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TUTELA CONSULTORIO JURÍDICO LABORAL

OMAR YESID GUTIERREZ VIDES

HEYNER ENRIQUE RAMIREZ PACHECO
ANDY YAMPIER USTATE ARIZA

Valledupar // cesar
UNIVERSIDAD POPULAR DEL CESAR
Señor
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JUEZ CONSTITUCIONAL DE TUTELA (REPARTO)
Valledupar - Cesar

ASUNTO: ACCION DE TUTELA

ACCIONANTE: OMAR YESID GUTIERREZ VIDES en representación de

ENIMILETH VILLAR PEREZ y su menor hijo SANTIAGO
ALBERTO RAMIREZ VILLAR

ACCIONADO: MARTHA LILIANA CARDENAS MADARRIAGA – C.C. Nº

1.065.863.980 / CAJACOPI EPS

OMAR YESID GUTIÉRREZ VIDES, mayor de edad, identificada con la C.C. N°

1.003.233.258 expedida en Valledupar, abogado en ejercicio con T.P. N° 153264
expedida por el C.S.J., actuando en calidad de apoderada judicial de la señora
ENIMILETH VILLAR PEREZ – C.C. N° 1.065.809.775, quien así mismo actúa en
representación de su menor hijo SANTIAGO ALBERTO RAMIREZ VILLAR,
respetuosamente llego ante su digno despacho a fin de interponer ACCION DE
TUTELA en contra de la Señora MARTHA LILIANA CARDENAS MADARRIAGA,
mayor de edad e identificada con la C.C. Nº 1.065.863.980, propietaria del
Establecimiento denominado EL PUNTAZO DE LOS ACCESORIOS – NIT.
1065863980-3, y así mismo en contra de la entidad CAJACOPI EPS, habida
cuenta que dichos accionados vienen vulnerando flagrantemente los derechos
fundamentales al mínimo vital, debido proceso, igualdad, seguridad social y demás
derechos de raigambre constitucional de mi prohijada y de su menor hijo,
SANTIAGO ALBERTO RAMIREZ VILLAR - NUIP N° 1.067.643.589, tal y como
se podrá evidenciar en los siguientes:

HECHOS

En fecha 15 de febrero de 2020 la señora ENIMILETH VILLAR PEREZ inició

labores en calidad de Vendedora en el establecimiento comercial denominado EL
PUNTAZO DE LOS ACCESORIOS, ubicado en el Local N°32 de la Galería Popular
de la ciudad de Valledupar, fungiendo como empleadora la señora MARTHA
LILIANA CARDENAS MADARRIAGA.

Por acuerdo entre las partes se pactó la suma de Un millón de pesos

($1.000.000) a título de salario, manifestando en este punto que aún subsiste el
vínculo laboral, pues no ha existido manifestación expresa del empleador y/o mi
representada respecto a la terminación del respectivo contrato laboral.

Durante el periodo del vínculo laboral, la señora VILLAR PEREZ experimenta

estado de gravidez, por lo que en fecha 27 de agosto de 2021 da a luz a su bebé
SANTIAGO ALBERTO RAMIREZ VILLAR, gestándose así a favor de mi prohijada
el derecho a gozar de los emolumentos derivados de su LICENCIA DE
MATERNIDAD.

Cabe mencionar que durante el tiempo del embarazo la señora VILLAR PEREZ
padeció diversos obstáculos para acceder a la atención médica que requería, pues
la EPS CAJACOPI le manifestaba que su estado de afiliación era inactivo en
calidad de cotizante, situación que era controvertida por la empleadora, pues al
parecer contrató con una empresa de seguros la afiliación de mi cliente, sin
embargo no se procedió a la afiliación de manera oportuna, manteniendo a mi
poderdante en un estado de requerimientos gravosos ante CAJACOPI para la
respectiva atención en calidad de cotizante, calidad esta que alegaba el empleador.
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En ese orden de ideas, y ante la posición de la empleadora, la señora VILLAR

PEREZ remite Derecho de Petición ante CAJACOPI a fin de encontrar certeza
respecto al estado de afiliación efectiva que manifestaba la empleadora,
encontrándose con la irregularidad de que a fecha 21 de julio de 2021 aún no se
había hecho efectiva la afiliación, evidenciándose en la certificación emitida por
CAJACOPI que la fecha de afiliación de la trabajadora obedecía al 01/05/2021
encontrándose aún en ESTADO de PROCESO DE MOVILIDAD, de lo que se puede
colegir la afiliación extemporánea de mi poderdante al sistema de seguridad social,
con las implicaciones que ello genera a la fecha para el tema del reconocimiento y
pago de la licencia de maternidad por parte de la EPS CAJACOPI; y se señala
extemporaneidad en cuanto a la fecha de afiliación, pues nótese que el inicio de
labores data desde el 15 de febrero del año 2020. Cabe señalar que a la fecha
efectivamente se encuentra afiliada, tal y como se evidencia en información emitida
por la pagina RUAF adjunta a la presente.

