DECLARATORIA DE AUSENCIA

Artículos relacionados:
 Código Civil, Decreto Ley 106: Art. 42 al 72,
 Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto ley 107: Art. 411 al 417.
 Ley Reguladora de la tramitación Notarial de Asuntos de Jurisdicción Voluntaria, Dto. 54-77 del Congreso de la República: Art. 8, 9 y 10
Según el Diccionario de la Lengua española, la ausencia es considerada como: “Condición Legal de la persona cuyo paradero se ignora”.
Además, el Diccionario de Derecho Usual indica que, en Derecho, la ausencia es “la situación de quien se encuentra fuera de su domicilio sin que
se sepa su paradero, sin constar además si vive o ha muerto, y sin haber dejado representante”.
En nuestra legislación el Código Civil no tiene contemplada una definición legal de ausencia, señalando únicamente:

Artículo 42: “Es ausente la persona que se halla fuera de la República y tiene o ha tenido su domicilio en ella. Se considera también ausente, para
los efectos legales, la persona que ha desaparecido de su domicilio y cuyo paradero se ignora”.
Artículo 43: “Toda persona que tenga derechos que ejercitar y obligaciones que cumplir en la República y se ausente de ella, deberá dejar
mandatario legalmente constituido…”
De lo regulado en la materia, en la legislación sustantiva, se sustraen dos modalidades de la ausencia:
1) La ausencia simple o material: Se da por la falta de presencia de una persona en su domicilio, su paradero no es desconocido, no hay duda de
su existencia, en cuyo caso la persona que ha salido del país y tenga derechos que ejercitar y obligaciones que cumplir, debe encomendar a otras
su representación a través de mandato, y si no lo hiciere, la ley lo considera ausente.
2) La ausencia calificada o ausencia en sentido técnico jurídico: Se da cuando además de la no presencia de la persona en su domicilio, se ignora
su paradero se duda de su existencia, es decir, surge una duda racional que nace de las circunstancias que haya hecho desaparecer a la persona.
El Código Procesal Civil y Mercantil regula con relación a la ausencia:

Artículo 411: “Pedida la declaratoria de ausencia, el juez, con intervención del Ministerio Público, mandará recibir información que compruebe
lo siguiente:
1. El hecho de la ausencia.
2. La circunstancia de no tener el ausente, parientes o mandatario con facultades suficientes, …
3. El tiempo de la ausencia…”

De la misma manera se encuentra regulado en el Artículo 8 del Decreto número 54- 77 del Congreso de la República: “La solicitud para que se
declare la ausencia de una persona puede ser presentada, por quien tenga interés, ante notario…”
Es imperativo señalar que, de conformidad con los artículos antes citados, deben considerarse como presupuestos inherentes a la ausencia, los
siguientes:
 Que tenga o haya tenido domicilio en el territorio;
 Ausentarse del domicilio legal ignorándose su paradero o ausentarse de la República (tiempo de la ausencia);
 Que tenga derechos que ejecutar y obligaciones que cumplir;
 Que no haya nombrado mandatario que lo represente para que responda en el juicio iniciado contra el presunto ausente o con todas las
facultades especiales Para responder de sus obligaciones;
 Que carezca de parientes de quienes se pudiera obtener información sobre el paradero del presunto ausente.
ANALISIS PGN:
Esta Institución estima que dentro de las diligencias de mérito es importante considerar lo siguiente:
a) El interés que originan las diligencias y el lugar donde el presunto ausente constituyó su domicilio legal;
 En primera instancia es necesario que el presentado justifique y acredite documentalmente el interés que originan las diligencias.
Además, entendiéndose como domicilio legal, “el que se construye voluntariamente con ánimo de permanecer en él”, se debe adjuntar
al expediente, fotocopia legalizada del documento de identificación del presunto ausente (cédula de vecindad o documento personal de
identificación), y proponer, al menos dos testigos idóneos que les conste personalmente que el mismo efectivamente constituyó su
domicilio en el lugar que se indica en la solicitud.
b) Que el presunto ausente se encuentre fuera de su domicilio legal, ignorándose su paradero y desde cuándo se encuentra presuntamente
ausente:
 Para acreditar dicho extremo, los testigos propuestos además de declarar lo relacionado en el inciso anterior, deberán indicar si ignoran
el paradero del presunto ausente y el tiempo que les conste dicha desaparición (día, mes y año), datos que deberán coincidir con los que
se relacionan en las demás actuaciones.
 Además, es indispensable adjuntar al expediente, certificación del movimiento migratorio del presunto ausente, extendida por la Instituto
Guatemalteco de Migración, con la finalidad de establecer que legalmente dicha persona no ha salido del país, motivo por el cual, la
misma debe ser reciente a la presentación del expediente respectivo a la Procuraduría General de la Nación.
c) Que el presunto ausente, teniendo derechos que ejercitar u obligaciones que cumplir en la República, se ausente de e lla;

