de las personas. Otra tanta información
puede recabarse de la persona por su pertenencia a
determinadas instituciones o agrupaciones sociales
(un club), culturales (asociaciones culturales), políticas
(por su afiliación a un determinado grupo o partido
político), y económicas (al ser cliente de alguna
institución bancaria o financiera), tanto nacionales
como extranjeras, dentro y fuera del país. De manera
que es prácticamente ilimitado el campo de donde
puede provenir la información de una persona que al
final irá a dar a la memoria de algún conjunto de
computadoras.
CASO PRACTICO 1: ¿La defensa de los
derechos constitucionales no podía correr
igualmente por cuenta del amparo?
Si a esta cuestión se responde afirmando que el
amparo no tenía la suficiente virtualidad como para
hacer frente a la agresión de derechos que, si bien
inicialmente están defendidos por esa garantía
constitucional, no puede hacer frente a un conjunto
de agresiones provenientes de –en este caso– el mal
empleo de la tecnología y de la informática, que
exigen la creación de un mecanismo de protección
distinto al amparo; entonces –y si se quiere ser
coherente– se debe admitir también que esa especial
singularidad de la situación nueva exige de un
procedimiento también especial y distinto al amparo
que se condiga con la especial singularidad de la
situación nueva que se intenta solventar.
DIMENSION SUBJETIVA O DE LIBERTAD
Todo derecho constitucional cuenta con un contenido
jurídico que es limitado y determinable. Se dijo
entonces, entre otras cosas, que el contenido de los
derechos constitucionales siempre se define en las
circunstancias de cada caso concreto. Sin embargo,
esto no era óbice para plantear –al margen del caso
concreto– algunos parámetros o líneas interpretativas
generales que puedan ayudar a determinar los
contornos del derecho constitucional cuando se
presente la controversia concreta. Una primera
consideración general en esa dirección es la
afirmación –también examinada anteriormente– de
que el contenido constitucional de un derecho se
define a través de un doble ámbito o dimensión de
significación, un ámbito de libertad o dimensión
subjetiva y un ámbito prestacional o dimensión
objetiva.
La presencia necesaria de este doble ámbito de
significación define partes distintas, necesarias y
complementarias de lo que constituye un único
contenido constitucional del derecho. Un segundo
elemento hermenéutico general es la consideración
de la dimensión subjetiva o de libertad del derecho
constitucional que ahora se comenta. Esta dimensión
significa todas aquellas facultades de hacer que el
derecho confiere a su titular a fin de que este pueda
realizar libremente un conjunto de actividades, que
son precisamente las que singularizan el derecho
constitucional y lo diferencian de cualquier otro
derecho.
Se atribuyen así una serie de facultades por las cuales
se definen la esencia del derecho, es decir, aquello
por lo que el derecho es lo que es y no es otro
derecho. Estas facultades brotan, como ni puede ser
de otra manera, de lo que el mismo texto
constitucional ha dispuesto. En este caso en virtud de
la dimensión subjetiva del derecho que ahora se
comenta, el titular tiene la facultad de acceder a la
información que se contiene en los distintos registros
o banco de datos creados o mantenidos por cualquier
entidad pública.
Esa facultad de acceso supone necesariamente una
doble acción de libertad: solicitar la información y
recibir la información requerida. La solicitud puede
formularla cualquier persona y se realiza sin justificar
el pedido, es decir, sin manifestar la causa por la que
se solicita la información, en palabras del Tribunal
Constitucional, no se requiere «la expresión de causa
o justificación de la razón por la que se solicita la
información; por ello, resulta irrelevante que el
demandante justifique su pretensión (recibir
información)». Una de las consecuencias de que la
solicitud de información se realice sin expresión de
causa, es que no se pueda exigir ningún requisito
subjetivo en el que solicita la información.
El derecho de acceso a la información pública no está
sujeto al acreditamiento de representación alguna.
Incluso, podría ocurrir que el solicitante no tenga
ningún interés en la información, para igualmente
poder solicitarla y la entidad administrativa deba
otorgarla. Y es que –en términos del Alto Tribunal de
la Constitución peruana– «el derecho de acceso a la
información pública se sustenta en una cotitularidad
inherente a todos los ciudadanos sobre el manejo de
la información que se encuentre en poder o se origine
en el Estado».
La recepción de la información solicitada debe
