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INTRODUCCIN

La patria potestad es un figura jurdica que a lo largo de la historia del derecho a


sufrido transformaciones adecundose al momento y a las condiciones sociales
existentes.

En el derecho romano significaba un amplio poder que los padres o abuelos


ostentaban sobre hijos o nietos a grado tal que ese potestad disciplinaria inclusive
podra llegar hasta la disposicin de la propia vida.

Este derecho se fue suprimiendo poco a poco hasta llegar a la actualidad en


donde el poder del padre sobre los hijos no queda ms que un moderado derecho
de castigar cuando existe una causa justificada.

Precisamente el presente trabajo trata de buscar una comparacin de la figura


jurdica de la patria potestad como se reconoca y aplicaba en el derecho romano
y lo que actual mente representa; es decir como la conciben los juristas y que
alcance le han dado los legisladores dentro del sistema jurdico mexicano.

CAPITULO I: LA PATRIA POTESTAD EN EL DERECHO ROMANO.


CONCEPTO DE PATERFAMILIAS:
El centro de toda domus romana, quien es dueo de los bienes, seor de los
esclavos, patrn de los clientes y el titular de los iura patronatus sobre los libertos
posee sobre la manus un vasto poder sobre la esposa y nueras adems; es juez
dentro de la domus, sacerdote de la religin del hogar se extiende hasta la muerte
del paterfamilia. Una especie de monarca domestico inclusive puede imponer la
ius vitae necisque3

CONCEPTOS PATRIA POTESTAD


Los romanos consideraban la patria potestad como el poder atribuido al padre de
familia, es decir la potestad ejercida sobre los hijos que formaban su familia y que
se encontraban en ella como consecuencia de las justas nupcias, por la
legitimacin o por la adopcin.

En las instituciones de Justiniano se deca: in potestate nostras sunt liberi nostri


quos ex justis nuptiis procravimus (estan bajo nuestra potestad los hijos que
procreamos de justas nupcias). Como puede apreciarse en este principio queda
manifiesto la idea del poder, el cual se manifiesta abiertamente en la familia,
mediante la autoridad mxima del pater.
Desde luego para ejercitar esa patria potestad en el derecho civil romano era
requisito ser ciudadano romano, en cuyo caso segn el derecho antiguo el pater
familia era el propietario de los hijos, tenia el derecho de vida y muerte poda
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venderlos, exponerlos, abandonarlos o entregarlos para reparar el dao que estos


hubieran causado, castigarlos y matarlos segn dispona la ley de las XII tablas;
como el padre era el propietario de su hijo los bienes que este adquira pasaban al
poder tambin del padre.
Esta potestad de los padres sobre los hijos duro casi todo el rgimen republicano
pero posterior mente fue modificada por lo que ya en la poca imperial romana, el
padre se convirti en jefe supremo de la familia, mas no en el propietario de ella.

FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD.


En el derecho romano la patria potestad estaba originada por las justas nupcias lo
cual hacia que todos los hijos que nacan de los cnyuges cayeran bajo su poder
as como los nietos o descendientes del hijo varn que contraa matrimonio
legtimo; sin embargo esto no se aplicaba a los hijos de la hija que pasaban o se
sometan a la patria potestad del padre de la madre. La mujer aun cuando fuera
sui juris jams ejerca la patria potestad sobre los hijos.
Los romanos consideraban al matrimonio o nupcias en general a la unin del
hombre y la mujer que deseaban establecer entre ellos una comunidad indivisible
de existencia (nuptiae- viri matrimonium, individuam vitae consuetudimen
continents ). As definan al matrimonio como la unin de un hombre y una mujer
con el objeto de formar una sociedad indivisible; o sea una asociacin de toda la
vida.

Desde el punto de vista etimolgico, el termino matrimonio proviene de matris


(madre) y monos monere (oficio, ocupacin o proteccin ) o bien de mater (madre)
y monus (uno) o sea una sola madre.

