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Roj: Id Cendoj: rgano: Sede: Seccin: N de Recurso: N de Resolucin: Procedimiento: Ponente: Tipo de Resolucin: Resumen: MATERIAS NO ESPECIFICADAS SAP AB 541/2011 02003370012011100223 Audiencia Provincial Albacete 1 306/2010 835/2011 CIVIL MANUEL MATEOS RODRIGUEZ Sentencia

AUDIENCIA PROVINCIAL ALBACETE SECCION PRIMERA Apelacin Civil 306/10 APELANTE: URBANISTICAS MOTILLEJA, S.L. Procurador: Rafael Romero Tendero APELADO: CAJA DE AHORROS Y MONTE DE PIEDAD DE MADRID Procurador: Luis Legorburo Martnez-Moratalla S E N T E N C I A NUM. 83 5 EN NOMBRE DE S.M. EL REY Ilmos.Sres. Presidente D. Eduardo Salinas Verdeguer Magistrados D. Jos Garca Bleda D. Manuel Mateos Rodrguez En Albacete a veintisiete de mayo de dos mil once. VISTOS en esta Audiencia Provincial en grado de apelacin, los autos n 32/10 de juicio cambiario seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia n 3 de Albacete y promovidos por Caja de Ahorros y Monte de Piedad de Madrid contra Urbansticas Motilleja, S.L.; cuyos autos han venido a esta Superioridad en virtud de recurso de apelacin que, contra la sentencia dictada en fecha 8 de junio de 2.010 por el Ilmo. Sr. Magistrado-Juez de Primera Instancia de dicho Juzgado, interpuso la referida demandada. Habindose celebrado Votacin y Fallo en fecha 9 de mayo de 2.011.

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ANTECEDENTES DE HECHO
ACEPTANDO en lo necesario los antecedentes de la sentencia apelada; y 1.- Por el citado Juzgado se dict la referida sentencia, cuya parte dispositiva dice as: "FALLO: Con desestimacin de la excepcin invocada por el demandado URBANISTICAS MOTILLEJA S.L. debo mandar y mando seguir adelante la ejecucin despachada contra sus bienes hasta hacer trance y remate de los mismos y con su producto entero y cumplido pago a la actora CAJA DE AHORROS Y MONTE DE PIEDAD DE MADRID (CAJA MADRID) de la cantidad de 44.050 euros de principal, mas 2.349#33 euros por comisiones y gastos de devolucin y 13.900 euros para costas y gastos, que se imponen a la demandada.". 2.- Contra la Sentencia anterior se interpuso recurso de apelacin por la demandada, representada por medio del Procurador D. Rafael Romero Tendero, bajo la direccin del Letrado D. Antonio Milla Martnez, mediante escrito de interposicin presentado ante dicho Juzgado en tiempo y forma, y emplazada la parte demandante, por la misma, representada por el Procurador D. Luis Legorburo Martnez-Moratalla, bajo la direccin del Letrado D. Salvador Muoz Millet, se present en tiempo y forma ante el Juzgado de Instancia escrito oponindose al recurso de apelacin, elevndose los autos originales a esta Audiencia para su resolucin, previo emplazamiento de las partes para su comparecencia ante esta Audiencia Provincial por trmino de treinta das, compareciendo los mencionados Procuradores en las representaciones indicadas. 3.- En la sustanciacin de los presentes autos se han observado las prescripciones legales. VISTO siendo Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. Manuel Mateos Rodrguez .