producirse dentro de un plazo determinado y
asumiendo el solicitante el costo que suponga la
entrega de la información. Ni el plazo ni el costo, sin
embargo, deben ser de tal naturaleza que impidan el
libre ejercicio de las facultades de acceso que otorga
la dimensión subjetiva del derecho bajo comentario.
Esto tiene una necesaria consecuencia: los
mencionados requisitos deben formularse según las
exigencias del principio de proporcionalidad y
razonabilidad. De esta manera, un plazo o un costo
que impida el razonable ejercicio del derecho debe ser
tenido por inconstitucional y, por tanto, por nulo.
Como bien ha manifestado el Tribunal Constitucional,
«aun cuando se entiende que la información solicitada
puede suponer para la entidad que la proporcione
gastos de tipo administrativo, la determinación de los
mismos únicamente supone para su destinatario la
obligación de costearlos económicamente, mas no la
de realizar trámites adicionales o pagos
desproporcionados a la naturaleza de lo requerido».
CASO PRACTICO 2: ¿Cuá les son las
entidades pú blicas obligadas a hacer
posible el ejercicio de estas facultades? O
dicho con otras palabras ¿cuá les son las
entidades pú blicas que está n obligadas a
entregar informació n solicitada en
invocació n del primer pá rrafo del artículo
2.5 CP?
Se puede solicitar información en ejercicio del
derecho constitucional recogido en el artículo 2.5 CP,
a las siguientes dependencias estatales mencionadas
en el referido artçiculo I LPAG:
 El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y
Organismos Públicos Descentralizados
 El Poder Legislativo;
 El Poder Judicial;
 Los Gobiernos Regionales; sido instituido al servicio de los derechos
fundamentales. A criterio del Tribunal, no sólo se
 Los Gobiernos Locales; afecta el derecho de acceso a la información cuando
 Los Organismos a los que la Constitución Política se niega su suministro, sin existir razones
del Perú y las leyes confieren autonomía. constitucionalmente legítimas para ello, sino también
cuando la información que se proporciona es
 Las demás entidades y organismos, proyectos y fragmentaria, desactualizada, incompleta, imprecisa,
programas del Estado, cuyas actividades se falsa, no oportuna o errada»1059. Y es que el Tribunal
realizan en virtud de potestades administrativas y, Constitucional ha reconocido junto a la dimensión
por tanto se consideran sujetas a las normas subjetiva o de libertad (faz positiva) del derecho de
comunes de derecho público, salvo mandato acceso a la información en entidades públicas, una
expreso de ley que las refiera a otro régimen; y dimensión objetiva o prestacional (faz negativa). Así
dijo el Máximo intérprete de la Constitución: «si en su
 Las personas jurídicas bajo el régimen privado que
faz positiva el derecho de acceso a la información
prestan servicios públicos o ejercen función
impone a los órganos de la Administración pública el
administrativa, en virtud de concesión, delegación
deber de informar, en su faz negativa, exige que la
o autorización del Estado, conforme a la
información que se proporcione no sea falsa,
normativa de la materia.
incompleta, fragmentaria, indiciaria o confusa.
DIMENSION OBJETIVA O PRESTACIONAL
En el ordenamiento constitucional peruano, el poder
político en sus diversas manifestaciones está
vinculado a promover las circunstancias de modo que
la plena vigencia de los derechos de la persona sea
una realidad efectiva. El Estado no sólo se vincula
negativamente a los derechos constitucionales de
modo que se obliga a no interferir en el ejercicio libre
de las distintas facultades que los mismos deparan
para sus titulares; sino que constitucionalmente se
obliga también de modo positivo a realizar todas
aquellas acciones –legislativas, ejecutivas y judiciales–
necesarias para que los derechos de la persona no
sean sólo declaraciones sino realidades plenas.

En efecto, el Estado peruano tiene –entre otros– el

deber primordial de «garantizar la plena vigencia de
los derechos humanos» (artículo 44 CP), es decir, de
los derechos de la persona, en este caso, reconocidos
constitucionalmente, pues –y también como se tuvo
oportunidad de estudiar anteriormente– en el caso
peruano los derechos de la persona pueden ser
denominados indistintamente como derechos
humanos, derechos fundamentales o derechos
constitucionales.

En palabras del Tribunal Constitucional, «el Estado

moderno ha sido concebido como un ente artificial,
una de cuyas tareas encomendadas ha sido, desde
siempre, proteger los derechos fundamentales. Podría
decirse, incluso, que se trata de su finalidad y deber
principal, pues, en su versión moderna, el Estado ha