AUSENCIA:

Definición de Ausencia: Es la condición legal de una persona que se encuentra fuera de

la Republica donde ha tenido su domicilio o cuando se encuentra desaparecido
ignorándose de su paradero.

Definición legal de Ausente: “Es ausente la persona que se halla fuera de la República
y tiene o ha tenido su domicilio en ella. Se considera también ausente, para los efectos
legales la persona que ha desaparecido de su domicilio y cuyo paradero se ignora.”
Artículo 42 del Código Civil, Decreto Ley 106.

“Si la persona se ausenta, de la República, los derechos y obligaciones de esa persona

no pueden quedar en situación de incertidumbre respecto a su ejercicio y cumplimiento,
ya que los bienes y asuntos de una persona se encuentran en estado de abandono, y la
ley prevea la facultad que cualquier persona interesada tiene para que aquella sea
declarada ausente, y tendrá por misión encargarse del ejercicio de los derechos y el
cumplimiento de las obligaciones de la persona ausente”.

Para que se considere legalmente ausente a una persona se requiere lo siguiente:

 Ignorar el paradero de una persona, de su residencia ordinaria, o sea su sede

jurídica en la cual pueda ejercer sus derechos y obligaciones. Artículos: 32, 42
del Código Civil.

 Que exista la necesidad de que el ausente deba apersonarse, y no haya dejado

mandatario legalmente constituido con todas las facultades especiales para
responder de las obligaciones del mandante o bien defender los derechos en
juicio del mismo. Artículos: 43, 1692, 1693 del Código Civil; 188, 190, 191 de
la Ley del Organismo Judicial.

 Incertidumbre, característica imprescindible, o sea la duda sobre la existencia de

una persona, por no tenerse noticias de la misma durante un tiempo prolongado
o por otras circunstancias. En la ausencia si la persona vive, aun existe una leve
duda acerca de su existencia, mientras con la muerte presunta, existen elementos
indicadores que la persona cuya declaración de fallecimiento se desea obtener,
ha muerto.

 La ausencia declarada judicialmente es una cualidad jurídica del individuo que

modifica la capacidad jurídica y de obrar, es la confirmación de la situación de
incertidumbre. Debe inscribirse tal declaratoria en el registro civil
correspondiente y en el Registro General de la Propiedad, si hubiere bienes, a fin
de proteger los intereses familiares, patrimoniales o de otra índole del ausente
frente a terceros. Artículos: 369, 418, 423, 1149 numeral 4º del Código Civil.

La doctrina divide a la ausencia en tres clases:

1. Ausencia Material: Es la no presencia de una persona en su domicilio

y se encuentre fuera de la Republica. Art. 42 1ª p del Código Civil.
 2. Ausencia Simple: se da cuando la persona se ausenta de su domicilio,
y se ignora su paradero, pero no hay duda de su existencia. En cuyo
caso la persona que ha salido del país debe encomendar a otras su
representación a través de mandato, si no la ley lo considera ausente.
Art. 42 2ª./P del Código Civil.
3. Ausencia calificada o Desaparición: se da cuando además de la no
presencia de la persona en su domicilio se ignora su paradero, se duda
de su existencia, que es una duda racional que nace de las
circunstancias que haya hecho desaparecer a la persona. Art. 64 del
Código Civil.

DECLARACIÓN DE AUSENCIA:
Es el procedimiento mediante el cual un tribunal declara la ausencia de una persona.

PRESUPUESTO:
Ausentarse de la República
Que tenga o haya tenido domicilio en el territorio
Que tenga derechos que ejecutar y obligaciones que cumplir
Que no haya nombrado mandatario que lo represente para que responda en el juicio
iniciado contra el ausente.

OBJETIVO
Nombrar un defensor judicial al ausente para que lo represente en los casos siguientes:
 Para responder de una demanda.
 Hacer valer algún derecho en jucio.
 Para la administración, guarda de sus bienes y cumplimiento de sus
obligaciones.
 Declaración de muerte presunta.
 Posesión definitiva de bienes del ausente.

