Viceministerio de Prestaciones Hospital de Emergencias

PERÚ Ministerio de Salud y Aseguramiento en Salud Pediátricas

INFORME LEGAL Nº 002-2022/HEP-OAJ

De --------- : Raúl Santiago Calle Peña - abogado contratado

Para --------- : Katherinne Raquel Valdivia Rivera - Jefa de la Oficina de Asesoría Jurídica del Hospital de
Emergencias Pediátricas (HEP) - Ministerio de Salud
Asunto--------- : Informe sobre exigencia de foliación como requisito para admisión de historias clínicas
Fecha ----- : Lunes 04 de julio de 2022

I. ------ ANTECEDENTES

1.01 --------- En fecha 21JUN2022 (13:05), la Responsable del Equipo de Trámite Documentario nos informa
mediante correo electrónico la siguiente situación, que reproducimos textualmente:

“De: Luz Sánchez - Secretaría DG

Enviado el: martes, 21 de junio de 2022 13:05
Para: Katherinne Valdivia - Asesoría Jurídica <kvaldivia@hep.gob.pe>
CC: Liz Bravo - Estadística <lbravo@hep.gob.pe>; Fernando Ramos - DG <framos@hep.gob.pe>
Asunto: opinión respecto a negación de recibir documento

Buen día, se le solicita que nos oriente respecto al inconveniente que hemos tenido respecto a la
notificación de un documento en Redes Integradas de Salud Lima Centro.
Se pone en conocimiento que el día jueves nos fuimos a dejar el Oficio (adjunto) a mesa de partes
de Redes Integradas de Salud Lima Centro, el cual se negaron a recibir argumentado que no está
foliado en la parte superior derecha, si bien en cierto el documento no está en el lugar donde ellos
indican porque es una historia clínica y esta ya tiene una foliación de origen (del área de archivo
de historias clínicas) y está foliado en los espacios en blanco a fin de no alterar la información y si
esta de manera correlativa y también esto se precisa en el oficio.
Se le indicó al personal de mesa de partes todo lo que explicamos líneas arriba y nos dijeron que
no podrán recibir así, que deberíamos volver a foliar como nos indican.
Ante esto tenemos la duda si es que debería volver a foliarse, o que tramite nos corresponde
realizar a fin de poder notificar el documento adjunto.

Espero su orientación respecto al trámite.

Saludos,
Atte.,
Luz Ivani Sanchez Torres
Responsable del Equipo de Tramite Documentario”

1.02 --------- En fecha 01JUL2022 (10:29) se nos realiza la Consulta, la cual procedemos a absolver.
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II. ------ ANÁLISIS LEGAL

2.01 --------- Nuestro sistema jurídico a nivel nacional ordena la priorización de derechos constitucionales
por encima de las normas administrativas.

2.02 --------- Si la exigencia de foliar (enumerar) un expediente o historia clínica está contenida en alguna
norma del TUPA de alguna entidad del sector Salud, jamás podría esta norma estar por encima
del derecho constitucional de solicitud de información personal contenida en entidades
públicas, establecido en el inciso 5 del artículo 2º de nuestra Constitución Política del Estado.

2.03 --------- Este inciso ha sido sujeto de modificación el día de ayer 03/07/2022 mediante la Ley Nº 31507,
y en ningún momento se ha hecho observación alguna que debilite su fuerza constitucional, en
ese sentido, no observamos la posibilidad de cuestionamiento legislativo parlamentario por un
procedimiento interno de foliación de hojas en la mesa de partes.

2.04 --------- El principio constitucional de legalidad indica que "Nadie está obligado a hacer lo que la ley no
manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe"; y, en ese sentido, si tenemos a una usuaria
de servicios de salud que, ejerciendo su derecho constitucional de solicitud de información
personal ha requerido una copia de su historia clínica, pero que por otro lado tenemos a una
servidora pública de mesa de partes que se rehúsa a recibir el objeto materia de ejercicio
constitucional de la usuaria (la historia médica), entonces tenemos que aplicar lo que en
Derecho denominamos el control difuso de las normas, el cual es ejercido por los jueces y
magistrados pero que por extensión (y también por lógica) puede y debe también ser ejercido
por la Administración Pública.