Ahora bien, a pesar de la efectiva afiliación aunque tardía y pese a la vinculación

laboral de la accionante, a la fecha no se ha reconocido lo correspondiente a la
licencia de maternidad de la señora VILLAR PEREZ, manifestando que tal
reconocimiento se encuentra en mora, pues el nacimiento de su bebé se originó en
fecha 27 de agosto de 2021, y hasta la fecha no se ha otorgado a favor de mi
prohijada reconocimiento alguno a título de licencia de maternidad, inclusive
adeuda la empleadora a VILLAR PEREZ lo correspondiente al salario del mes de
agosto de 2021, hasta el día 26, iniciando a correr a partir del día 27 de agosto de
2021 lo correspondiente a la licencia de maternidad, dineros estos que se adeudan
y que le cohíben a la accionante de obtener los dineros necesarios para su
subsistencia y la de su menor hijo.

Se le manifiesta a su Señoría que el estado de embarazo de mi prohijada estuvo

caracterizado por diversos episodios de incapacidades médicas, incapacidades que
el empleador tuvo a bien cancelar, pues era conocedor de que no había realizado la
oportuna afiliación, señalando que a humilde juicio del suscrito abogado, tal suerte
debe aplicar al reconocimiento de la incapacidad, en el entendido de que sumado a
ello, le corresponde en virtud de la Ley cancelar directamente a la empleada el
valor de la licencia con base en el salario devengado al momento de iniciar la
licencia, en este caso salario de UN MILLON DE PESOS MENSUALES y
seguidamente recobrar y/o gestionar ante la EPS CAJACOPI, el reconocimiento del
respectivo pago a favor del empleador.

En el caso que nos ocupa y como quiera que la accionante goza de la calidad de
trabajadora dependiente, la licencia debe ser pagada en su totalidad por el
empleador y para ello no debe la señora VILLAR PEREZ cumplir con ningún
requisito adicional, en el entendido de que resulta suficiente que a la fecha del
parto tal y como acontece en el presente caso, goce de vigencia el respectivo
contrato laboral, circunstancia esta que genera en la empleadora la obligación de
concederle la licencia de maternidad y pagar los dineros que dicha licencia trae
consigo.

Resulta necesario aclarar en este punto que el pago que corresponde al empleador
a favor de la empleada por concepto de Licencia de Maternidad, No es susceptible
de descuento alguno, pues los únicos descuentos que se pueden hacer de la
respectiva licencia son aquellos que corresponden a los aportes de seguridad social
en la parte porcentual que corresponda a la empleada, realizando tal aclaración
desde ya, toda vez que el empleador ha manifestado de manera verbal descontar a
mi prohijada sumas dinerarias que esta le adeuda por varios conceptos,
obligaciones que valga la pena señalar no se están negando, pero si presentando
oposición a que dichas sumas sean descontadas de los emolumentos propios de la
Licencia de Maternidad adeudada, y no por capricho propio, sino por disposición de
la norma.
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En este sentido se aclara al empleador que la Licencia de Maternidad no tiene
naturaleza de salario, por lo que no proceden descuentos de libranza u otra
categoría similar, pues no se está haciendo referencia a un salario, sino en su
defecto a un auxilio por maternidad, por lo que tales descuentos solo proceden
sobre el salario y prestaciones sociales, siempre y cuando el empleado les haya
autorizado.

Se le reitera a su Señoría que la última fecha en que la accionante recibió salario

por parte de la empleadora corresponde a la mensualidad del mes de julio de
2021, mensualidad desde la cual la accionante se encuentra desprovista de los
dineros necesarios para su manutención y la manutención de su menor hijo,
circunstancia que vulnera los derechos fundamentales del menor y conculca los
derechos de la madre, por lo que justo y legal resulta su sabio discernimiento a fin
de que conforme a los hechos expuestos y a los preceptos legales, constitucionales
y jurisprudenciales se proceda a emitir un pronunciamiento que conjure las
omisiones en que viene incurriendo la empleadora accionada.