LOS HIJOS NACIDOS EN JUSTAS NUPCIAS


Estn sometidos a este poder los hijos legtimos, o sea los nacidos de justas
nupcias, y tambin el resto de los descendientes nacidos de sus hijos varones.
Para determinar si un hijo ha sido concebido dentro de las justas nupcias,
establecieron una presuncin sin admitir prueba en contrario (iuris et de iure) que
determin que el plazo mnimo de un embarazo era de 180 das y el mximo de
trescientos. Segn los romanos, la maternidad era indiscutible, pero el padre era
simplemente el que estaba casado con la madre. Por lo tanto, el matrimonio
debera haberse configurado en los perodos en cuestin, para que el hijo pueda
adjudicrselo al padre, de lo contrario, ste podra impugnar su paternidad. Otro
supuesto sera probar no haber tenido relaciones sexuales con su esposa en esos
perodos (por ejemplo, en casos de ausencia o enfermedad).

Como se necesitaba la condicin de ciudadano para ejercer la patria potestad la


legislacin romana, para favorecer esta institucin, la concedi en ciertos casos
particulares. Cuando un liberto no cumpla los requisitos impuestos por la ley Aelia
Sentia, siendo manumitido antes de los treinta aos, no adquira la condicin de
ciudadano romano. Si este liberto se casaba con una ciudadana romana, no era
considerada esa unin como justas nupcias, y por lo tanto los hijos concebidos no
estaban bajo su patria potestad. En tales condiciones, se permiti al padre obtener
la ciudadana romana, y por consiguiente la potestad sobre sus hijos, si se
presentaba al cabo del ao de nacido el hijo, ante el magistrado, probando la
existencia del vnculo matrimonial y del hijo nacido de dicha unin.

Si un ciudadano romano contrajera matrimonio con una no ciudadana, ignorando


esa situacin, probado el error, se les permiti que la esposa adquiriera la
ciudadana romana y el hijo concebido de dicha pareja, estuviera bajo la potestad
paterna. Tambin si la situacin era inversa, o sea, la mujer, ciudadana y el

hombre no, desconociendo tal circunstancia, se tom la misma solucin que en el


caso anterior.

LOS LEGITIMADOS
La legitimacin fue otra forma de adquirir la patria potestad, en este caso, sobre
los hijos nacidos de concubinato. Quedaban fuera de la posibilidad de legitimacin
los hijos adulterinos e incestuosos.

Para que se produjera la legitimacin que equiparaba a estos hijos naturales a los
legtimos, se requera el consentimiento del legitimado, que en caso de no poder
hacerlo por su corta edad, deba ratificarla posteriormente. Los medios otorgados
por la ley para que sea vlida la legitimacin, fueron: el matrimonio subsiguiente
de los padres, la oblacin a la curia o el rescripto del emperador. El primer caso
exiga que no existieran impedimentos matrimoniales al momento de la
concepcin del hijo. Si en este caso los padres contraan matrimonio, el hijo
quedaba equiparado totalmente al hijo legtimo.
La oblacin a la curia significaba ofrecer un hijo natural para desempearse como
decurin o casar a la hija natural con un decurin. Los decuriones tenan la
funcin, entre otras, de recaudar impuestos. Esta tarea tena pocos candidatos
dispuestos a ejercerla, ya que deban responder personalmente en caso de que no
pagaran los contribuyentes. Esta forma de legitimacin creaba un vnculo civil,
agnaticio entre el padre y el hijo, pero este ltimo no era pariente civil de los
dems parientes del padre.

Durante el mandato del emperador Justiniano surgi una nueva forma de


legitimacin, para aquellos casos en que no pudiera darse el subsiguiente
matrimonio de los padres, por existir algn impedimento. La legitimacin por
rescripto imperial, o sea concedida por el emperador, a pedido del padre por
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presentacin directa o por disposicin testamentaria, tena como nico requisito,


que el padre natural no poseyera hijos legtimos. Si el padre no los hubiera
legitimado en el testamento, pero los hubiera instituido herederos, los propios hijos
podan solicitar la legitimacin pues se supona que esa era la voluntad del
testador. Esta forma de legitimacin equiparaba en todos sus efectos al hijo
natural con los hijos legtimos.
LOS ADOPTADOS
Esta institucin del Derecho Civil, significaba, introducir al adoptado a la familia y
crear un vnculo de patria potestad sin la existencia de un vnculo de sangre.
Dentro de la adopcin caba distinguir la adopcin de un alieni iuris, o sea de una
persona que ya estaba bajo el poder de un pater y pasaba a depender de otro y la
adrogacin, por el cual una persona sui iuris, o sea no sujeta a patria potestad,
pasaba a depender de otra en calidad de filius.

