La no presencia de las personas naturales: No presente es la persona que no se encuentra en el pas en un momento dado, sin que exista motivo

legal para dudar de su existencia.

Ausencia: Situacin de una persona que ha abandonado el lugar de su residencia ordinaria sin dejar apoderado, de la cual se ignora el lugar en que se
encuentra y se tiene la incertidumbre de si vive o ha muerto por resolucin judicial. Como consecuencia, esta situacin se presenta exclusivamente en
las personas fsicas.
Para que se considere legalmente ausente una persona se requiere:

El abandono de la residencia ordinaria;

Que no haya dejado representante;

Que se ignore el lugar de su paradero;

Que se tenga incertidumbre sobre su existencia o fallecimiento y

Una declaracin judicial que confirme la situacin de incertidumbre.

No presente: es el que se ha alejado de su domicilio pero se sabe su paradero o que, de no saberse, no existen dudas sobre su existencia.
Desaparecido: es aqul que dej de verse a partir de una catstrofe o siniestro en los que probablemente haya fallecido.
De lo antedicho se desprende que las nombradas instituciones se asemejan a los regmenes de incapaces en cuanto proveen a la proteccin de
personas que no pueden hacerlo por s mismas, mientras que se diferencian de dichos regmenes en cuanto que protegen a las personas que no pueden
obrar por s mismos por razones ajenas a las que determinan incapacidades negciales. La ptica asumida para el desarrollo del tema est enmarcada
en lo dispuesto en nuestro ordenamiento jurdico, tratando en lo posible de desmitificar el fenmeno biolgico de la muerte, al que conocemos todos
y nos atemoriza al recordarnos sentimientos de agona, resignacin y dolor, causados por una muerte cercana, por un lado; y por el otro, sentimientos
entremezclados de esperanza, angustia y terror por la desaparicin o ausencia de algn ser querido.
Consideraciones preliminares: No siempre es determinable el momento en que ocurre esa muerte y sin embargo existe la necesidad jurdica de
presuponer el hecho de que sta ha ocurrido para que se produzcan los efectos que ella conlleva. En este caso nos encontramos en presencia de dos
hiptesis: la ausencia y la presuncin de la muerte, ambas son las soluciones que ha aportado el Derecho Civil al considerarse el fin de la
personalidad jurdica. La no presencia y la ausencia son dos instituciones distintas que coinciden en proveer a la proteccin de determinadas personas
que se encuentran impedidas de obrar por s mismas, debido al hecho de no hallarse en un determinado lugar, unido a otras circunstancias que varan
segn se trate de no presentes y ausentes
La personalidad jurdica se inicia con el nacimiento y concluye con la muerte. Es la regla que fija el comienzo y la terminacin de la persona y donde
se suceden todos los fenmenos y hechos que corresponden a las personas jurdicas individuales (todos los seres humanos), conocidos tambin como
personas naturales.
Procedimiento: Artculo 224 (Cdigo de Procedimiento Civil)
Cuando se compruebe que el demandado no est en la Repblica, se le citar en la persona de su apoderado, si lo tuviere. Si no lo tuviere, o si el que
tenga se negare a representarlo, se convocar al demandado por Carteles, para que dentro de un trmino que fijar el Juez, el cual no podr ser menor
de treinta das ni mayor de cuarenta y cinco, segn las circunstancias, comparezca personalmente o por medio de apoderado. Estos carteles debern
contener las menciones indicadas en el artculo anterior y se publicarn en dos diarios de los de mayor circulacin en la localidad, que indicar
expresamente el Juez, durante treinta das continuos, una vez por semana. Si pasado dicho trmino no compareciere el no presente, ni ningn
representante suyo, el Tribunal le nombrar defensor, con quien se entender la citacin.
Efectos
La no presencia produce dos efectos civiles principales:
1 La exclusin del no presente del ejercicio de la patria potestad sobre sus hijos (C.C. artculo 262) norma que no est incorporada expresamente a la
LOPNA, pero que esta ley no deroga (LOPNA, artculo 684)
2 El nombramiento de un defensor al no presente:
A.- Cuando sea demandada una persona no presente en el pas, cuya existencia no est en duda y que no tenga quien legalmente la represente (C.C.
artculo 417, encabezado), todo de acuerdo con la ley procesal que agrega otras exigencias (C.P.C. artculo 224). En este caso, es necesario pues que a
la no presencia del sujeto, se unan las circunstancias de haber sido demandado en Venezuela, carecer de quien pueda representarlo en dicho juicio y
haberse llenado algunas exigencias procesales y,
B.- Cuando haya de practicarse alguna diligencia judicial o extrajudicial, para lo cual sea indispensable la citacin o representacin del no presente
(C.C. artculo 417, ap. 1), siempre que ste carezca de quien pueda representarlo a tales efectos. Este segundo caso fue previsto expresamente en el
Cdigo Civil de 1942, con lo cual se consagr el criterio de la jurisprudencia anterior que, por analoga con el caso de la demanda intentada contra l
no presente, nombraba a ste defensor para las diligencias sealadas.
3 El defensor puede y debe representar al no presente en el juicio o diligencia de que se trate, en defensa de sus intereses; pero sus poderes estn
limitados en el sentido de que no podr convenir en la demanda ni transigir si no obtuviere el dictamen favorable y conforme de dos asesores de
notoria competencia y probidad que, para estos casos nombrar el Tribunal de Primera Instancia dela jurisdiccin en donde curse el asunto, a peticin
del defensor (C.C. artculo 418, ltimo aparte). Es de observar que, obtenido ese dictamen con las condiciones exigidas, el defensor no requiere
autorizacin judicial para convenir o transigir.
El artculo 477 del Cdigo Civil refleja que la partida de defuncin deber expresar: lugar, da y hora de la muerte, as como su causa. Tambin
expresar los siguientes datos del difunto: nombre, apellido, edad, cdula de identidad, profesin y domicilio o residencia, tambin se tomar en
cuenta el nombre y apellido del cnyuge sobreviviente o premuerto, de los hijos que hubiere tenido (especificando los que viven y no). En caso de
menores de edad se tomarn en cuenta los datos de los representantes legales.
