DERECHO NOTARIAL II - Ciclo complementario de Escribanía Unidad 6

Apunte: Paola Cabral, Paula Cardozo, Silvina Duarte, Miguel Funes Tymkiw, Claudio González, Fabián Serrano.

UNIDAD 6 “TESTAMENTO”

CLASE 9 (28/06)

TESTAMENTO

Profe: Con el tema de la pandemia, la figura del testamento se requirió mucho más que en otras ocasiones.
Evidentemente las personas han visto la muerte muy de cerca, entonces se preocuparon mucho por dejar
organizado todo su patrimonio: Comenzaron especialmente con las donaciones y los testamentos que fueron
de muy frecuentes consultas. Tanto es así, que cuando comenzó la pandemia, la escribanía no estaba
contemplada como actividad esencial, hasta que varios meses después salieron decretos han incorporado a
la actividad notarial como una actividad esencial.
En ese tiempo ¿Qué venían a buscar del escribano?: Organizar su patrimonio.
Hay colegas que le tienen miedo a trabajar con los testamentos, porque es una figura sumamente rígida, en
cuanto a las formalidades. Es algo muy serio, ya que va a tener sus efectos luego del fallecimiento del
testador, con lo cual, algún error que cometa el escribano, no es que lo pueda llamar o subsanar en la
interpretación. Debemos ser muy precisos de poder instrumentar la verdadera voluntad del testador. No
tenemos que dejar librado a la interpretación posterior, porque cuando ese testamento salga a la luz y tenga
sus efectos ya estará fallecido el testador, no tendremos a quién preguntarle qué es lo que quiso escribir.
A diferencia de todos los otros negocios jurídicos en que tengamos que participar, en que tenemos la
posibilidad de subsanar, en el Testamento no, es un negocio jurídico muy especial.

Concepto

Es el acto escrito, otorgado con las solemnidades que exige la ley, por el cual una persona dispone de todo
o parte de sus bienes para después de su muerte (Art. 2462) con la sola limitación de respetar las
porciones legítimas.

Con este primer artículo nomás ya tenemos que ver las distintas aristas y todos los cuidados que tenemos
que tener. En primer término, no debemos dejar librado a la interpretación que se le pueda dar cuando salga
a la luz el testamento y deba surtir efectos, porque sabemos que esta escritura va a tener sus efectos para
después de la muerte de la persona que dispone. No le vamos a poder preguntar nada, ni le vamos a poder
llamar para que nos firme una escritura de subsanación.
La Doctrina dice que un testamento se subsana o se modifica con otro testamento posterior, revocando el
anterior, con lo cual se necesita que esté con vida el testador.
. El concepto comienza diciendo que “es un acto escrito”. Recuerden que en el Derecho Romano existía el
testamento a viva voz. Imagínense hoy lo que sería un testamento verbal, si ya de por sí cualquier detalle
de la vida que uno dice, está sujeto a las millares de interpretaciones de quienes lo recibe (de acuerdo al
recipiente donde cae), imagínense lo que puede llegar a ser hoy un testamento a viva voz.
Primera limitación que pone la ley: El acto debe ser escrito necesariamente.
Luego sigue “otorgado con las solemnidades que exige la ley”, es un acto Ab Solemnitatem. Como va a
tener sus efectos después de la muerte del causante, es el Juez el que va a aprobar o no el Testamento. Si
yo cometo un error, no será aprobado.
Vemos lo que exactamente dice el Art. 2462

ARTICULO 2462.- Testamento. Las personas humanas pueden disponer libremente de sus bienes para
después de su muerte, respetando las porciones legítimas establecidas en el Título X de este Libro,
mediante testamento otorgado con las solemnidades legales; ese acto también puede incluir
disposiciones extrapatrimoniales.

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De este concepto, más las otras normas que se analizarán, la doctrina saca un concepto, porque cuando
vemos qué clases de testamento la ley determina, vamos a encontrar que el CCyC solo habla de testamento
por Acto público y el Testamento hológrafo. También hay especiales, casi todos fueron derogados, de ellos
solo quedan los consulares.
Si leemos todo el plexo normativo, se concluye que el único testamento que se admite en la República
Argentina es el escrito.