Para ser adoptante, se requera ser capaz, debiendo para ello ser un hombre sui
iuris y ciudadano romano. No podan adoptar los tutores y curadores a sus pupilos
mientras estos fueran menores de 25 aos. Las mujeres no podan adoptar, pero
s ser adoptadas. Tampoco podan hacerlo los menores de 18 aos, ni los
castrados.

Para que se operara la adopcin, el padre originario deba vender ficticiamente al


hijo al adoptante, mediante tres mancipaciones (medio solemne y privado de
transmisin del dominio mediante el procedimiento del cobre y la balanza). Las
dos primeras compra- ventas eran lgicamente seguidas de manumisin, para que
acto de compra venta pudiera volver a efectuarse. En el caso de hijas y nietos,
bastaba una sola mancipacin.

Luego de la ltima venta el hijo no quedaba bajo la patria potestad del nuevo
pater, sino en mancipium, otra potestad inherente al pater. Para lograr la patria
potestad, se requera entonces, que el pater adquirente, volviera a remanciparlo
ficticiamente, para que no estuviera ya en mancipium. En esa situacin el pater
adoptante intentaba contra el padre natural una reivindicacin (accin por la cual
se recuperaban las cosas robadas). Ante la falta de oposicin del padre biolgico
el adoptivo adquira la patria potestad, por decisin del magistrado. En poca de
Justiniano bast con la presentacin del padre adoptante, del adoptivo, y del
adoptado, por la cual el primero manifestaba su decisin ante el magistrado y se
labraba un acta ante el Juez.

La adopcin creaba un vnculo similar, entre padre e hijo, al derivado de la


naturaleza, por lo tanto, se exigi que el adoptante fuera mayor que el adoptado
por lo menos, en 18 aos. En el derecho Antiguo no se exigi el consentimiento
del adoptado, lo que s fue condicin (al menos que no se opusiera) durante el
derecho clsico.

Si la adopcin fuera de un nieto, el abuelo que daba al nieto en adopcin lo haca


por su propia voluntad sin ser necesario el consentimiento del padre de la persona
a dar en adopcin. En el caso de que el adoptante sea el abuelo, se requera la
conformidad del abuelo y del padre adoptante.

El emperador Justiniano distingui entre la adopcin plena, que se daba en el


caso de que el adoptante fuera a su vez ascendiente natural del adoptado, donde
se produca la incorporacin del adoptado bajo la patria potestad del adoptante,
del caso de la adopcin menos plena, o sea, cuando el adoptante fuera un
extrao, el adoptado no sala de la patria potestad con respecto a su padre

natural. Sin embargo, tena el adoptado derecho a concurrir a la sucesin


intestada del padre adoptivo.

La adrogacin era la incorporacin a la familia de un sui iuris, o sea, de quien no


estaba sometido a patria potestad. Fue de gran importancia pues este sui iuris al
incorporarse como alieni iuris a otra familia, renunciaba a su propio culto familiar,
para tomar el del adoptante, adems de que se integraba con todas las personas
que se hallaban bajo su propia potestad. Ante una situacin tan significativa, era
indispensable la intervencin de los Pontfices. Se requera la conformidad del
adrogante y la del adrogado, pero adems la del pueblo reunido en comicio.
Luego, los comicios fueron reemplazados por una Asamblea. Durante el imperio
se permiti que pudiera efectuarse por rescripto imperial.

Adems de los requisitos exigidos para la adopcin, los pontfices deban realizar
una investigacin para determinar la causa por la que se efectuaba, que deba ser
justa y beneficiar al adoptado. El adrogante deba tener al menos 60 aos, y
adquira la patria potestad sobre el adrogado y toda su familia agnaticia.

TITULARES DE LA PATRIA POTESTAD.


En el derecho romano la patria potestad pertenece al jefe de familia sobre los
descendientes que forman parte de la familia civil. El derecho de potestad que
tenemos sobre los hijos es propio de los ciudadanos romanos ; Justiniano dice en
sus instituciones que la patria potestad es del padre sobre los hijos que son
procreados en justas nupcias, adems tambin pueden estar bajo la potestad
paterna el adrogado y el adoptado.
Para tener esta potestad era necesario ser sui iuris, de aqu que el menor que
tiene varios ascendientes varones en la lneas paterna, estar bajo la potestad del
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ms lejano- abuelo, bisabuelo- no hay edad que libere al hijo de esta potestad,
pero aunque esta sometido en el orden privado, no le afecta en sus derechos
pblicos, lo que hace su situacin superior a la del esclavo.