Efectos civiles y penales de la muerte
En el Derecho Mercantil: Las sociedades colectivas o en comandita se disuelven por la muerte de uno de los socios, salvo alguna clusula expresa
que faculte continuar el ejercicio de la sociedad con los herederos. Tambin podr declararse en quiebra tanto el comerciante que hubiese fallecido en
estado de cesacin de pago, como el comerciante retirado del comercio, en este caso el Cdigo de Comercio establece en su artculo 930: "la quiebra
de un comerciante retirado del comercio puede ser declarada...despus de la muerte del comerciante retirado; pero solo dentro del ao siguiente de la
muerte.
Encontramos igualmente que a los efectos de realizar las memorias del difunto y la consecuente apertura del negocio por parte de los sucesores del
mismo, el comerciante quebrado puede ser rehabilitado despus de su muerte, as lo establece el artculo 1068 del Cdigo de Comercio: "El fallido
puede ser rehabilitado despus de su muerte."
Por otra parte el artculo 669 del Cdigo de Comercio nos expresa el siguiente efecto de la muerte dentro del derecho mercantil: "Si durante el viaje
muriere el marinero que hubiere sido ajustado por mes, sus salarios se le debern hasta el da de su fallecimiento..."

En el Derecho Penal: Tenemos primero que nada, que hacer referencia al Cdigo Penal, como texto legal el cual nos expresa en su artculo 451 lo
siguiente: "los delitos previstos en el presente Captulo no podrn ser enjuiciados sino por acusacin de la parte agraviada o de sus representantes
legales. Si esta muere antes de hacer uso de su accin, o si los delitos se han cometido contra la memoria de la persona muerta, la acusacin o
querella puede promoverse por el cnyuge, los ascendientes, los descendientes, los hermanos o hermanas, sobrinos, los afines en lnea recta y por los
herederos inmediatos..."
Igualmente en el amparo de la memoria de un difunto se puede pedir la nulidad de la sentencia penal que en vida hubiere recado en su contra.
Luego de la muerte de la persona inicia la tutela jurdica del cadver como lo establece el artculo 454 del Cdigo Penal: " La pena de prisin por el
delito de hurto ser de dos a seis aos, si el delito se ha cometido... 2) En los cementerios, tumbas o sepulcros, apoderndose ya de las cosas que
constituyen su ornamento o proteccin, bien de las que se hallan sobre los cadveres o se hubieren sepultados con estos al mismo tiempo..."
En el Derecho Civil: Algunos de los artculos que hacen referencia al efecto sobre el derecho civil de la muerte son:
Art. 432: "Si durante la posesin provisional se descubre de una manera cierta la poca de la muerte del ausente, se abre la sucesin a favor de los
que en esa poca eran sus herederos; y si fueren otros los que han gozado de los bienes, estn obligados a retribuirlos con la renta en la proporcin
fijada en el artculo 429"
Art. 619: "El usufructo se extingue: Por la muerte de usufructuario..."
Art. 1.673: "La sociedad se extingue: ...3 Por muerte de uno de los socios..."
Art. 1.676: "Se puede estipular que en caso de muerte de uno de los socios contine la sociedad con sus herederos, o solo entre los socios
sobrevivientes. En segundo caso los herederos no tienen derecho sino a que se haga la particin, refirindola al da de la muerte de su causante; y no
participan en los derechos y obligaciones posteriores, sino en cuanto sean consecuencia necesaria de las operaciones ejecutadas antes de la muerte del
socio a quien suceden."
La ausencia de las personas naturales
La ausencia en cuanto a la legislacin venezolana no es ms que la condicin de la persona fsica cuya existencia es incierta debido a determinados
hechos sealados por la ley. Es caracterstica de la ausencia la duda acerca de si la persona est viva o ha muerto ya; pero no basta cualquier duda
sino que es necesario que la duda resulte de los hechos determinados por la ley.
Fases o etapas
En el rgimen ordinario de la ausencia la ley distingue tres fases, etapas o grados:
1 La ausencia presunta,
2 La ausencia declarada y
3 La muerte presunta.
En otros Derechos, se llega hasta la declaracin de muerte cuando se considera que la posibilidad de supervivencia es prcticamente despreciable;
pero, entre nosotros, slo se llega hasta una presuncin de muerte cuyos efectos jurdicos no se equiparan a los de la muerte propiamente dicha.
Ausencia presunta
1 Supuesto. La ley presume ausente a la persona cuando concurren las dos circunstancias siguientes:
A.- Que la persona haya desaparecido de su ltimo domicilio o residencia; y B.- Que no se tenga noticias de la persona (Cdigo Civil, artculo 418),
ni emanadas de ella ni de otro.
En cuanto a la persona que haya desaparecido de su ltimo domicilio o residencia, debe aclararse que el verbo desaparecer no debe tomarse en su
acepcin ms propia de ocultarse o quitarse de la vista de uno con presteza o velocidad, sino que para considerar que una persona ha desaparecido de
su ltimo domicilio o residencia basta - como aclara Domnici - que el individuo haya dejado de aparecer o presentarse all, aunque conste que
originalmente se alej del lugar en forma regular (p. Ejemplo: embarcndose para tratar negocios en el exterior).
2 Carcter. La presuncin de ausencia es una presuncin iuris tantum, o sea, que admite prueba en contrario.
Efectos de la ausencia presunta
Mientras dura la presuncin de ausencia la ley prcticamente se limita a proteger los intereses del presunto ausente (aunque con ello - indirectamente
- protege tambin los intereses de otras personas como, por ejemplo, de los presuntos herederos)
1 Las medidas legales de proteccin del ausente, varan segn que ste haya dejado apoderado o no lo haya dejado.
A.- Si el presunto ausente no ha dejado apoderado, el Juez del ltimo domicilio o de la ltima residencia del ausente puede, a instancia de los
interesados o delos herederos presuntos, nombrar una persona que representa al ausente en juicio, en la formacin de inventarios o cuentas, o en las
liquidaciones y particiones en que el ausente tenga inters: y dictar cualesquiera otras providencias necesarias a la conservacin de su patrimonio
(Cdigo Civil artculo 419, encab.). Las facultades del representante en juicio sern las mismas atribuidas al defensor del no presente (Cdigo Civil
Artculo 419, aparte 1). Para el nombramiento de representante se preferir al cnyuge no separado legalmente, salvo motivos graves que apreciar
el Juez (C.C. artculo 419, ap. ltimo).