 Lo que se acredita con certificación del movimiento migratorio del presunto ausente, extendida por la Dirección General de Migración, a
través de la cual se establezca que legalmente dicha persona salió del país, motivo por el cual, la misma debe ser reciente a la presentación
del expediente respectivo a la Procuraduría General de la Nación.
d) Que el presunto ausente haya salido de la República sin haber constituido legalmente mandatario con todas las facultades especiales para
responder de sus obligaciones.
 Para probar dicho extremo se hará por medio del documento relacionado en el inciso anterior y certificación extendida por el registro
Electrónico de Poderes del Archivo General de Protocolos, en la que se indique que no existe Mandato inscrito otorgado a favor de
determinada persona por el presunto ausente, y si lo hubiere, qué clase de mandato y de acuerdo a su naturaleza, las facultades otorgadas
para responder de las obligaciones propias del mandante o presunto ausente.
e) Que el presunto ausente haya salido de la República y carezca de parientes de quienes se pudieran obtener información sobre su paradero.
 Además del documento relacionado en el inciso c), este extremo se comprueba al pronunciarse el interesado, a través de un acta notarial
de declaración jurada sobre el desconocimiento de la existencia de algún pariente del presunto ausente, quien información sobre el
paradero del mismo (progenitores, cónyuge, hijos, abuelos, etcétera).
 Asimismo, deberá constar en el expediente, los ejemplares de las publicaciones realizadas de conformidad con el Artículo 412 de Código
Procesal Civil y Mercantil.
Se deberá adjuntar al expediente, el respectivo nombramiento de Defensor Judicial del presunto ausente, así como el discernimiento del cargo,
constando además de su pronunciamiento con respecto a las Diligencias de Ausencia de mérito.
Es importante señalar que de conformidad con el Artículo 10 del Decreto número 54-77 del Congreso de la República, Ley Reguladora de la
Tramitación Notarial de Asuntos de Jurisdicción voluntaria, para el nombramiento y discernimiento de Defensor Judicial, cuando el asunto se
inicia en sede notarial, el notario remitirá lo actuado al tribunal competente, quien nombrará y discernirá el cargo respectivo, así como resolverá
en definitiva el proceso, pues éste es un trámite de naturaleza mixta.
En el caso de que se acredite documentalmente que el presunto ausente es propietario de bienes que deban ser administrados, se estará a lo
regulado en el Artículo 47 del Código Civil.
AUSENTE:
Quien no se encuentre en el lugar de referencia. Con mayor frecuencia, se dice ausente de quien no se encuentra en el lugar donde debería
encontrarse; ya sea para usar algún derecho o facultad, o para que otro ejercite alguna acción contra él.
Más concretamente, la persona cuyo paradero y existencia se ignora, por haber desaparecido de su domicilio habitual o de haber dejado de dar
noticias suyas.

TRÁMITE PARA DECLARAR LA AUSENCIA:

a) Acta Notarial de Requerimiento: En ésta el solicitante, que puede ser cualquier persona interesada, acude ante el notario, exponiéndole el
hecho de la ausencia, la falta de un mandatario que pueda representar el presunto ausente y el tiempo de la ausencia. Debe acompañar la prueba
documental del caso. Es importante saber, de igual forma, para que se solicita la declaratoria de ausencia.
b) Primera Resolución: Esta es para darle trámite a la solicitud, teniendo por incorporados los documentos que se hubiera presentado y
ordenado:
b.1) Notificar a la Procuraduría como representante de los ausentes.
b.2) Recibir la prueba testimonial que se hubiere ofrecido.
b.3) La publicación de los edictos en el Diario de Centro América y en otro de los de mayor circulación.

c) Declaración Testimonial: Esta se recibe en Actas Notariales, el propósito de las mismas es establecer el hecho de la ausencia; el hecho de
no tener representante el presunto ausente y el tiempo que lleva la ausencia.

d) Publicación de los edictos: En estos se cita al presunto ausente, y también a los que se consideren con derecho a representarlo. Debe
indicarse el asunto para el cual ha sido pedida la declaratoria de ausencia.
e) Oposición: Esta puede ser de dos tipos, a saber:

1. La que presenten varias personas reclamando tener derecho para representar al presunto ausente, en este caso la cuestión se resuelve
en incidente judicial; y al declararse la ausencia, el juez nombrará a la persona que tenga mejor derecho; y,
2. La otra oposición puede ser a la declaratoria por la misma persona cuya ausencia se pedía, o por alguna persona con derecho a
representarlo. En este caso el asunto será declarado contencioso y se substanciará judicialmente en la vía sumaria.

f) Nombramiento de Defensor Judicial: Si no existiere oposición, recibidas las pruebas y publicados los edictos, el notario debe presentar el
expediente al tribunal competente para nombrar defensor judicial y continuar con el trámite.
Aquí finaliza el trámite notarial y se convierte obligatoriamente en judicial, siendo éste un proceso de naturaleza mixta, ya que lo inicia el notario
y lo finaliza el juez. Sobre quien es juez competente, esto debe de colegirse de la naturaleza del asunto para lo cual se pidió la declaratoria de
ausencia, si se trata de un asunto relativo a la familia, el competente será el juez de familia.
Es importante hacer notar, que el notario, antes de entregar el expediente al juez, en cualquier momento puede pedir la intervención judicial,
pidiendo las medidas precautorias urgentes que sean necesarias.

g) Resolución o Auto final declarando la ausencia: Este lo dicta el juez con intervención da la Procuraduría y del defensor judicial. Se nombra
un guardador quien asume la representación judicial del ausente y el depósito de los bienes, si los hubiera.

h) INSCRIPCIÓN DE AUSENCIA EN RENAP. El artículo 70 del Decreto 90-2005 Ley del Registro Nacional de las Personas establece: Inscripciones
en el Registro Civil de las Personas. Se inscriben en el Registro Civil de las Personas… d) Las resoluciones judiciales que declaran la ausencia y
muerte presunta.