Límites a la Autonomía privada Testamentaria

Fíjense que en todos los negocios jurídicos que hemos analizado, la Autonomía de la Voluntad era
prioritaria a muchas cosas, salvo las normas que son estrictamente de orden público que la autonomía de la
voluntad no puede cambiar. Pero, en la mayoría de los contratos, reina la autonomía de la voluntad y son
muy poquitas las normas de orden público de otras figuras. En cambio, en la parte testamentaria está
muy limitada la Autonomía de la Voluntad.
No se debe confundir, porque una cosa es que “prevalezca la voluntad del testador”, ya que eso es el
fundamento en la redacción de la Escritura Pública para poder plasmar la voluntad del testador. Pero como
se trata de un acto que va a surtir sus efectos para después de la muerte y es a título gratuito, las
transmisiones que va a generar cuando así se dispone, en materia patrimonial dentro de esta figura,
necesariamente el escribano debe asesorar al testador porque si afecta la legítima de sus legitimarios, ese
testamento no va a ser aprobado tal cual es la voluntad del testador. Esto quiere decir que prima la voluntad
del testador en cuanto a que puede dejar organizado su patrimonio, siempre que lo haga dentro de las
limitaciones que la ley dispone para los actos gratuitos.
Por eso decimos que la autonomía de la voluntad reconoce un límite en materia testamentaria.

 Se debe efectuar solo a través de un testamento y cumpliendo sus requisitos estructurales

formales.
 El testador sólo podrá disponer de una parte de su patrimonio, de la llamada porción disponible
(2244/2247) libremente, sin ninguna preocupación.
Cuando va el testador y una persona y le dice al escribano “Tengo dos hijos, es mi voluntad
disponer de mis bienes pero quiero favorecer más a un hijo que a otro, porque uno de ellos está
conmigo todo el día, me atiende, me asiste y el otro ni me habla”. No obstante todos los
fundamentos que el testador dio, nosotros debemos asesorarle en cuanto a qué porción tiene
posibilidad de mejorar a un coheredero sin afectar la legítima del otro.
Esto lo corrige el Juez, es decir, se aprueba hasta lo que es correcto, que sería la porción disponible
del testador, más la porción que le corresponde al heredero. Todo el resto pasa a colación. Lo que
no es colacionable es eso que la ley permite.
 Autonomía de la voluntad de otras personas, principio que encuentra expresión en la prohibición
de las sustituciones fideicomisarias (Art 2491 del CCyC).
 Límites generales de los actos jurídicos: Las disposiciones testamentarias deben ser lícitas,
posibles -física y jurídicamente-, morales y respetuosas del orden público sucesorio.
Esto coincide con todas las reglas generales de los actos jurídicos.

Hay un testamento, se presenta en un sucesorio (que puede ser testamentario solo, o ab intestato más
testamentario) y no hay posibilidades que no se rescate el testamento, salvo que sea nulo en su totalidad.

Alumno: Si hay un desfasaje en los porcentajes ¿Se puede llegar a resolver este reparto en la escritura sin
ir a un litigio judicial? ¿El escribano está autorizado para esto?
Profe: Antes que muera el testador, sí se puede. Antes que muera el testador el escribano puede otorgar un
testamento con posterioridad revocando el anterior para que rija el nuevo testamento.
Pero una vez que falleció el testador se resolverá solamente de manera judicial, porque se necesita el
sucesorio, porque el escribano no sabe quiénes son los herederos legitimarios (Para eso se necesita la
declaratoria de herederos). Una vez que fallece el testador, el testamento se hará valer en sede judicial en
un juicio sucesorio testamentario. Y Si hay otros bienes que está fuera del testamento, será testamentario y
ab intestato.

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Caracteres del Testamento

 ES UN ACTO JURÍDICO ya que tiene por finalidad producir efectos jurídicos, está tutelada por la
ley, tiene eficacia jurídica y hace surgir la obligación de cumplirla.
 ES UN ACTO PERFECTO y CONCLUIDO desde que se otorga, pero con EFICACIA POS MORTEM
frente a terceros. La eficacia se difiere a la muerte del testador, pero ya quedó concluido. Por eso
la única manera de modificar, si está vivo el testador, es con el otorgamiento de otro testamento
que va a revocar el anterior.
 ACTO MORTIS CAUSA Y DE ÚLTIMA VOLUNTAD: porque tiene por causa la muerte de su autor,
y contiene las disposiciones sobre sus intereses para que se cumplan después de su fallecimiento.
 ACTO ESCRITO: La escritura es un elemento constitutivo del testamento. Y de acuerdo al tipo de
testamento, hay distintos detalle: Si estamos hablando de un testamento por acto público, es por
una escritura pública y debemos ir a las normas generales de las escrituras públicas del CCyC más
las leyes orgánicas. En las leyes orgánicas de las provincias puede decir que la escritura pública
puede ser hecha o de puño y letra del escribano o por medios mecanográficos (si comienzo
manuscrito, debo terminar con ese medio). Si es un testamento ológrafo, existen normas
específicas que exige la escritura de puño y letra del testador (no lo puede hacer por computadora
e imprimir).
En el Código de Vélez existía el Testamento Cerrado, pero este se derogó.
 UNILATERAL: ya que es perfecto y válido con la sola voluntad del testador. Sólo el testador es el
que decide, toma la lapicera y un papel y comienza a escribir su testamento ológrafo, o va a una
escribanía y requiere un testamento por acto público.
 REVOCABLE: El testamento es un acto esencialmente revocable hasta el fallecimiento de su
autor. Esto es muy importante que el testador sepa que puede arrepentirse y cambiar todo lo que
dijo.
 PERSONALISIMO: las disposiciones testamentaria deben ser expresión directa de la voluntad del
testador y bastarse a sí mismas. “Bastarse a sí misma” quiere decir que no tiene que dejar que se
presuma lo que quiso decir, debe ser claro, y es aquí la importancia de la participación del
escribano en tantas audiencias que sean necesarias. De ninguna manera se puede delegar en un
tercero la facultad de realizar o manifestar las disposiciones de última voluntad. No puede venir
alguien con derecho de representación. No se puede testar con un poder.