EFECTOS DE LA PATRIA POTESTAD


El paterfamilia, es la nica persona que tiene la plena capacidad de goce y
ejercicio, todos los dems miembros de la domus depende de l; los esclavos, los
hijos a la esposa o nuera in manus, adquieren solo para el patrimonio del
paterfamilia en caso de obtener algn beneficio por su trabajo, por donaciones etc.
El padre sobre los hijos tiene el poder disciplinario casi ilimitado no solo sobre las
personas sino tambin sobre el patrimonio de stos.
El paterfamilia era responsable de las consecuencias patrimoniales de los delitos
cometidos por el filuis families pero podra entregar al culpable para que pagara su
culpa mediante trabajo.
Durante la fase imperial la patria potestad se convirti en figura poltica en la que
establece derechos y deberes padres e hijos. As por ejemplo en la poca de
Marco Aurelio se reconoce en la relacin padre-hijo un reciproco derecho a
alimentos.

CRONOLOGA
En los primeros tiempos, su facultad era tan amplia que poda disponer totalmente
de la persona y bienes de sus filius. Esta potestad fue moderndose muy
paulatinamente en la Repblica limitndose particularmente en la Roma imperial, y
sobre todo bajo la influencia cristiana. A fines del siglo II, el pater slo poda
ejercer una facultad correctiva. Todo padre que diera muerte a un hijo, a partir del
emperador Constantino, fue considerado parricida.
La posibilidad del padre, otorgada por la Ley de las XII Tablas, de vender al hijo,
fue declarada ilcita por el emperador Caracalla, salvo por motivos de pobreza
extrema. Dioclesiano y luego Constantino, lo prohibieron en cualquier caso,
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aunque este ltimo emperador realiz una salvedad. Poda enajenarse el hijo si
fuera recin nacido, en caso de padre indigente, pero reservndose la facultad de
poder readquirirlo.

Hasta el Bajo Imperio era facultad del pater abandonar al filius, que poda vivir
junto al que lo recogiera, como hijo o esclavo. Con Justiniano el hijo abandonado,
adquira la condicin de libre y sui iuris.

La potestad sobre los bienes de los hijos era total, ya que exista un solo
patrimonio familiar del que el pater era titular. Durante el imperio, aparecieron los
peculios, que eran bienes que se permitan fueran del hijo, quien los poda
administrar (peculio profecticio) o adquirirlos en propiedad (castrense, cuasi
castrense, y adventicio).

EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD


La causa natural de extincin de la patria potestad era la muerte del pater o del
filius. Tambin la capitis deminutio mxima (prdida de la libertad) de cualquiera
de ellos extingua el vnculo. Tenan esa consecuencia, adems, la capitus
deminutio media (prdida de la ciudadana) y la capitis deminutio mnima (prdida
de la calidad de sui iuris) ya sea por adopcin o adrogacin.

Como casos excepcionales, desde muy antiguo los filius sacerdotes de Jpiter y
las mujeres, vrgenes vestales salan de la patria potestad. En la poca de
Justiniano, salan de la patria potestad sin perder sus derechos agnaticios, los que
desempearan altas funciones, como cnsul o prefecto del pretorio.

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La emancipacin fue otra causa de salir de la patria potestad que se realizaba


haciendo ficticiamente, con la complicidad de un tercero, la triple venta exigida por
la ley decenviral para perder la patria potestad. Al cabo de ellas, el padre lo
readquira y luego la manumita, adquiriendo la calidad de sui iuris. Esto en el caso
del varn, las mujeres para emanciparse, requeran una sola venta. El emperador
Anastasio simplific este engorroso procedimiento, creando la emancipacin
Anastasiana, pudiendo otorgarse por rescripto imperial. La emancipacin
justinianea, finalmente, permiti la emancipacin con la simple declaracin, de
ambos interesados, ante un magistrado competente.

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CAPITULO II LAPATRIA POTESTAD EN EL DERECHO CONTEMPORNEO.