Entre los interesados que pueden solicitar las medidas arriba sealadas pueden indicarse al cnyuge, los condueos y los acreedores del presunto
ausente; los herederos presuntos a quienes se refiere la ley son las personas que hubieran sido los herederos del presunto ausente si ste hubiera
muerte el da de las ltimas noticias, y como ejemplo de otras providencias que pueda dictar el Juez.
B.- Si el presunto ausente ha dejado apoderado, el Juez proveer slo a los cactos para los cuales dicho apoderado no tenga facultades y de las dar a
ste si no encontrare motivos que se opongan (Cdigo Civil, artculo 419, ap. 2).
En todo caso, desde que ocurra la presuncin de ausencia de uno de los padres, el otro ejercer la patria potestad y si ste ha fallecido o estuviere en
la imposibilidad de ejercerla, se abrir la tutela (Cdigo Civil artculo 420), norma del Cdigo Civil que no recoge la LOPNA, pero que tampoco
deroga (LOPNA, artculo 684).
Cesacin de la presuncin de ausencia
La presuncin de ausencia cesa en tres casos:
1 Cuando se prueba la existencia de quien se presuma ausente;
2 Cuando se prueba su muerte y
3 Cuando se dicta sentencia definitivamente firme que declare su ausencia.
Ausencia declarada: La declaracin de ausencia presupone que hayan transcurrido dos aos de ausencia presunta, si el causante no dej mandatario
para la administracin de sus bienes, o tres, caso contrario (Cdigo Civil, artculo 421). La diferencia del plazo entre uno y otro caso se debe a que el
hecho de dejar esa clase de mandatario, constituye un indicio de que le propio interesado previ un alejamiento prolongado y de que, por ende, es
menos probable que el mismo se deba a su muerte. Siendo esa la razn de la diferencia, debe concluirse que el plazo no se modifica por el hecho de
que el mandatario haya muerto o haya renunciado al mandato.

Obsrvese que la ley se refiere a que el ausente hubiere dejado mandatario "para la administracin de sus bienes" y no para otros efectos. Por lo
dems, no es necesario que el apoderado est facultado para administrar todos los bienes del ausente siento suficiente que pueda administra los ms
importantes de ellos.
PUEDE PEDIR LA DECLARACIN DE AUSENCIA
A.- Los presuntos herederos "ab intestato", y contradictoriamente con ellos - ya que tienen intereses opuestos - los presuntos herederos
testamentarios, si los hubiere, y
B.- Las personas que tengan sobre los bienes del ausente un derecho que dependa de la muerte de ste (por ejemplo: el nudo propietario de un bien
sobre el cual el ausente tenga un usufructo vitalicio).
Estas personas actuarn contradictoriamente con los presuntos herederos.
INTERVENCIN DEL CNYUGE: El cnyuge as como puede solicitar la declaracin de ausencia de su cnyuge, tambin est legitimado para
tomar la posicin opuesta, o sea, contradecir en juicio cualquier solicitud de esa clase que haya hecho otra persona (Cdigo Civil, artculo 425)
facultad que se explica por el inters que pueda tener en que no se declare la ausencia para evitar la disolucin de la comunidad conyugal.
Artculo 425
El cnyuge podr contradecir, en el Juicio a que se refiere esta Seccin, la solicitud sobre declaracin de ausencia del otro cnyuge.
PROCEDIMIENTO: Acreditados los supuestos necesarios para que se declare la ausencia, el Juez ordenar que se emplace a la persona de cuya
ausencia se trata para que comparezca o d aviso, en forma autntica, de su existencia, en un lapso de tres meses (C.C. artculo 422, 1 disposicin).
Este emplazamiento se har por medio de publicacin en un peridico, repetida cada quince das durante el lapso de comparecencia (C.C. artculo
422, 2 disposicin).
Si transcurrido el lapso de citacin, no comparece el ausente por s o por medio de su apoderado, ni da aviso en forma autntica de su existencia, el
Juez le nombrar a un defensor con quien se seguir juicio ordinario sobre la declaracin de ausencia (C.C. artculo 423).
En cualquier estado del juicio, se le declarar terminado al comparecer el presunto ausente u obtenerse en forma autntica noticia de su existencia
(Cdigo Civil artculo 424, encabezado).
La sentencia que cause ejecutoria se publicar tambin en un peridico (C.C: artculo 424, ap. nico).
Efectos de la declaracin de ausencia
1 Ejecutoriada la sentencia que declare la ausencia el Tribunal a solicitud de cualquier interesado ordenar la apertura de los actos de ltima voluntad
del ausente (C.C. Artculo 426, encab.). Se discute quienes son los interesados a este efecto. Creemos que lo son, por lo menos, los presuntos
herederos ab intestato y las personas que tienen un derecho u obligacin que dependa de la muerte del ausente, porque estas personas no pueden
hacer valer sus pretensiones sino contradictoriamente con los herederos del ausente de modo que necesitan saber quines son esos herederos.
2 Los herederos del ausente, si ste hubiera muerto el da del as ltimas noticias de su existencia, o los herederos de aqullas, pueden pedir al Juez la
posesin provisional de los bienes del ausente (C.C. artculo 426, ap. 1)
A.- No se pondr en posesin de los bienes a los herederos sino dando caucin hipotecaria, prendaria o fideyusoria (fianza) por una cantidad que
fijar el Juez, o mediante cualesquiera otras precauciones que el Juez estime convenientes en inters del ausente, si no pudieren prestar la caucin
(C.C. artculo 426, ap. lt.)
B.- La posesin provisional de los bienes deber darse por formal inventario (C.C: artculo 429 encab.)