2.05 --------- El control difuso de las normas precisa que ante el conflicto de normas que se desean aplicar
para un mismo hecho, se debe siempre priorizar aquella que tenga superioridad en la escala
normativa que todos los operadores del Derecho conocemos:

1º lugar: Constitución y Tratados internacionales

2º lugar: Leyes y decretos legislativos
3º lugar: Decretos supremos y reglamentos
4º lugar: Resoluciones supremas
5º lugar: Resoluciones ministeriales
6º lugar: Normas administrativas internas (TUPA, ROF, MOF)

2.06 --------- En este sentido, la exigencia de foliación no puede contraponerse a la URGENCIA de entregar
un historial médico; no se puede presuponer que la necesidad de los usuarios es relativa,
máxime cuando hay un plazo que está próximo a vencerse.
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2.07 --------- Pero si esto no resultara suficiente como explicación, tenemos que también en el Derecho
Administrativo encontraremos sustento. Efectivamente, el Texto Único Ordenado de la Ley del
Procedimiento Administrativo General (Decreto Supremo Nº 004-2019-JUS), establece los
siguientes principios tipificados en su Artículo IV:

a) Principio del debido procedimiento. Los administrados gozan de los derechos y

garantías implícitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías
comprenden, de modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a
acceder al expediente; a refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a
presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a producir pruebas; a solicitar el uso
de la palabra, cuando corresponda; a obtener una decisión motivada, fundada en
derecho, emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable; (...).

b) Principio de razonabilidad. Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen

obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a
los administrados, deben adaptarse dentro de los límites de la facultad atribuida y
manteniendo la debida proporción entre los medios a emplear y los fines públicos que
deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfacción de
su cometido.

c) Principio de informalismo. Las normas de procedimiento deben ser interpretadas en

forma favorable a la admisión y decisión final de las pretensiones de los administrados,
de modo que sus derechos e intereses no sean afectados por la exigencia de aspectos
formales que puedan ser subsanados dentro del procedimiento, siempre que dicha
excusa no afecte derechos de terceros o el interés público.

d) Principio de celeridad. Quienes participan en el procedimiento deben ajustar su

actuación de tal modo que se dote al trámite de la máxima dinámica posible, evitando
actuaciones procesales que dificulten su desenvolvimiento o constituyan meros
formalismos, a fin de alcanzar una decisión en tiempo razonable, sin que ello releve a
las autoridades del respeto al debido procedimiento o vulnere el ordenamiento.

e) Principio de eficacia. Los sujetos del procedimiento administrativo deben hacer

prevalecer el cumplimiento de la finalidad del acto procedimental, sobre aquellos
formalismos cuya realización no incida en su validez, no determinen aspectos
importantes en la decisión final, no disminuyan las garantías del procedimiento, ni
causen indefensión a los administrados. En todos los supuestos de aplicación de este
principio, la finalidad del acto que se privilegie sobre las formalidades no esenciales
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deberá ajustarse al marco normativo aplicable y su validez será una garantía de la

finalidad pública que se busca satisfacer con la aplicación de este principio.

g) Principio de simplicidad. Los trámites establecidos deberán ser sencillos, debiendo

eliminarse toda complejidad innecesaria; es decir, los requisitos exigidos deberán ser
racionales y proporcionales a los fines que se persigue cumplir.

III. ------ CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

2.01 --------- Requerir la base normativa de la exigencia. Si la entidad que se está negando a recibir el
historial médico no foliado persiste en su accionar, se recomienda requerir a ésta que informe
cuál es la base normativa en la que sustenta su negativa. Si responde desconocerla, estaría
inmediatamente incumpliendo con la Constitución y con la LPAG (Ley del Procedimiento
Administrativo General), por lo cual se la estaría instando a cumplirla para evitar sanciones.

2.02 --------- Coordinación interinstitucional. Se recomienda contundentemente coordinar con las oficinas
de asesoría jurídica del sector Salud el sinceramiento respecto de este aparente conflicto de
normas, a efectos de no vulnerar derechos constitucionales por un requisito de mero
formalismo que en nada aporta a la satisfacción de los fines del acto administrativo de brindar
a los usuarios de su historial médico. Podríamos deducir que el objetivo que persigue el
requisito de la foliación es el de poder dejar constancia, por parte de la oficina receptora, de
cuántas páginas, hojas o folios se está recibiendo, para que posteriormente la persona que ha
entregado el documento no vaya a argumentar que entregó más cantidad o menos cantidad.
Sin embargo, esto puede ser superado mediante la exigencia de que la persona que está
entregando el documento firme la declaración de cuántas páginas, hojas o folios está dejando.

2.03 --------- Será en algún momento recomendable que este sinceramiento de requisitos sea realizado a
nivel de todos los procedimientos administrativos de la institución.

Sin otro particular, quedo de Usted.

Atentamente,