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Teoría del Derecho

Alejandra Amarilles Martínez

María Silvana Vélez Ortega

Los seres humanos son seres complejos que pueden ser muy agradables en sus

relaciones interpersonales o tener problemas en ellas debido a sus pensamientos e

intereses personales, lo que sí es cierto es que el hombre es un ser que debe compartir

con otros individuos de la misma especie, esa es una de las causas por las cuales se

dio origen a la familia, los clanes, las tribus, las ciudades Estado y hoy lo que

entendemos por Naciones.

La necesidad de asociarse para sobrevivir más fácil en grupo, trajo consigo muchos

avances para el hombre, pero a la vez surgieron conflictos debido a los diferentes tipos

de personalidades y la misma convivencia sin ignorar el tipo de ideas que debía seguir

ya sea cada familia o la sociedad del momento para tener progreso. Dado lo anterior se

requirió tratar de tener una especie de guía preestablecida para dirimir los posibles

inconvenientes que surgieran, significa que ya se entendía que se requería un

regulador de la conducta humana para evitar o solucionar los conflictos; como

reguladores de la conducta tanto del individuo como del conglomerado social surgió la

religión, la moral, la ética y el Derecho.

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*Ensayo resultado del seminario de actualización en Teoría del Derecho como requisito para optar el título de
abogado de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Humanísticas de la Unidad Central del Valle del Cauca -UCEVA-
**Estudiante del programa de Derecho de la UCEVA
***Estudiante del programa de Derecho de la UCEVA.
De los reguladores de la conducta humana hablaremos del Derecho; el cual “se refiere

al conjunto de normas que rigen la vida del hombre en sociedad y sus relaciones con

los demás miembros de la misma” (Enciclopedia juridica, 2020) esta definición hace

alusión al derecho objetivo, porque cuando se trata de las facultades de las personas

entonces lo tenemos como derecho subjetivo. Teniendo en presente la definición

anterior más la explicación, tenemos que el derecho regula la conducta de las

personas, con la diferencia de los otros reguladores, que el derecho es coercitivo y en

sus postulados trae unas sanciones.

Ahora bien, vale mencionar que el derecho nace con el propósito de regular la

conducta humana y propender por traer armonía a la sociedad, porque se ha creído

que “"El hombre es un lobo para el hombre" (en latín, homo homini lupus) es una frase

utilizada por el filósofo inglés del siglo XVIII Thomas Hobbes en su obra El Leviatán

(1651) para referirse a que el estado natural del hombre lo lleva a una la lucha continua

contra su prójimo.” (Arrieta) De modo que un regulador del comportamiento social de

carácter coercitivo se hace necesario.

El hombre pese a saber que tiene una personalidad concedida con un libre albedrio el

cual lo orienta a desarrollar sus deseos naturales comprende que en sociedad este

derecho-libertad debe estar en consonancia con las premisas del comportamiento que

de manera legal se han dictado en la sociedad, para así tratar de conseguir lo que se

considera justo y evitar lo injusto.

Sabiendo lo anterior surge un interrogante ¿dónde surge el Derecho? Lo primero es

saber que nace de la necesidad de traer armonía en la relación de las personas, pero
profundicemos más, algunos consideran que el Derecho encuentra su génesis en la

religión. El profesor Eugéne Petit en su libro Tratado Elemental del Derecho Romano

dice que “Durante los primeros siglos de Roma, el derecho está íntimamente unido y,

por decirlo así, subordinado a la religión; pero no por eso conserva menos dominio

propio, y los romanos tuvieron expresiones diferentes para designar las instituciones

que ellos consideraban como de origen divino y las que emanaban de los hombres”

(Petit, 2002)

Por su parte, el pueblo hebreo recibe de parte de Moisés las leyes que los van a regir

como pueblo, su normatividad es el pentateuco el cual tiene disposiciones no solo de

carácter religioso-ceremonial sino también en los ámbitos del derecho de familia, civil,

penal entre otros. Relato que se encuentra en la Biblia en el libro de Éxodo desde el

capítulo 19 en adelante.

Por otra parte encontramos un autor que le atribuye a la religión un juego importante

en la creación de instituciones y a su vez regulador de comportamientos, este autor es

Fustel de Coulanges, quien en su libro la Ciudad Antigua, manifiesta que, “ la religión

fue el principio constitutivo de la antigua familia… no fue, indudablemente la religión de

la creadora de la familia, pero sí fue la que le dio sus reglas y de ahí resulta que la

familia antigua tuviese tan diferente constitución de la que hubiera tenido si únicamente

los sentimientos naturales hubiesen tomado parte en su formación” (Coulanges) y

sabemos que luego de la familia se establecieron los clanes, las tribus y posteriormente

las ciudades Estados.