De otra parte, ha obviado la empleadora accionada los preceptos constitucionales

que fundamentan la protección especial del cual es titular en este caso la
accionante por su condición de madre lactante. De igual forma se han desconocido
con la omisión del pago de la correspondiente licencia de maternidad los derechos
fundamentales del menor, derechos estos que no pueden resultar ilusorios, por
cuanto se encuentran instituidos en la norma superior, señalando textualmente
tales derechos fundamentales sin lugar a equívocos, mencionando entre los mismos
el derecho a la vida, la integridad física, la salud y la seguridad social, la
alimentación equilibrada, entre otros que vienen siendo conculcados con la omisión
en que viene incurriendo la empleadora accionada. Se ha omitido así mismo el
hecho de que los derechos de los niños prevalecen sobre los derechos de los
demás.

Resulta imposible no ventilar las vicisitudes que ha debido experimentar la

demandante por la no entrega del auxilio que le corresponde, ha estado en riesgo la
alimentación balanceada de su núcleo familiar, y ha incurrido en la omisión del
pago de obligaciones que se cubren con el salario de la accionante.

Es así como la accionada obvia que la vida en condiciones dignas es un derecho

fundamental autónomo de raigambre constitucional, el cual debe gozar de especial
protección por parte del Estado y de los particulares que administran el tema de la
salud, procediendo a desplegar para tal fin un conjunto de tareas, actividades y
actuaciones encaminadas a garantizar el debido amparo a este derecho, lo que
lleva consigo en este caso, que la accionada y el Juez Constitucional deben
desarrollar todas las acciones y decisiones que le permitan a mi representada el
efectivo goce del derecho fundamental a la salud, la vida, respaldada en este caso
por la obtención del auxilio de maternidad, único ingreso para lograr la
subsistencia propia, la de su menor hijo y la de su núcleo familiar.

Es evidente Señor Juez, que la posición tomada por la empleadora accionada en el

caso que hoy nos ocupa, deshumaniza en gran manera el Estado Social de Derecho
que nos caracteriza y contradice totalmente los postulados de nuestra Carta
Magna, pues ésta promulga que la misma está basada en el respeto de la dignidad
humana, que como es evidente viene siendo menoscabada flagrantemente por la
accionada.

Claro está Señor(a) Juez, que se encuentra mi poderdante en una innegable

situación de debilidad manifiesta que requiere de su Señoría y del Estado
Colombiano especial Protección, tal y como lo promulga nuestra Constitución
Nacional, señalando así mismo, que dicha protección se verá materializada en la
medida en que Usted Señor(a) Juez se sirva tutelar los derechos fundamentales que
le asisten, y proceda ordenar a la accionada el reconocimiento y pago de su licencia
de maternidad.
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Con base en lo enunciado y en aras de resarcir los perjuicios que se le vienen

causando a mi poderdante me permito respetuosamente impetrar ante Usted las
siguientes:

PETICIONES

1. Que su Señoría proceda a tutelar los derechos fundamentales al mínimo vital,

vida, vida en condiciones dignas, seguridad social que le asisten a la señora
ENIMILETH VILLAR PEREZ y a su menor hijo SANTIAGO ALBERTO
RAMIREZ VILLAR.

2. Que su Señoría ordene a la señora MARTHA LILIANA CARDENAS

MADARRIAGA, el reconocimiento y pago de la Licencia de Maternidad gestada
a favor de la señora ENIMILETH VILLAR PEREZ.

3. Que su Señoría ordene a la señora MARTHA LILIANA CARDENAS

MADARRIAGA, cancelar a favor de la accionante los salarios adeudados,
correspondiente al mes de agosto de 2021.

4. Que la señora MARTHA LILIANA CARDENAS MADARRIAGA proceda a

consignar los dineros que le corresponden a la señora ENIMILETH VILLAR
PEREZ, por concepto de licencia de maternidad y salarios dejados de percibir,
a su cuenta de ahorros N° 524-000029-86 de BANCOLOMBIA a nombre de la
accionante.

5. Que se conmine a la accionada a cancelar de manera total, sin descuento

alguno, el valor que corresponde a la accionada por concepto de licencia de
maternidad.

6. Que se vincule al presente proceso a la EPS CAJACOPI, a fin de que asuma las
obligaciones que le correspondan respecto al pago de la licencia de maternidad
a favor de la accionante o para que en su defecto manifieste su posición
respecto a los derechos que le corresponden a la accionante y las obligaciones
que le competen a la EPS, con base en la Licencia de Maternidad de la
accionante quien a la fecha funge como cotizante dependiente.