C.- La posesin provisional da a los que la obtienen y a sus sucesores, la administracin de los bienes del ausente, el derecho de ejercer en juicio las
acciones que a ste competan y el goce de los bienes en la proporcin que se indicar (Cdigo Civil artculo 428).
a.- En cuanto a los poderes de administrar debe sealarse que la ley exige a los poseedores provisionales que obtenga autorizacin judicial para todos
los actos que excedan de la simple administracin (art. 429 C.C.)
b.- As como la ley atribuye a los poseedores provisionales la facultad de ejercer en juicio las acciones del ausente dispone, que despus del decreto
que haya acordado la posesin provisional, las acciones contra el ausente, se dirigirn contra los que hubieren obtenido dicha posesin (C.C. artculo
433). En consecuencia, a partir del decreto indicado, el Juez competente para conocer de las demandas contra el ausente no ser el del ltimo
domicilio de ste, sino el del domicilio del poseedor provisional.
c.- En cuanto al goce delos bienes la ley establece que:
1.- Los ascendientes, descendientes y el cnyuge que tengan la posesin provisional, hacen suyos el producto ntegro de las rentas de los bienes del
ausente desde el da en que obtuvieron la posesin (C.C. artculo 429, ap. 1). Y
2.- Las dems personas harn suya la mitad de dichas rentas en los cinco primeros aos, a contar desde el da en que obtuvieron la posesin
provisional; y harn suyo el total de dichas rentas despus de dicho plazo (C.C. artculo 429, ap. 2).
d.- El Juez acordar, si lo creyere conveniente, la venta en totalidad o en parte de los bienes muebles, determinando el empleo que debe drsele al
precio para dejarlo asegurado, y cuidar de que se cumpla esta determinacin (C.C. artculo 429, ap. ltimo).
3 Declarada la ausencia, quienes tengan derecho sobre los bienes del ausente que dependan de su muerte, pueden pedir, contradictoriamente con los
herederos, el ejercicio provisional de esos derechos (C.C. artculo 426, ap. 2)
4 Aunque no lo diga expresamente la ley, los deudores cuya liberacin dependa de la muerte del ausente (p. Ejemplo: el obligado a pagarle
vitaliciamente una suma), por analoga, pueden pedir al Juez que declare su liberacin provisional, previa caucin u otra precaucin que al supla si no
pueden prestarla.
5 La declaracin de ausencia disuelve la comunidad de los bienes en el matrimonio (C.C. artculo 173, ap. 2) si bien el matrimonio mismo subsiste
(v. Infra, "Efectos dela presuncin de Muerte" 3).
6 El cnyuge del ausente, adems de lo que le corresponde por los convenios de matrimonio y por sucesin, puede en caso necesario, obtener una
pensin alimenticia, que se determinar por la condicin de la familia y la cuanta del patrimonio del ausente (C.C. artculo 427).
Cesacin de los efectos de la declaracin de ausencia
La cesacin absoluta (erga omnes)
a.- Si durante la posesin provisional vuelve el ausente o se prueba su existencia, cesan los efectos de la declaracin, salvo, si hay lugar, las garantas
de conservacin y administracin del patrimonio constituidas conforme a las exigencias de la ley (C.C. artculo 431).
En tal caso, los poseedores provisionales de los bienes deben restituirlos con las rentas en la proporcin en que no las han hecho suyas (C.C. artculo
431)
Si los poseedores provisionales han efectuado gastos de conservacin de los bienes del ausente creemos que no tienen accin contra ste para obtener
su reembolso; pero si efectuaron mejoras en dichos bienes pueden reclamar la suma menor entre el mayor valor dado a la cosa y el monto de las
impensas.

b.- Si durante la posesin provisional se descubre de una manera cierta la poca de la muerte del ausente, se abre la sucesin a favor de los que en esa
poca eran sus herederos, y si fueren otros lo que han gozado de los bienes, estn obligados a restituirlos con las rentas en la proporcin en que
respecto de estos corresponda (C.C. artculo 432).
La cesacin relativa: La cesacin relativa slo est prevista expresamente por la ley en orden a la posesin provisional de los bienes, aunque la
respectiva norma se aplica mutatis mutandis a los otros efectos de la declaracin de ausencia.
En cuanto a la posesin provisional dispone la ley que si durante aqulla, alguien prueba que al tiempo de las ltimas noticias tena un derecho
superior o igual al del poseedor actual, puede, segn los casos, excluir a ste de la posesin o hacerse asocial a dicha posesin, pero no tiene derechos
a los frutos, sino desde el da en que proponga demanda (Artculo 430 del Cdigo Civil). Esta limitacin relativa a los frutos suele explicarse como
una sancin para quien no pidi oportunamente la posesin provisional o como una garanta mnima a la persona del poseedor provisional. La
explicacin no es satisfactoria porque la limitacin afecta incluso a quien prueba haberse encontrado sin su culpa en la imposibilidad de pedir la
posesin provisional con anterioridad y porque beneficia incluso al poseedor de mala fe.
Muerte presunta
Presuncin de muerte: Si la ausencia ha continuado por espacio de diez aos desde que fue declarada, o si han transcurrido cien aos desde el
nacimiento del ausente, el Juez, a peticin de cualquier interesado, declarar la presuncin de muerte y junto con ella acordar la posesin definitiva
de los bienes y la cesacin de las garantas que se han impuesto (C.C. artculo 434, 1 disposicin). Esa determinacin se publicar por la imprenta
(C.C. artculo 434, 2 disposicin).
No es necesario intentar un nuevo juicio para obtener la correspondiente decisin del Juez; pero s se requiere la constatacin judicial de que procede
declarar la presuncin de muerte.
Efectos de la presuncin de muerte
1 La declaracin judicial de la presuncin de muerte cambia la posesin provisional de los bienes del ausente, en posesin definitiva. Esta permite a
los presuntos herederos proceder a la particin y disponer libremente de los bienes (C.C. artculo 435) y hacer cesar las garantas exigidas para la
posesin provisional (C.C. artculo 434).
Aunque cuando la hiptesis normal es que al declararse la presuncin de muerte, los poseedores provisionales se conviertan en poseedores
definitivos, lo cierto es que las personas que tenan derecho a pedir la posesin provisional, pero que no la obtuvieron.
2 Aun cuando la ley no lo establezca expresamente, el ejercicio provisional de derechos y la liberacin temporal de obligaciones decretados a
consecuencia de la declaracin de ausencia, se hacen definitivos al decretarse la presuncin de muerte.
3 La presuncin de muerte no disuelve el matrimonio ni constituye causal de divorcio ni de separacin de cuerpos. Pero si el cnyuge del ausente,
aunque se trate de un presunto o declarado ausente y no de un presunto muerto, contra matrimonio - a pesar de la prohibicin legal -, ese matrimonio
no puede impugnarse mientras dure la ausencia (C.C. artculo 122, ap. 1).