Dado lo anterior, se puede decir que el derecho nació para regular el comportamiento

del individuo pero en sus inicios no existía una separación de la religión y el derecho,

debido a que estas separaciones surgen en épocas más modernas que a la de los

antiguos griegos, romanos y de otras culturas.

En otro esfera tenemos a la costumbre, “La costumbre, elemento imprescindible de la

cultura de un pueblo, inclusive, tejido conjuntivo necesario para la Constitución de una

Nación, puede tener relevancia en el mundo del derecho y dar lugar a reglas de

comportamiento que tengan la connotación de normas jurídicas y conformar, por lo

tanto, el ordenamiento jurídico” (Hernandez, 2010) en la teoría del derecho se dice que

la costumbre ha estado siendo fuente formal de este, incluso hoy se sigue haciendo

exigible la costumbre, tal el caso e las relaciones de los comerciantes.

La costumbre hizo que los comportamientos reiterados y socialmente aceptados

pasaran a ser plasmados en posibles leyes, no para darle una validez sino para que

existiera una evidencia escrita a parte del día a día en el cual era aceptada o prohibida

la conducta en mención.

En este punto ya debemos referirnos a dos conceptos importantísimos para el mundo

jurídico estos son; el derecho natural y el derecho positivo.

El Derecho natural y Derecho positivo poseen como semejanza en que ambos son

conjunto de normas justas, reguladoras de la conducta humana. Pero a pesar de ello,

existe una diferencia entre estos dos sistemas:

El Derecho natural, son un conjunto de valores o principios que se encuentran en la

naturaleza y conciencia del hombre. Por su parte, el Derecho positivo, son normas

dictadas por el Estado con el objetivo de regular la conducta del hombre en sociedad.

El Derecho natural es universal y eterno. En cambio, el Derecho positivo es temporal ya

que este se adapta a los cambios de la sociedad, y rige a una sociedad determinada.

El Derecho natural limita al Derecho Positivo, ya que paraliza al Derecho positivo en el

caso de contradecirlo, por ser una ley injusta, y al mismo tiempo lo orienta en su

creación. (significados.com, 2020)

Discusiones y debates se han generado a lo largo de muchos años, en los cuales los

iusnaturalistas se han opuesto a los iuspositivistas cuando consideran que lo que está

escrito va en contra de lo que se considera justo.

Existe algo muy curioso con respecto al derecho positivo, tiene que ver con la esencia

de este; este es cambiante, y depende de las generaciones y del momento histórico en

que se viva, dando a entender que depende de lo que suceda en la sociedad y lo que

se observe con respecto a una norma, ya sea para crearla o derogarla. Dicho lo

anterior nos tomamos la licencia para formular el siguiente interrogante ¿es el derecho

un constructo social? Si dejamos de lado el pensamiento iusnaturalista se piensa que

efectivamente siempre lo ha sido.

El derecho Natural propende por siempre pensar en lo justo y benévolo para todos,

pero conceptos como justicia, equidad e igualdad siguen siendo una creación de la

sociedad, por lo cual algunos tienen al derecho como una construcción social, pues

diferentes pensadores dan a entender esto. Para Marx el Derecho es:

 “la voluntad de la clase dominante erigida en ley… es la expresión de

esta voluntad condicionada por los intereses comunes. Es precisamente

la lucha de individuos independientes y de sus voluntades, los cuales son

necesariamente egoístas en su conducta respecto de los otros, lo que

hace la auto-limitación a través del Derecho y de las regulaciones o

también la auto-limitación en casos excepcionales y el mantenimiento de

sus intereses en general”. (derechocolombiano.com)

En el anterior caso, según este autor, el Derecho sí es un producto de la sociedad, pero

impuesta por la parte dominante, ya sea para regular sus propios interese o los interese

de la sociedad en general.

Ahora bien, trayendo a colación un autor más reciente, nos encontramos con la

definición que da Dworkin, según él “el Derecho es un fenómeno social que depende

de diferentes factores tales como la moral, el tiempo y lugar, que a su vez, no puede

tener una única definición” (derechocolombiano.com)

Decir fenómeno social es referirnos a producto de la sociedad, y esta debemos

entenderla como un constructo social, debemos saber que:

“Una construcción social o un constructo social es una entidad

institucionalizada o un artefacto en un sistema social "inventado" o

"construida" por participantes en una cultura o sociedad particular que

 existe porque la gente accede a comportarse como si existiera, o

acuerdan seguir ciertas reglas convencionales, o a comportarse como si

tal acuerdo o reglas existieran.” (wikipedia, 2019)

Entendiendo lo anterior, todos los individuos asumimos que el derecho es una realidad,

algo que debe ser respetado y que es un sistema normativo que debe ser acatado.