DERECHOS VIOLADOS

De lo enunciado en el cuerpo de esta Acción de Tutela, se consideran vulnerados

los derechos al MÍNIMO VITAL, LA SALUD, LA VIDA, LA IGUALDAD, LA VIDA
EN CONDICIONES DIGNAS de la señora ENIMILETH VILLAR PEREZ y de su
menor hijo SANTIAGO ALBERTO RAMIREZ VILLAR.

JURAMENTO

CUMPLIMIENTO AL ARTÍCULO 37 DEL DECRETO 2591/91; JURAMENTO.

Manifiesto bajo la gravedad del juramento que mi poderdante ni el suscrito

profesional del derecho hemos presentado ninguna otra Acción de Tutela por los
mismos hechos y derechos.

PRUEBAS

Con el fin de establecer la vulneración de los derechos de mi representada, solicito

al Señor Juez, tener como pruebas las siguientes:
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• Copia del documento de identidad de la demandante

• Copia del registro civil del menor
• Copia de derecho de petición presentado ante CAJACOPI
• Certificación emitida por CAJACOPI a fin de evidenciar que a fecha 12 de
julio de 2021 se encontraba la accionante en Estado Activo en el régimen
subsidiado
• Certificado de Afiliación expedido por CAJACOPI de fecha 21 de julio de
2021 en donde se puede evidenciar el estado de afiliación como COTIZANTE
ACTIVO en Estado de PROCESO DE MOVILIDAD.
• Certificación emitida por el RUAF
• Certificación bancaria a nombre de la demandante

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Fundamento esta Acción de Tutela en los artículos 1, 2, 4, 11, 13, 29, 42 y 44 de la

Constitución Nacional; concepto 330466 de 2010 emitido por el Ministerio de
Trabajo y demás normas concordantes y afines al tema que nos ocupa.

MÍNIMO VITAL, LA SALUD, LA VIDA, LA IGUALDAD, LA VIDA EN

CONDICIONES DIGNAS
En relación con los derechos afectados para el caso particular y las normas citadas
cada una de ellas son desarrolladas en la constitución, las cuales en virtud del
principio de economía procesal y el IURA NOVIT CURIA es decir, el juez conoce el
derecho, de igual modo que en los hechos fueron argumentados los derechos
vulnerados en este acápite solo trataremos el concepto del ministerio del trabajo.

Concepto 330466 de 2010 emitido por el Ministerio de Trabajo

“…es preciso señalar que durante la licencia de maternidad la trabajadora no
recibe salario sino un auxilio por maternidad reconocido por el Sistema a través de
la EPS a la cual se encuentre afiliada.

En efecto, la Licencia de Maternidad es el reconocimiento de tipo económico que

hace el Sistema General de Seguridad Social en Salud, a la progenitora del recién
nacido, a la madre adoptante del menor de 18 años o al padre adoptante cuando
éste carezca de cónyuge o compañera permanente…”
"ARTÍCULO 236. DESCANSO REMUNERADO EN LA ÉPOCA DEL PARTO.
1) Toda trabajadora en estado de embarazo tiene derecho a una licencia de doce
(12) semanas en la época del parto, remunerada con el salario que devengue al
entrar a disfrutar del descanso. (...)"

ARTÍCULO 149 Código sustantivo del trabajo

1). El patrono no puede deducir, retener o compensar suma alguna del salario, sin
orden suscrita por el trabajador, para cada caso, o sin mandamiento judicial.
Quedan especialmente comprendidos en esta prohibición los descuentos o
compensaciones por concepto de uso o arrendamiento de locales, herramientas o
útiles de trabajo: deudas del trabajador para con el patrono, sus socios, sus
parientes o sus representantes; indemnización por daños ocasionados a los locales,
máquinas, materias primas o productos elaborados, o pérdidas o averías de
elementos de trabajo: avances o anticipos del salario: entrega de mercancías,
provisión de alimentos, y precio de alojamiento.

2). Tampoco se puede efectuar la retención o deducción sin mandamiento judicial,

aunque exista orden escrita del trabajador, cuando quiera que se afecte el salario
mínimo legal o convencional, o la parte del salario declarada inembargable por la
ley, o en cuanto el total de la deuda supere al monto del salario del trabajador en
tres meses".
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“…Con fundamento en la citada disposición normativa, se tiene que si durante las

12 semanas u 84 días de licencia, la trabajadora no devenga el salario sino un
auxilio por maternidad reconocido por la EPS, no serían procedentes los
descuentos, retenciones o compensaciones de la licencia de maternidad, toda vez
que éstos se efectúan sobre el salario y prestaciones sociales cuando el trabajador
los ha autorizado de forma expresa.”