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Se recurre en apelacin la sentencia del Juzgado de Primera Instancia e Instruccin n 3 de Albacete que desestim la oposicin cambiaria articulada en nombre y representacin de la apelante, "Urbansticas Motilleja, S.L.". La demandante, Caja de Ahorros y Monte de Piedad de Madrid, es tenedora, por endoso de "Dipecn, S.L.", de dos pagars firmados por la demandada y opositora cambiaria, "Urbansticas Motilleja, S.L.". El endoso tuvo lugar en el seno de una "pliza de crdito para negociacin de documentos y crditos mercantiles" concertada entre la entidad bancaria y la endosante. El saldo de dicha pliza est siendo objeto de ejecucin en otro proceso distinto. Sobre la anterior base, la ahora apelante mantuvo en la primera instancia la excepcin de "extincin del crdito cambiario" que, con los mismos argumentos, denomina "fraude procesal" en el escrito de interposicin del recurso. El argumento de la opositora se resume en la afirmacin de que considera contrario a Derecho el ejercicio simultneo de la accin cambiaria (basada en los pagars) y de la accin ejecutiva (basada en la pliza), pues ello puede generar un enriquecimiento injusto a la Caja de Ahorros demandante, ya que puede cobrar dos veces el mismo crdito. En la sentencia de primera instancia se destaca que, segn la jurisprudencia, an cuando se ejercite por el banco o caja una accin basada en una pliza de crdito, si las partidas que la integran derivan del descuento de efectos, una vez que el deudor efecta el pago el banco o caja est obligado a entregarle los efectos sin perjudicar, al objeto de que l pueda ejercitar las acciones que le competen contra los obligados cambiarios. Y como, en el caso de autos, la posesin por parte de la Caja de los efectos acredita que no ha cobrado su importe de la entidad que se los endos mediante descuento, concluye el Juez que no se haba acreditado la extincin del crdito cambiario esgrimida. SEGUNDO.- La recurrente insiste en su recurso en los argumentos expuestos en la primera instancia, aunque poniendo el acento no en la extincin del crdito cambiario sino en el supuesto fraude procesal que supone el ejercicio simultneo de ambas acciones. Este Tribunal da por reproducidas las razones que se expresan en la sentencia apelada, que se consideran acertadas. Adems, debe aadir que aunque fuera cierto que la endosante de los pagars hubiera reintegrado su importe a la demandante, ello no significara necesariamente que el crdito cambiario se hubiera extinguido. Significara, simplemente, que haba cambiado de titular (lo sera ahora la tenedora

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original, "Dipecon, S.L."). Y aade igualmente que, como se dice por ejemplo en la Sentencia del Tribunal Supremo nm. 259/1996, de 1 abril , Aranzadi RJ 1996\2877, en el contrato de descuento, si el Banco descontante omite, respecto de los ttulos valores, los actos de conservacin de los derechos, inobservando su deber de diligencia, se siguen las radicales consecuencias que ordena el prrafo 2. del artculo 1170 del Cdigo Civil , estimndose, por tanto que la entrega de dichos ttulos al Banco y perjudicados por causa de ste, comporta los efectos del pago a pesar de que no hayan sido satisfechos a su vencimiento, con lo que la primitiva cesin pro solvendo se transforma en cesin pro soluto. Segn la doctrina cientfica y la jurisprudencia la obligacin del banco consiste en que, en razn de su deber de diligencia, ha de intentar el cobro del crdito descontado a su vencimiento y debe realizar los actos que eviten que el crdito prescriba o se perjudique, pues, como ya se ha dicho, cuando el cliente pierde por omisin del Banco cualquier derecho que hubiera tenido si fuera titular del crdito se aplica el prrafo 2. del artculo 1170 del Cdigo Civil y desaparece la obligacin de restituir del cliente ( Sentencia del Tribunal Supremo de 20 febrero 1985 [ RJ 1985\734]). Y como es evidente que el no ejercicio de las acciones supone su prescripcin con el paso del tiempo, ha de concluirse que la accin cambiaria ejercitada por la Caja de Madrid no slo no estaba prohibida, sino que era necesaria para evitar la prescripcin y, con ello, el perjuicio de los efectos de cara al posible cobro se su importe mediante la va ejecutiva tambin entablada. Siendo ello as, carece de sentido esgrimir la figura del fraude procesal, pues no existe la prohibicin que con ese hipottico fraude trataba de eludirse. TERCERO.- Por aplicacin de lo dispuesto en los arts. 394 y ss de la Ley de Enjuiciamiento Civil , procede la condena en costas de la recurrente. VISTOS los preceptos legales citados y dems normas de general y pertinente aplicacin.

FALLO
Desestimando el recurso de apelacin interpuesto por la representacin de Urbansticas Motilleja S.L. contra la sentencia dictada en fecha 8 de junio de 2.010 en los autos de Juicio Cambiario 32/10 por el Ilmo. Sr. Magistrado-Juez de Primera Instancia n 3 de Albacete , debemos CONFIRMAR y CONFIRMAMOS la referida resolucin, condenando a la recurrente al pago de las costas de la apelacin. No tifquese esta resolucin observando lo prevenido en el artculo 248-4 de la Ley orgnica del Poder Judicial 6/85, de 1 de Julio . Expdase la correspondiente certificacin con remisin de los autos originales al Juzgado de procedencia. As, por esta nuestra Sentencia, de la que se llevar certificacin al rollo de su razn, lo pronunciamos mandamos y firmamos. PUBLICACION.- Dada, leda, firmada y publicada en el mismo da de su fecha, ha sido la anterior sentencia por el Ilmo. Sr. D. Manuel Mateos Rodrguez que la dict, estando celebrando audiencia pblica y presente yo la Secretario, doy fe.- Albacete, a veintisiete de mayo de dos mil once.