REGULACIÓN LEGAL:
Artículos: 42 al 62 del Código Civil; 411 al 417 del Código Procesal Civil y Mercantil; 8
al 11 de la Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de Jurisdicción
Voluntaria, Decreto Legislativo 54-77.

En el Código Civil, no se indica taxativamente el tiempo que se necesita para solicitar la

declaratoria de ausencia, por lo que se presume que puede ser solicitada, cuando surja la
necesidad de defender los derechos del ausente tanto en su persona como en su
patrimonio o bien entablar una demanda en contra del mismo; también cuando se trata
de evitar poner en peligro los bienes o derechos del ausente con el único objeto de
nombrar defensor judicial o guardador judicial, según el caso, cuando no ha dejado
apoderado con facultades suficientes para la defensa en juicio, el cargo de defensor
judicial recaerá de preferencia en dicho apoderado.

Excepto para entablar demanda de divorcio por causal de ausencia inmotivada, en la

cual si se indica taxativamente que debe haber transcurrido más de un año de la
ausencia y debe promoverse mientras dure ella, de conformidad con los Artículos 155
numeral 4º y 156 del Código Civil.
Procedimiento y trámite judicial para la declaratoria de ausencia
El tramite de declaratoria judicial de ausencia es de naturaleza mixta ya que puede
iniciarse notarial o judicialmente; la ventaja de iniciarlo notarialmente consiste en la
celeridad; ya que un notario agilizar la recepción de la información que compruebe el
hecho de la ausencia, la circunstancia de no tener el ausente parientes ni mandatario con
facultades suficientes, ni tutor para el caso de ser menor o incapacitado y el tiempo de la
ausencia. Sin embargo la mera declaratoria de la ausencia la hará exclusivamente un
Juez competente, además que el notario puede pedir en cualquier momento la
intervención judicial para que se tomen medidas precautorias urgentes.

Muerte Presunta: es el estado jurídico que debe ser declarado por un Juez competente
en el cual para los efectos legales se considera muerto a una persona después de cierto
tiempo de haber sido declarada la ausencia o al ocurrir ciertas circunstancias que
establece la ley.

Muerte presunta; es la institución jurídica por medio de la cual se declara muerta a una
persona transcurridos cinco años desde que se decretó la administración por los
parientes o desde que se tuvo la última noticia del ausente. Esta es una institución de
suma importancia que regula el Código Civil, ya que existen ocasiones en que las
personas desaparecen de su domicilio se ausentan del país y su paradero se ignora, han
dejado asuntos judiciales pendientes o bienes cuya administración es de vital
importancia para evitar pérdidas o deterioro en los mismos, es por eso que se solicita,
ante Juez competente, la declaratoria de ausencia.

El Código Civil, en el Artículo 63 indica que “Transcurridos cinco años desde que se
decretó la administración por los parientes o desde que se tuvo la última noticia del
ausente, podrá declararse la muerte presunta de éste y, en tal caso, podrán sus herederos
testamentarios o legales pedir la posesión de la herencia”

Cuando suceda en circunstancias de peligro para la vida como lo es una guerra,

naufragio de un buque o accidente de aviación es de un año; cuando fuere por causa de
explosión, incendio, terremoto, derrumbe, inundación u otro siniestro, no se fijo tiempo,
lo que hace presumir que puede solicitarse de inmediato. Artículos 63 y 64 del Código
Civil.

Diferencia entre ausencia y muerte presunta:

1. La ausencia puede solicitarse al juez de primera instancia civil del domicilio del
ausente, o bien ante notario, en este caso por ser de naturaleza mixta, el notario debe
remitirlo al juez competente para la declaratoria de ausencia y nombramiento del
defensor judicial. Artículos 49 del Código Civil; 414 del Código Procesal Civil y
Mercantil y 10 de la Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de
Jurisdicción Voluntaria.