Esta deposicin es perfectamente explicable. No puede anularse el nuevo matrimonio si no consta de certeza que subsiste el vnculo anterior, y como
en caso de ausencia se duda acerca de la existencia del ausente, no hay seguridad de que el vnculo anterior subsista (ya que si realmente el ausente
ha muerto, su matrimonio se disolvi, y caso contrario, subsiste).
CESACIN DE LOS EFECTOS DE LA PRESUNCIN DE MUERTE
1 Si despus de la toma de posesin definitiva, volviere el ausente o se probare su existencia, recobrar los bienes en el estado en que se encuentren
y tendr derecho a reclamar el precio de los que hayan sido enajenados si an se debiere, o los bienes provenientes del empleo de este precio (C.C.
artculo 436).
Por otra parte, el ausente no puede reclamar nada al poseedor definitivo por el hecho de haber enajenado bienes a ttulo gratuito o por haber dejado
que perecieran o sufrieran deterioros. En cambio, los poseedores definitivos no pueden pedir el reembolso de los gastos de conservacin que hubieren
efectuado en razn del principio general de que tales gastos son a cargo de quien hace suyos los frutos de la cosa.
2 Si despus de la posesin definitiva se descubriere de una manera cierta la poca dela muerte del ausente, los que en esa poca eran los herederos o
legatarios, o hubiesen adquirido algn derecho a cusa de su muerte, o en su caso, los sucesores de unos u otros, podrn intentar las acciones que les
competan, salvo los derechos que los poseedores hayan adquirido por prescripcin o por percepcin de frutos de buena fe (C.C. artculo 437).
Presuncin de muerte por accidente: Supuestos para que proceda, aspectos procesales y efectos de la declaratoria de la presuncin de muerte por
accidente
1 Supuestos. Slo procede la presuncin de muerte por accidente cuando ocurran las dos circunstancias siguientes:
A.- Que una persona se haya encontrado en un naufragio, incendio, terremoto, guerra u otro siniestro semejante (C.C: artculo 438, encabezado). A
este propsito es necesario destacar: a.- que tal enumeracin es enunciativa, de modo que deben considerarse incluidos otros siniestros semejantes,
tales como cada violenta de aeronaves, explosin de calderas en una fbrica, etc. Y b.- que, en su caso deben probarse dos hechos: el siniestro y la
presencia de la persona en l.
B:- Que a raz del siniestro no se haya tenido notifica de la existencia de la persona de que se trata (C.C. artculo 438, encabezado). Es obvio que si se
ha tenido notifica de que ha sobrevivido al siniestro no procede la presuncin de muerte por accidente y que si se sabe que ha muerto en el accidente
se est frente a un caso de muerte que se acreditar con la partida de defuncin, levantada con las formalidades de ley o por cualquier medio de
prueba en los casos previsto en el artculo 486 del Cdigo Civil.
2 Legitimacin activa. Puede pedir que se declare la presuncin de muerte por accidente:
A.- Cualquier presunto heredero "ab intestato" o testamentario, o
B.- Quienquiera que tenga acciones eventuales que dependan de la muerte dela persona de que se trata (C.C. artculo 438, encabezado).
3 Intervencin del cnyuge. Por analoga con las normas sobre el juicio de declaracin de ausencia, debe admitirse que el cnyuge del pretendido
ausente pueda contradecir la solicitud de que se declare la presuncin de muerte por accidente.
4 Procedimiento. El procedimiento comienza por solicitud dirigida al Juez de Primera Instancia que ejerza la jurisdiccin civil en el lugar del ltimo
domicilio del pretendido ausente (C.C. artculo 438, encabezado), o de la ltima residencia si no se conociese aquel (C.C. artculo 438, aparte nico
1 disposicin). Pasado dicho perodo se evacuarn las pruebas y luego el Juez decidir (C.C. artculo 438, aparte nico, 2 disposicin)
Efectos de la presuncin de muerte por accidente
1 Los efectos inmediatos dela declaracin de la presuncin de muerte por accidente son los mismos efectos de la declaracin (ordinaria) de ausencia
(C.C: artculo 439). En consecuencia, la presuncin de muerte por accidente suprime la primera fase ordinaria de la ausencia, o sea, la presuncin de
ausencia.
2 Pasados tres aos de haberse declarado la presuncin de muerte por accidente, el Tribunal, a peticin de cualquier interesado, acordar la posesin
definitiva de los bienes y la cesacin de las garantas que se han impuesto, o sea, las medidas establecidas para la presuncin (ordinaria) de la muerte
(C.C. Artculo 440), sin que al efecto tenga relevancia el tiempo transcurrido desde el nacimiento del ausente.

Caso en el que se constate la existencia del declarado presunto muerto por accidente: El principio fundamental en la materia es que no se
admitir la reclamacin de ningn derecho en nombre de una persona cuya existencia se ignore, si no se prueba que dicha persona exista cuando el
derecho tuvo nacimiento (C.C. artculo 441). En consecuencia, los derechos nacidos antes del a ausencia, pueden ser reclamados por el representante
del ausente presunto o por los poseedores provisionales, o definitivos del declarado ausente o del presunto muerto, respectivamente; pero en cambio,
nadie puede reclamar en nombre del ausente, los derechos nacidos despus de su ausencia.
Breve referencia respecto a los derechos eventuales que competen al ausente.: El artculo 441 del C.C. establece que "no se admitir la
reclamacin de ningn derecho en nombre de una persona cuya existencia se ignore, si no se prueba que dicha persona exista cuando el derecho tuvo
nacimiento".
Lo anterior expuesto indica que ni el apoderado del presunto ausente ni los poseedores provisionales del declarado ausente podrn reclamar en
nombre del este los derechos a un legado, por ejemplo, si no pueden demostrar que al momento de abrirse la sucesin que el ausente exista.
Seguidamente, nuestro Cdigo Civil seala que el ausente puede presentarse y hacer valer sus derechos, aunque ms adelante prev la prescripcin
segn se apliquen los artculos 443 y 444.
V LA MUERTE: En el Derecho Civil vigente la nica causa de extincin de la personalidad del ser humano es la muerte en el sentido biolgico de
la palabra.