Alumno: ¿Se podría extender un acta notarial donde conste la manifestación oral de una persona sobre la
disposición de sus bienes, por ejemplo, si está en su lecho de muerte?
Profe: Esa disposición oral, cuando la hace el escribano, va a tener que respetar las formas de un testamento
por acto público. Inmediatamente tiene que llamar a los dos testigos y darle toda la formalidad de un
testamento por acto público. El escribano irá redactando lo que el testador, en su lecho de muerte, le va
expresando. Siempre y cuando el escribano hizo un juicio de capacidad, interrogó al testador y éste está
ubicado en tiempo y espacio, y si está lúcido, va redactando lo que dice el testador.

Alumno: En este caso, ¿El médico podría intervenir el médico dando fe de la capacidad o lucidez del
testador?
Profe: La doctrina no es pacífica respecto de esto. Cada escribano va a tener que tomar la decisión si usa, o
no, el certificado o asistencia de un médico.
Esto es porque hay una doctrina o fallos que dicen que el escribano estuvo bien, que fue diligente, que tomó
la precaución de buscar el asesoramiento médico para determinar si el testador está bien con sus facultades
mentales, que no tenga una enfermedad que pueda afectar su discernimiento.
La otra doctrina dice que hay fallos que el Juez dijo “el escribano se basta a sí mismo”, él es responsable y
es él el que debe calificar y hacer un juicio de capacidad, y si lo advierte debe tomar la decisión que está en
uso de sus facultades mentales y autorizar el acto. Pero si llamó al médico, para que le ayude a decidir si el
testador está en uso de sus facultades mentales, es porque el escribano dudó. Y si dudó, el escribano debió
abstenerse ante la más leve duda.

 ACTO UNIPERSONAL (prohibición de testamentos conjuntos). Muchas veces se da que las

personas mayores vienen del brazo de su pareja, y dicen que los dos quieren otorgar un solo
testamento, pero esto no se puede. Lo que se debe hacer es hacer instrumentos por separado.
Alumno: ¿Se puede reconocer un hijo en un testamento?
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Profe: Por supuesto que se puede. Por eso no se hace testamento conjunto. La voluntad del testador
es que no se entere su esposa mientras él esté vivo.
 ACTO FORMAL SOLEMNE Las formas son esenciales, absolutas y constitutivas del acto
testamentario, bajo pena de nulidad.
 PREDOMINANTEMENTE PATRIMONIAL. Con lo cual se pueden incorporar y prever cláusulas extra
patrimoniales. Aquí el testador debe sincerarse y contar su historia.
Cuando dispone de sus bienes, siempre se está hablando de la porción disponible de los bienes
propios (no de los gananciales).
Ahora si en los bienes gananciales el esposo dejó en el testamento un bien a favor de Juan, y la
esposa en otro testamento el mismo bien lo dejó a favor de Pedro, entonces al aprobarse ambos
testamentos, quedarán Juan y Pedro en condominio indiviso de ese bien.
 ACTO AUTOSUFICIENTE: autónomo, autosuficiente y completo. Todo lo que está escrito ahí es lo
que hay, no se puede sacar ningún complemento de ningún otro lado.
 FORMAILMENTE es un ACTO INDIVISIBLE, y en cuanto a su CONTENIDO es DIVISIBLE ya que el
incumplimiento de alguno de sus requisitos formales anula todo el acto pero en cuanto a su
contenido unas cláusulas pueden ser válidas, otras nulas. Por ejemplo, se olvidan de colocar la
fecha, o pusieron un solo testigo, en lugar de dos. En estos ejemplos se anula todo el testamento
porque estamos en presencia de incumplimiento de requisitos formales. Pero si se habla de que se
superó la porción disponible, por ejemplo, puede que una cláusula no sea válida, pero las otras
pueden que sí. Por ejemplo valdría el reconocimiento de un hijo extramatrimonial que figura en
otra cláusula.

Reglas aplicables
En cuanto a las reglas que se aplican a los testamentos, en cuanto no sean alteradas o modificadas por la
regulación específica que figura en el Art 2463.