La muerte presunta únicamente puede solicitarse ante juez competente. Artículos 63 del
Código Civil y 417 del Código Procesal Civil y Mercantil.
2. En la Ausencia se presume la existencia fisica de la persona. En la Muerte Presunta se
hace constar que presumiblemente ha fallecido.

3. El Objeto de la ausencia es nombrar Defensor Judicial y/o guardador, mientras que en

la Muerte Presunta el objeto es que los presuntos herederos tomen posesion de la
herencia.

4. La Ausencia no reinscribe, la Muerte Presunta si se inscribe en el Registro Civil y en

el Registro de la Propiedad.

5. La Ausencia no tiene plazo para decretarse, la Muerte Presunta Si.

6. En la ausencia el cónyuge supérstite no puede casarse, en la Muerte Presunta Si.

Efectos de la muerte presunta

La muerte presunta produce efectos patrimoniales, familiares y sociales.

Efectos patrimoniales
Así como lo indica el Código Civil en el Artículo 63 “Transcurridos cinco años desde
que se decretó la administración por los parientes, o desde que se tuvo la última noticia
del ausente, podrá declararse la muerte presunta de éste y, en tal caso, podrán sus
herederos testamentarios o legales, pedir la posesión de la herencia”, y como
consecuencia de la posesión los herederos podrán disponer de los bienes a cualquier
título. Sin embargo, tal y como lo indica el Artículo 72 del mismo cuerpo legal, “Los
que por cualquier título tengan la administración o custodia de los bienes del ausente, o
hayan obtenido la posesión definitiva de ellos, no podrán retenerlos por causa alguna ni
rehusar su entrega inmediata al ausente que regrese o a la persona que legalmente lo
represente.

El ausente, mientras viva, conserva la posesión civil de estos bienes, bajo el amparo de
la ley”. Los efectos jurídicos de la declaratoria de ausencia y de muerte presunta,
respecto a los bienes, se determinan por la ley del lugar en que se hallen situados.

De acuerdo a lo anterior, los poseedores de los bienes están impedidos legalmente de

adquirirlos por prescripción.

Efectos familiares
Cuando una persona es declarada muerta presunta, y estaba casada, el cónyuge podrá
contraer nuevas nupcias, y estas serán validas aunque el ausente y declarado muerto
presunto viva, a no ser que uno de los contrayentes conociera las circunstancias de que
esta vivo el reputado ausente y muerto presunto. (Art. 77 C.C.)

En cuanto a la patria potestad de los hijos, si hubieran, le corresponde al cónyuge

sobreviviente como único titular de este derecho, y si regresare la persona ausente a
quien se le haya declarado muerto presunto ipso jure recupera sus derechos de patria
potestad.
Efectos sociales
En cuanto a los efectos sociales, la declaración de muerte presunta determinará la
modificación o terminación de las asociaciones, etc., de que sea miembro o socio el
muerto presunto, según se prevea en la escritura social, estatutos o documento creador.

Requisitos para que sea declarada la muerte presunta

La muerte presunta es la sucesión a la declaratoria de ausencia, constituye la última fase

o situación jurídica de la ausencia en general, ya que puede obtener su declaración
posteriormente a seguir el procedimiento determinado para la declaratoria de ausencia;
se considera como la última fase ya que transcurrido el tiempo necesario, sin tener
noticias del ausente, se presume muerta a la persona de que se trate.

El Código Civil en el Artículo 63 indica “que transcurridos cinco años desde que se
decreto la administración por los parientes o desde que se tuvo la última noticia del
ausente, podrá declararse la muerte presunta de éste…, esto presupone que cinco años
posteriores ya sea desde que se decretó la administración de los bienes del ausente por
sus parientes o desde que se tuvieron las últimas noticias de este, el Juez declarará la
muerte presunta de esta persona.

Por consiguiente, se puede concluir que la muerte presunta la declarará el Juez

transcurridos cinco años desde:

Que se haya decretado la administración de los bienes del ausente por sus parientes.
Desde que se tuvieron las últimas noticias de éste.