Por muerte en sentido biolgico debe entenderse la cesacin de las funciones vitales del individuo. La determinacin de si un individuo ha muerto o
no es una cuestin de carcter mdico-legal
Nuestro Cdigo Civil (harto citado) no seala expresamente en su articulado que con el hecho de la muerte biolgica se extingue la persona, ni define
lo que debemos entender por la misma.
A pesar de ello sabemos que la muerte constituye el medio de extincin de la personalidad jurdica del individuo que obtuvo a partir del nacimiento,
ms la muerte biolgica del individuo no genera la terminacin de las relaciones jurdicas que se constituyeron por el mismo individuo, o con
respecto de l.
VI PRUEBA DE LA MUERTE: De la misma manera que es necesario demostrar el nacimiento de una persona, existe la necesidad de hacer la
demostracin de la muerte pues, de este hecho depende que se produzcan los efectos jurdicos que el Derecho le atribuye.
La muerte jurdica es una consecuencia de la muerte biolgica del individuo, por lo tanto ha de demostrarse que ocurri la segunda para considerar
los efectos de la primera, es decir, de la extincin de la personalidad jurdica individual y a su no existencia en el futuro.
La prueba por excelencia de la muerte es el Acta de Defuncin. El contenido de esta fue objeto de estudio en el tema del Registro Civil sobre el cual
no estimamos necesario redundar en el presente trabajo, sin embargo remitimos al lector interesado en este tema a los artculos 445 (jurisdiccin),
448 (contenido general), 457 (carcter de autntico salvo prueba en contrario) y 477 (contenido especfico de la partida de defuncin) del C.C.
Ahora bien, conocido el hecho natural que hace posible la determinacin de la muerte jurdica, haremos una breve referencia al establecimiento de la
muerte biolgica, materia de estudio de la medicina legal.
Tcnicamente la muerte biolgica se individualiza en la desaparicin de las funciones respiratorias y circulatorias junto con la inmovilidad o rigidez,
las facies cadavrica y la relajacin de los esfnteres y otros fenmenos fsico-mecnicos que contribuyen a complementar la imagen exterior de la
muerte, tales como el enfriamiento, la coagulacin sangunea, la deshidratacin y la lividez cadavrica. En general, la muerte requiere en principio la
existencia de un cadver.
VII EFECTOS QUE PRODUCE LA MUERTE: Los efectos que la muerte produce, conforme a la ley son, a saber:
1) La extincin de la personalidad jurdica, es decir, no hay personalidad jurdica sin ser humano vivo a quien corresponda, pues el Derecho no
podr hacerlo sujeto de derechos subjetivos ni atribuirle el cumplimiento de deberes jurdicos.
2) La apertura de la sucesin; Con la extincin de la personalidad el patrimonio del individuo queda sin titular y se hace necesario atribuir a otras
personas los derechos y deberes sobre este patrimonio, incluyendo la responsabilidad de cumplimiento de los deberes jurdicos de los cuales era
deudor, situacin est contemplada en el Derecho de Sucesin, sea la circunstancia que haya o no testamento.
3) La extincin de los derechos, los deberes y las relaciones extra patrimoniales; contraria a la anterior, esta se refiere a los derechos, deberes y
relaciones no susceptibles a valoracin econmica, y que se consideran estrictamente personales del de cujus.
VIII La premorencia y la conmorencia: A veces, sobre todo en lo que respecta a la sucesin y en consecuencia, los sucesores a cuyo patrimonio se
incorporarn los bienes de la persona extinguida, les interesa determinar cul de dos o ms sujetos ha muerto primero que el otro, lo que resulta
particularmente difcil cuando dichos sujetos han fallecido en un mismo acontecimiento sin que existan indicios del orden en que ocurrieron las
muertes y en consecuencia cual debe ser el orden en que la sucesin debe aplicarse.
A la solucin de este problema se han propuesto dos frmulas: la premorencia y la conmoriencia.
Hemos credo conveniente orientar al lector de la importancia de estos dos postulados mediante un ejemplo cuyos sujetos son conocidos, ya que son
mencionados en clase ante cualquier eventualidad que sea menester evocar, ellos son A y B.
A y B son ocupantes de un vehculo accidentado y consecuentemente fallecidos por este hecho. A es el padre de B (filiacin legalmente comprobada),
ambos son mayores de edad, civilmente hbiles, casados y con hijos. Al ser rescatados del interior del vehculo ambos cadveres presentan
caractersticas similares de data de muerte segn se desprende de la actuacin efectuada por el mdico forense quien hizo el levantamiento
respectivo.
Pues bien, para efectos sucesorales se requiere saber quien falleci primero, ya que segn el caso, estaran afectados los intereses de los herederos abintestato de A y los de B segn se determine posteriormente de acuerdo con lo dispuesto por el Derecho Sucesoral. Veamos por qu:
Si se probare que A muri antes que B, se determinar que B hered a A aunque fuere por breves segundos. En consecuencia de ello los herederos de
B (cnyuge e hijos) heredaran el patrimonio de B ms la cuota parte de la herencia que obtuviere B por haber sobrevivido a A.
Si A y B murieron en el mismo instante o si A sobrevivi a B aunque fuere por breves segundos, B no hered de A en cuyo caso los causabientes de A
recibirn una mayor participacin patrimonial, en perjuicio de los herederos de B, quienes veran disminuida en su herencia la cuota parte que de A
debi heredar B.
Es de suponer entonces que los herederos de A y los herederos de B, promovern las acciones judiciales pertinentes con el fin de probar cul de los
dos sujetos muri primero.
Veamos a continuacin de que se tratan estas teoras aclarando previamente que nuestra legislacin consagra la conmoriencia bajo presuncin iuris
tantum (admite prueba en contrario), caso en el cual bajo el ejemplo planteado y de acuerdo a nuestra legislacin "la carga de la prueba es de quien la
alega" por lo cual corresponder a cada una de las partes demostrar lo pretendido.
Premorencia: Este sistema, teora o postulado tuvo su origen en el Derecho Romano y fue recogido por el Cdigo Civil francs, en el cual se
plantean las siguientes presunciones:
a) Por debajo de los 15 aos se presume haber sobrevivido el ms viejo;
b) Por encima de los 15 aos hasta los sesenta, se presume haber sobrevivido el ms joven;

c) Cuando se trata de personas con igual edad o una diferencia no mayor de un ao, se presume que el hombre ha sobrevivido a la mujer; y
d) Por encima de los sesenta aos, se presume que ha sobrevivido el ms joven, sin diferencia de sexos.