Quienes nacen, nacen bajo el imperio de la ley y están sometidos a él antes de nacer,

ya sean considerados sujetos de derecho y de especial protección o no sean

considerados personas. En suma, la normatividad llamada derecho, la cual regula la

conducta humana existe para nosotros desde antes que naciéramos pero a medida que

pasa el tiempo se ha ido modificando pero no ha dejado de existir, porque cumple su

naturalidad como producto de la sociedad que está en constante cambio.

Todo lo antes planteado nos lleva a decir, que si asumimos el derecho con orígenes en

la religión, la costumbre, pensamientos del iusnaturalismo nos encontraremos que es el

ser humano quien ha requerido de normas para regular las relaciones interpersonales y

así llevar de la mejor manera posible la vida en sociedad, de hecho, hoy el derecho no

solo regula la relación entre particulares, o entre individuo Estado, sino que ha

trascendido tanto que se regula el trato entre los mismos Estados y las organizaciones

internacionales, Tal como sucede En la actualidad con la pandemia y la crisis en salud

ocasionada por la infección del coronavirus SARS-CoV-2 (COVID-19) la cual en su

principio se le culpaba al gobierno chino por ser responsable de ocultar el virus al

mundo, y afectar la vida de los ciudadanos del planeta, y afectar

 Los modelos de salud de los gobiernos como otro producto que está

sujeto a oferta y demanda que ante problemas masivos como lo es una

epidemia, es incapaz de responder y sostener efectivamente a su

población, ya que dicho modelo está diseñado para atender solo a

quienes posean el poder adquisitivo que dará acceso al servicio de una

atención especializada (LLANO 2020) lo cual ya es un tema para abordar

desde otras aristas.

Volviendo al punto principal de este escrito, tenemos que el derecho como regulador de

la conducta humana es una necesidad que con el paso del tiempo va mutando pero

conservando su primer propósito o piedra angular, orientar el comportamiento de cada

individuo que hace parte de ese conglomerado social.

En estas últimas líneas se manifiesta que pese a existir diferent1es miradas en la

sociedad, pensamientos divergentes en mirar la forma o finalidad con la que en la

época moderna se expiden las normas, no se evidencia una razón para invocar a la

anarquía ni volver a épocas primitivas en donde reinaba la ley del más fuerte.

Pero en la actualidad la pandemia ha llevado a una crisis económica de carácter global

causada por la parálisis monetaria la cual fue consecuencia del confinamiento de

aproximadamente la mitad de la población mundial. Es por esto que como dice el

doctor Jairo Vladimir Llano Franco:

“Ante esta situación los estados periféricos necesitan indudablemente la

relación, el apoyo y la ayuda de los estados centrales para superar la

crisis económica, que finalmente es global.” (LLANO2020)

REFERENCIAS

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hombre-es-un-lobo-para-el-hombre/#:~:text=%22El%20hombre%20es%20un%20lobo,lucha
%20continua%20contra%20su%20pr%C3%B3jimo.

derechocolombiano.com. (s.f.). derechocolombiano.com. Obtenido de derechocolombiano.com:

https://www.derechocolombiano.com.co/teoria-juridica/5-definiciones-derecho-segun-diferentes-
autores/

Coulanges, F. d. (s.f.). la ciudad antigua . Ediciones universales-Bogotá.

Enciclopedia juridica. (2020). enciclopedia juridica. Obtenido de enciclopedia jurídica:

http://www.enciclopedia-juridica.com/d/derecho/derecho.htm

Hernandez, C. A. (2010). la costumbre como fuente del Derecho. criterio juridico garantista , 142-152.
http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:gWxWRly0u-MJ:www.fuac.edu.co/
recursos_web/documentos/derecho/revista_criterio/
articulosgarantista2/9carloshernandez.pdf+&cd=10&hl=es-419&ct=clnk&gl=co
Petit, E. (2002). Tratado Elemenetal del Derecho Romano. Ediciones Esquilo Ltda.

significados.com. (2020). significados.com. Obtenido de significados.com:

https://www.significados.com/derecho-natural/#:~:text=Derecho%20natural%20y%20Derecho
%20positivo&text=El%20Derecho%20natural%2C%20son%20un,conducta%20del%20hombre
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"Derecho natural". En: Significados.com. Disponible en: https://www.significados.com/derecho-natural/

Consultado: 9 de noviembre de 2020, 11:08 am

wikipedia. (21 de julio de 2019). (constructo social)wikipedia la enciclopedia libre. Obtenido de

wikipedia la enciclopedia libre: https://es.wikipedia.org/wiki/Constructo_social