COMPETENCIA

Es Usted competente Señor(a) Juez, por la naturaleza del asunto, por tener
jurisdicción en el lugar de ocurrencia de los hechos que vulneran los derechos
fundamentales de mi poderdante y por el domicilio de la entidad accionada.
Artículo 37 decreto 2591/91
ANEXOS

Anexo al presente poder para actuar, además toda la documentación relacionada

en el acápite de pruebas.

NOTIFICACIONES

La señora ENIMILETH VILLAR PEREZ, podrá ser notificada en el Email:

villarperezenimileth0@gmail.com o en el Whats App 312 757 23 87

La señora MARTHA LILIANA CARDENAS MADARRIAGA, puede ser notificada en

la dirección: Local N°32 de la Galería Popular de la ciudad de Valledupar. Whats
App N° 3135568922. (Se manifiesta bajo la gravedad de juramento que se
desconoce el email de la accionada)

La entidad accionada CAJACOPI EPS, podrá ser notificada en la ciudad de

Valledupar (Cra 19 N°11-23 Urb. Libertadores 3 Etapa) Tel. 5735190. Email
notifica.judicial@cajacopieps.co se manifiesta bajo la gravedad de juramento que la
dirección electrónica aportada se obtuvo de la página
cajacopieps.com/seccionalcesar/

El suscrito abogado recibirá notificaciones en el email:

oyesidgutierrez@unicesar.edu.co Whats App 300 733 87 10

Del Señor Juez, atentamente,

OMAR YESID GUTIERREZ VIDES

C.C. No 1.003.233.258 de Valledupar
T.P. N° 153.264 expedida por el C.S.J.
oyesidgutierrez@unicesar.edu.co

Señor
JUEZ CONSTITUCIONAL DE TUTELA
E. S. D.
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REF: OTORGAMIENTO DE PODER

ENIMILETH VILLAR PEREZ, mayor de edad, identificada con la C.C. N°

1.065.809.775 expedida en Valledupar, con domicilio y residencia en esta
municipalidad, respetuosamente manifiesto mediante la presente que confiero
poder especial, amplio y suficiente en cuanto a derecho se refiere al profesional del
derecho OMAR YESID GUTIERREZ VIDES, igualmente mayor de edad, abogado
en ejercicio, identificada con la C.C. N° 1.003.233.258 de Valledupar y T.P. N°
153.264 del C.S.J. para que en mi nombre y representación instaure y lleve hasta
su terminación ante su digno despacho ACCION DE TUTELA en contra de la
señora MARTHA LILIANA CARDENAS MADARRIAGA, mayor de edad e
identificada con la C.C. Nº 1.065.863.980, propietaria del Establecimiento
denominado EL PUNTAZO DE LOS ACCESORIOS – NIT. 1065863980-3;
igualmente en contra de la entidad CAJACOPI EPS., habida cuenta que las
accionadas vienen vulnerando flagrantemente mis derechos fundamentales al
mínimo vital, debido proceso, salud, estabilidad laboral reforzada, debilidad
manifiesta, igualdad, vida en condiciones dignas entre otros derechos de
raigambre constitucional que se encuentran en cabeza de la suscrita y de mi
menor hijo SANTIAGO ALBERTO RAMIREZ VILLAR - NUIP N° 1067643589, y
que vienen siendo menoscabados por las personas señaladas en virtud de la
omisión en el reconocimiento y pago que me corresponde con ocasión de la licencia
de maternidad que se ha gestado a mi favor, así como por el retardo en el pago de
los salarios que me corresponden por parte del empleador.

Con base en ello y en aras de lograr el restablecimiento de mis derechos, manifiesto

que mi apoderada queda facultada para formular la Acción de Tutela, darle trámite
desde su inicio hasta su terminación en primera y segunda instancia, lo que
conlleva facultad para impugnar e interponer recursos y para pronunciarse ante la
Honorable Corte Constitucional si fuere el caso, ante una eventual Revisión.

De igual forma le faculto para conciliar, recibir, transigir, sustituir, desistir, firmar
en mi nombre y, en fin, facultada para realizar todas las acciones legales y
constitucionales para el ejercicio efectivo del poder conferido.

Agradezco Señor Juez, reconocerle personería a mi apoderada en los términos del

presente poder.

De Usted, atentamente,

ENIMILETH VILLAR PEREZ

C.C. N° 1.065.809.775 de Valledupar
villarperezenimileth0@gmail.com

Acepto:

OMAR YESID GUTIERREZ VIDES

C.C. No 1.003.233.258 de Valledupar
T.P. N° 153.264 expedida por el C.S.J.
oyesidgutierrez@unicesar.edu.co
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