Al sistema de premorencia se le critica que determina el orden de muerte en forma arbitraria (suponemos que quien lo critica est por encima de los
sesenta aos) ya que en muchos casos la supervivencia no tiene relacin directa con la fortaleza, y adems del sexo y la edad existen otras
circunstancias como la capacidad mental y el estado de salud que guardan relacin con la capacidad propia del individuo para hacer frente a peligros
de muerte.
Conmoriencia: Consiste en presumir que todos han muerto a la misma vez y que, por tanto, no se ha producido sucesin alguna.
La conmoriencia est determinada en nuestra legislacin segn lo dispuesto en el artculo 994 del C.C. conforme al cual:
"Si hubiere duda sobre cul de dos o ms individuos llamados recprocamente a sucederse, haya muerto primero que el otro, el que sostenga la
anterioridad de la muerte del uno o del otro deber probarla. A falta de prueba, se presumen todos muertos al mismo tiempo y no hay transmisin de
derechos de uno al otro." (Cursivas nuestras)
Podemos apreciar la presuncin iuris tantum establecida por el artculo citado supra, en cuyo caso podremos acudir a la medicina legal, sus estudios y
sus postulados para la determinacin correspondiente.
TTULO XII
DE LOS NO PRESENTES Y DE LOS AUSENTES
Captulo I
De los No Presentes
Artculo 417.- Cuando sea demandada una persona no presente en el pas y cuya existencia no est en duda, se le nombrar defensor, si no tuviere
quien legalmente la represente.
Lo mismo se har cuando haya de practicarse alguna diligencia judicial o extrajudicial para la cual sea impretermitible la citacin o representacin
del no presente.
El defensor no podr convenir en la demanda ni transigir si no obtuviere el dictamen favorable y conforme de dos asesores, de notoria competencia y
probidad que, para estos casos, nombrar el Tribunal de Primera Instancia de la jurisdiccin en donde curse el asunto, a peticin del defensor.
Captulo II
De los Ausentes
Seccin I
De la Presuncin de Ausencia y de sus Efectos
Artculo 418.- La persona que haya desaparecido de su ltimo domicilio o de su ltima residencia, y de quien no se tengan noticias, se presume
ausente.
Artculo 419.- Mientras la ausencia es solamente presunta, el Juez del ltimo domicilio o de la ltima residencia del ausente, si no ha dejado
apoderado, puede, a instancia de los interesados o de los herederos presuntos, nombrar quien represente al ausente en juicio, en la formacin de
inventarios o cuentas, o en las liquidaciones y particiones en que el ausente tenga inters; y dictar cualesquiera otras providencias necesarias a la
conservacin de su patrimonio.
Las facultades del representante en juicio sern las mismas atribuidas al defensor del no presente en el artculo 417.
Si existe apoderado, el Juez proveer nicamente a los actos para los cuales dicho apoderado no tenga facultad y se la dar a ste si no encontrare
motivo que se oponga.
Para el nombramiento de representante se preferir al cnyuge no separado legalmente, salvo motivos graves que apreciar el Juez.
Artculo 420.- Desde que ocurra presuncin de ausencia de uno de los padres, el otro ejercer la patria potestad, y si ste ha fallecido, o estuviere en
la imposibilidad de ejercerla, se abrir la tutela.
Seccin II
De la Declaracin de Ausencia
Artculo 421.- Despus de dos aos de ausencia presunta o de tres, si el ausente ha dejado mandatario para la administracin de sus bienes, los
presuntos herederos abintestato y contradictoriamente con ellos los herederos testamentarios, y quien tenga sobre los bienes del ausente derechos que
dependan de su muerte, pueden pedir al Tribunal que declare la ausencia.
Artculo 422.- Acreditados los hechos que expresa el artculo anterior, el Juzgado ordenar que se emplace a la persona de cuya ausencia se trata para
que comparezca o d aviso, en forma autntica, de su existencia, en el lapso de tres meses. Este emplazamiento se har por medio de publicacin en
un peridico, repetida cada quince das durante el lapso de comparecencia.
Artculo 423.- Si transcurrido el lapso de la citacin, no comparece el ausente ni por s ni por apoderado, ni da aviso en forma autntica de su
existencia, el Juzgado le nombrar un defensor con quien se seguir juicio ordinario sobre la declaracin de ausencia.
Artculo 424.- En cualquier estado del juicio, se le declarar terminado al comparecer el citado u obtenerse en forma autntica noticia de su
existencia.
La sentencia que cause ejecutoria se publicar tambin en un peridico.
Artculo 425.- El cnyuge podr contradecir, en el juicio a que se refiere esta Seccin. La solicitud sobre declaracin de ausencia del otro cnyuge.
Seccin III
De los Efectos de la Declaracin de Ausencia
Artculo 426.- Ejecutoriada la sentencia que declare la ausencia, el Tribunal, a solicitud de cualquier interesado ordenar la apertura de los actos de
ltima voluntad del ausente.
Los herederos del ausente, si ste hubiese muerto el da de las ltimas noticias de su existencia, o los herederos de aqullos, pueden pedir al Juez la
posesin provisional de los bienes.
Tambin todos los que tengan sobre los bienes del ausente derechos que dependan de la condicin de su muerte, pueden pedir, contradictoriamente
con los herederos, que se les acuerde el ejercicio provisional de esos derechos.
Ni a los herederos ni a las dems personas precedentemente indicadas, se les pondr en posesin de los bienes ni en ejercicio de sus derechos
eventuales, sino dando caucin hipotecaria, prendaria o fideyusoria, por una cantidad que fijar el Juez, o mediante cualesquiera otras precauciones
que estime convenientes en inters del ausente, si no se pudiere prestar la caucin.
Artculo 427.- El cnyuge del ausente, adems de lo que le corresponda por convenios de matrimonio y por sucesin, puede, en caso necesario,
obtener una pensin alimenticia, que se determinar por la condicin de la familia y la cuanta del patrimonio del ausente.
Artculo 428.- La posesin provisional da a los que la obtienen y a sus sucesores, la administracin de los bienes del ausente, el derecho de ejercer en
juicio las acciones que a ste competan y el goce de las rentas de sus bienes en la proporcin que se establece en el artculo siguiente.