CONCEPTO DE PATRIA POTESTAD


Es el conjunto de prerrogativas y obligaciones legalmente reconocidas en principio
al padre y a la madre, parcialmente a los ascendientes y subsidiariamente los
terceros respecto a los hijos menores considerados tanto en su persona como en
su patrimonio. En la patria potestad se distinguen dos aspectos; uno referido a la
proteccin de los intereses materiales (asistencia protectiva) y otro a la de los
intereses espirituales (asistencia formativa).

FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD


La principal fuente de la patria potestad es el matrimonio, es decir de los padres
sobre los hijos nacidos de este sin embargo tambin son fuentes de adopcin y la
legitimacin.

La filiacin corresponde al lazo natural que relaciona al hijo con sus autores,
produce efectos extensos; la filiacin ms plena es sin duda aqulla que emana
del matrimonio es decir debe ser legalmente cierta.

La adopcin se da cuando una persona es reconocida legalmente por otra como


hijo, establecindose las mismas relaciones civiles que hubieran nacido de la
procreacin del matrimonio. La legitimacin corresponde a el reconocimiento
jurdico de una relacin de padres e hijos cuando ello se da fuera del matrimonio.

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TITULARES DE LA PATRIA POTESTAD.


La patria potestad no es absolutamente en el sentido de que no pertenece
ineludiblemente a los padres, esto se debe a que la patria potesta honesta
organizada en la poca moderna en inters de los padres como exista en el curso
de la historia, sino ms bien en el de los hijos.

La patria potestad sobre los hijos de matrimonio se ejerce sucesivamente por el


padre y la madre, por el abuelo y la abuela maternos.

Sobre el hijo adoptivo la ejerce nicamente la persona o personas que le adoptan


como consecuencia natural de la adopcin. Tratndose de hijos nacidos fuera de
matrimonio cuando los dos progenitores lo hayan reconocido y vivan juntos ambos
ejercern la patria potestad. Cuando viviendo separados lo hayan reconocido en el
mismo acto convendrn cual de los dos podr ejercerla y en el caso de que no lo
hicieran resolver el juez de primera instancia del lugar. Si los padres del hijo fuera
de matrimonio que vivan juntos se separen continuar ejerciendo la patria
potestad en caso de que no se pongan de acuerdo ser el juez quin decidir.
EFECTOS DE LA PATRIA POTESTAD
Los efectos pueden distinguirse en dos relaciones: con las personas y con los
bienes.
-Efectos con relacin a las personas.
Respecto a los sometidos en la patria potestad, los hijos cuales quiera sean su
estado y condicin deben honrar y respetar a sus padres y dems ascendientes.
Este deber predominantemente tico no se extingue con la emancipacin.
Mientras el hijo est bajo la patria potestad no podr dejar la casa de los que la
ejercen sin permiso de ellos o en virtud de decreto de la autoridad; tampoco puede
comparecer en juicios ni contraer obligacin alguna, sin el expreso consentimiento
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del que o de los que la ejerzan resolviendo el juez en caso de irracional


desacuerdo. Estas prescripciones tienden a evitar los daos que la inexperiencia
de quienes se encuentran sometido a los efectos de esta institucin podra
ocasionarle si pudiese dejar su hogar sin autorizacin a contraer obligaciones que
pudieran comprometer su patrimonio.
-Respecto

las

personas

que

la

ejercen;

la

obligacin

de

educar

convenientemente al menor incumbe a las personas que le tienen bajo su patria


potestad y su incumplimiento entraa responsabilidad. Los padres y los
representantes de los menores tienen el deber de hacer que sus hijos o
representados en edad inferior a 15 aos concurran a las escuelas del Estado, a
particulares autorizadas para cursar la educacin primaria y secundaria
sancionndose administrativamente con multa al incumplimiento de esta
obligacin.
Los que ejercen la patria potestad tienen la facultad de castigar y corregir a sus
hijos moderada mente. La moderacin a que hace referencia el cdigo civil
significa que en ningn caso esta autorizada con exceso de lo que en el orden
natural de la conducta humana, pueden presumirse de quienes ejercen la patria
potestad.
La obligacin de dar alimento, a los hijos se acenta en el caso de que se halle
sometido a la patria potestad.

-Con relacin a los bienes los efectos de la patria potestad son:


Administracin y usufructo- los bienes del hijo mientras este bajo la patria potestad
son de dos clases, los que adquiera con su trabajo y los que adquiera por
cualquier otro titulo; los de la primera clase pertenecen en propiedad,
administracin y usufructo al hijo. La mitad del usufructo de los bienes que el hijo
adquiera por titulo distinto del trabajo corresponde a las personas que ejerzan la
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patria potestad. Sin embargo si los hijos adquieren bienes por herencia, legado o
donacin y el testador o donante ha dispuesto que el usufructo pertenezca al hijo o
que se destine a un fin determinado, se estar a lo dispuesto.
Los jueces tienen la facultad de tomar a instancia de las personas interesadas del
menor, cuando hubiere cumplido 14 aos o del ministerio publico las medidas
necesarias para impedir que por la mala administracin de quienes ejercen la
patria potestad, los bienes del hijo se derrochen o se disminuyen.

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CAPITULO III - ESTUDIO COMPARATIVO DE LA PATRIA POTESTAD EN EL


DERECHO ROMANO Y CONTEMPORNEO.

A diferencia de la concepcin que en el derecho romano se tenia de la patria


potestad como un conjunto de prerrogativas a favor de los padres; en la actualidad
es por el contrario una obligacin en el sentido verdadero del termino a cargo de
los padres y a favor de los hijos, cuyo objeto es la educacin de estos, obsrvese
igualmente que la patria potestad esta ligada a la nocin de la minora de edad.

Mas que un poder es actual mente la patria potestad una verdadera funcin pues
en el transcurso de los tiempos ha evolucionado, perdiendo el carcter
acusadamente autoritario que tubo en el derecho romano y en el germnico, asta
convertirse en una institucin destinada a la defensa de las personas y bienes del
menor a lo que no es extraa la intervencin del estado. Esta intervencin se
acenta cada vez mas como una manifestacin del inters publico que se
reconoce actual mente, con absoluta unanimidad en la institucin familiar.
La patria potestad es actualmente una institucin civil acusadamente matizada por
el influjo de la moral y en la cual los derechos de quienes la ejercen se justifican
en cuanto son necesarios para el cumplimiento de los deberes que le
corresponden.

La patria potestad no es renunciable, pero el cdigo civil actual faculta a quienes


corresponde ejercerlo a excusarse, bien porque tengan 60 aos cumplidos, bien
porque por su mal estado habitual de salud no puedan atender a su desempeo

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CONCLUSIONES

1.- En el derecho romano la patria potestad era el poder atribuido al padre de


familia sobre los hijos nacidos de justas nupcias por la legitimacin o por la
adopcin y duraba toda la vida no solo sobre la persona sino tambin sobre su
patrimonio.

2.- El padre o abuelo tenia un poder disciplinario casi ilimitado sobre el hijo,
derecho de vida y muerte, poda venderlos, exponerlos, abandonarlos o
entregarlos para reparar el dao que estos hubiesen causado. (Ley de las XII
tablas).

3.- en la poca imperial romana la figura jurdica de la patria potestad fue


modificada, aqu el padre se convirti en jefe supremo de la familia mas no en el
propietario de ella.

4.- En el derecho actual de ese amplio poder del padre sobre los hijos no nos
queda mas que un moderado derecho de castigar.

5.- En el derecho contemporneo la patria potestad esta ligada a la minora de


edad; es decir concluye cuando el hijo alcanza la mayora de edad (18 aos).

6.- Actual mente para quienes ejercen la patria potestad no solo son prerrogativas
si no tambin obligaciones legal mente reconocidas (dar alimentacin, educacin,
proteccin, etc ).
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7.- La patria potestad en el derecho actual representa toda una institucin civil por
el influjo de la moral.
8.- La patria potestad actualmente no es renunciable salvo en los casos
justificados plenamente y que son sealados por el cdigo civil vigente.

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UNIVERSIDAD POPULAR AUTNOMA


DE VERACRUZ
NOMBRE: Tania Olmedo Franco
DERECHO
CATEDRATICA: Lucia
MATERIA: Derecho Romano
TRABAJO FINAL: LA PATRIA POTESTAD
PARA

LOS

ROMANOS

&

EL

DERECHCONTEMPORNEO
11/04/2015

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