Artculo 429.- La posesin provisional deber darse por formal inventario; y los que la obtengan no podrn sin autorizacin judicial dada con
conocimiento de causa ejecutar ningn acto que traspase los lmites de una simple administracin.
Los ascendientes, descendientes y el cnyuge, que tengan la posesin provisional, hacen suyo el producto ntegro de las rentas de los bienes del
ausente desde el da en que obtuvieron la posesin.
Las dems personas harn suya la mitad de dichas rentas en los cinco primeros aos, a contar desde el da en que obtuvieron la posesin; y harn
suyo el total de dichas rentas despus de este plazo.
El Juez acordar, si lo creyere conveniente, la venta en totalidad o en parte de los bienes muebles, determinando el empleo que deba darse al precio
para dejarlo asegurado, y cuidar de que se cumpla esta determinacin.
Artculo 430.- Si durante la posesin provisional alguien prueba que al tiempo de las
ltimas noticias tena un derecho superior o igual al del poseedor actual, puede excluir a ste de la posesin o hacerse asociar a l; pero no tiene
derecho a los frutos, sino desde el da en que proponga demanda.
Artculo 431.- Si durante la posesin provisional vuelve el ausente o se prueba su existencia, cesan los efectos de la declaracin de ausencia, salvo, si
hay lugar, las garantas de conservacin y administracin del patrimonio a que se refiere el artculo 419. Los poseedores provisionales de los bienes
deben restituirlos con las rentas en la proporcin fijada en el artculo 429.
Artculo 432.- Si durante la posesin provisional se descubre de una manera cierta la poca de la muerte del ausente, se abre la sucesin en favor de
los que en esa poca eran sus herederos; y si fueren otros los que han gozado de los bienes, estn obligados a restituirlos con las rentas en la
proporcin fijada en el artculo 429.
Artculo 433.- Despus del decreto que acuerde la posesin provisional, las acciones que competan contra el ausente se dirigirn contra los que
hubieren obtenido dicha posesin.
Seccin IV
De la Presuncin de Muerte y de sus Efectos
Artculo 434.- Si la ausencia ha continuado por espacio de diez aos desde que fue declarada, o si han transcurrido cien aos desde el nacimiento del
ausente, el Juez, a peticin de cualquier interesado, declarar la presuncin de muerte del ausente, acordar la posesin definitiva de los bienes y la
cesacin de las garantas que se hayan impuesto. Esta determinacin se publicar por la imprenta.
Artculo 435.- Decretada la posesin definitiva, se podr proceder a la particin y a disponer libremente de los bienes.
Artculo 436.- Si despus de la toma de posesin definitiva volviere el ausente o se probare su existencia, recobrar los bienes en el estado en que se
encuentren, y tendr derecho a reclamar el precio de los que hayan sido enajenados, si an se debiere, o los bienes provenientes del empleo de este
precio.
Artculo 437.- Si despus de la posesin definitiva se descubriere de una manera cierta la poca de la muerte del ausente, los que en esa poca eran
sus herederos o legatarios, o hubiesen adquirido algn derecho a causa de su muerte, o sus sucesores,
Podrn intentar las acciones que les competan, salvo los derechos que los poseedores hayan adquirido por prescripcin o por percepcin de frutos de
buena fe.
Seccin V
De la Presuncin de Muerte por Accidente
Artculo 438.- Si una persona se ha encontrado en un naufragio, incendio, terremoto, guerra u otro siniestro semejante, y a raz de ste no se ha
tenido noticia de su existencia, se presume que ha muerto. Esta presuncin ser declarada por el Juez de Primera Instancia del domicilio, a peticin de
cualquier presunto heredero ab-intestato o testamentario, o de quienquiera que tenga acciones eventuales que dependan de la muerte de aquella
persona, previa la comprobacin de los hechos.
La solicitud se publicar por la prensa durante tres meses, con intervalos de quince das por lo menos. Pasado dicho perodo se proceder a la
evacuacin de las pruebas y a la declaracin consiguiente.
Artculo 439.- Los efectos de la declaratoria a que se refiere el artculo precedente, sern los mismos sealados en la Seccin III de este Captulo.
Artculo 440.- Pasados tres aos, a contar desde la declaratoria a que se refiere el artculo primero de esta Seccin, el Tribunal, a peticin de
cualquier interesado, acordar la posesin definitiva de los bienes y la cesacin de las garantas que se hayan impuesto.
Seccin VI
De los Efectos de la Ausencia Respecto de los Derechos Eventuales que Competan al Ausente
Artculo 441.- No se admitir la reclamacin de ningn derecho en nombre de una persona cuya existencia se ignore, si no se prueba que dicha
persona exista cuando el derecho tuvo nacimiento.
Artculo 442.- Si se abriere una sucesin a la cual se llame en todo o en parte a una persona cuya existencia no conste, la sucesin pasar a los que
con esa persona
Hubiesen tenido derecho a concurrir, o a aquellos a quienes correspondera dicha sucesin a falta suya, salvo el derecho de representacin. En este
caso se proceder tambin a hacer inventario formal de los bienes.
Aquellos a quienes pasa la sucesin deben dar caucin hipotecaria, prendaria o fideyusoria por la cantidad que fije el Tribunal. Esta caucin se
cancelar transcurridos trece aos desde las ltimas noticias del ausente, si no ha dejado mandatario para la administracin de sus bienes, o diez y
seis, en caso de que lo haya dejado, o antes, si se cumplieren los cien aos del nacimiento del ausente.
Cuando no pueda darse la caucin, el Tribunal tomar cualesquiera otras precauciones que juzgue convenientes en inters del ausente, teniendo en
consideracin la calidad de las personas, su grado de parentesco con el ausente y otras circunstancias.
Artculo 443.- Las disposiciones de los dos artculos precedentes, no perjudican las acciones de peticin de herencia, ni los dems derechos que
correspondan al ausente, a sus representantes o causahabientes. Estos derechos no se extinguen sino por la expiracin del trmino fijado para la
prescripcin.
Artculo 444.- Mientras el ausente no se presente o no se intenten las acciones que le competan, los que hayan recibido los bienes de la sucesin
harn suyos los frutos percibidos de buena fe.