ARTICULO 2463.- Reglas aplicables. Las reglas establecidas para los actos jurídicos se aplican a los
testamentos en cuanto no sean alteradas por las disposiciones de este Título.
No debemos olvidar que en todo el acto testamentario tiene particularidades, por ejemplo la prohibición de
un testamento conjunto, cuando las normas generales de otros negocios jurídicos no tienen ningún problema
que comparezcan en forma conjunta para un mismo acto.

Edad para testar

El Código de Vélez hablaba expresamente de 18 años para testar, pero el 2464 dice:

ARTICULO 2464.- Edad para testar. Pueden testar las personas mayores de edad al tiempo del acto.

Es decir, seguimos con la edad mínima de 18 años.

Ley que rige la validez del testamento

Es importante saber qué ley rige la validez del testamento. Acá tenemos que ver el Art. 2466:

ARTICULO 2466.- Ley que rige la validez del testamento. El contenido del testamento, su validez o
nulidad, se juzga según la ley vigente al momento de la muerte del testador.

Todo esto es porque el testamento surte sus efectos al momento de la muerte del testador.

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Nulidad del Testamento y Disposiciones testamentarias.

ARTICULO 2467.- Nulidad del testamento y de disposiciones testamentarias. Es nulo el testamento

o, en su caso, la disposición testamentaria:
a) por violar una prohibición legal;
b) por defectos de forma;
c) por haber sido otorgado por persona privada de la razón en el momento de testar. La falta
de razón debe ser demostrada por quien impugna el acto; Quién alega tiene la carga de la
prueba. Si judicialmente fue declarada incapaz la persona, puede generar la nulidad.
d) por haber sido otorgado por persona judicialmente declarada incapaz. Sin embargo, ésta
puede otorgar testamento en intervalos lúcidos que sean suficientemente ciertos como para
asegurar que la enfermedad ha cesado por entonces; Sin embargo puede otorgar testamento
en intervalos lúcidos que sean suficientemente ciertos como para asegurar que la enfermedad
ha cesado por entonces. El problema es, ¿se animarán los escribano poner “ante mí, doy fe”
si judicialmente estaba declarado incapaz?, es cierto que quien alega debe probar, pero uno
debe estar muy seguro de lo que hace.
e) por ser el testador una persona que padece limitaciones en su aptitud para comunicarse en
forma oral y, además, no saber leer ni escribir, excepto que lo haga por escritura pública, con
la participación de un intérprete en el acto;
f) por haber sido otorgado con error, dolo o violencia;
g) por favorecer a persona incierta, a menos que por alguna circunstancia pueda llegar a ser
cierta.

Alumna: ¿Qué sería “intérprete de un acto”?

Profe: Por ejemplos hay sordos o mudos que no saben darse a entender por escrito, pero tiene una persona
que entiende, que es un intérprete que puede entender qué es lo que está expresando. O puede ser un
profesional que pueda llegar a interpretar por ejemplo cuáles son sus señas.
Si el escribano autoriza el acto, debe estar muy seguro que lo que está escribiendo es la voluntad del
testador.
Si la dificultad se da porque hablan en otro idioma, se debe recurrir a traductores oficiales. O personas con
suficiente idoneidad en caso de idiomas aborígenes.
Los intérpretes y traductores oficiales están registrados en una lista del Superior Tribunal de Justicia.

Alumno: ¿A qué se refiere el inc g, cuando habla de “persona incierta”?

Profe: Imagínense que una vez que se apruebe el testamento, se tiene que determinar, por ejemplo, si es
una persona por nacer, o si nació con vida. Porque si no nació queda sin efecto.

Ley que rige la forma

 En cuanto a la forma la ley vigente es la del tiempo de testar (Art 2472).
 En cuanto al contenido del testamento la ley vigente al tiempo del fallecimiento del testador
(Art 2466)

Profe: Cuando hoy hablamos sobre qué ley rige la validez del testamento (Art. 2466), y dijimos que hay
que separar lo que tiene que ver con el contenido del testamento, tanto la validez como la nulidad siempre
será la ley que rige al tiempo del fallecimiento del testador. Una vez que falleció, ese contenido lo tenemos
que materializar, llevarlo a la práctica y hacer valer la voluntad del testador en ese momento.

Pregunta de examen:
¿Cuál es la Ley que rige la forma?
En cuanto a la forma: la ley vigente es la del tiempo de testar. Si hoy se hace el testamento, la ley hoy dice
que se hace con dos testigos, si es testamento por acto público es con la intervención del escribano público
en el protocolo. (Art 2472).
¿Cuál es la ley que rige el contenido?
Es la ley al tiempo del fallecimiento del testador, porque es ahí que se va a cumplir con todo eso que se
escribió en su momento (Art 2466).

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Requisitos formales

ARTICULO 2473.- Requisitos formales. El testamento puede otorgarse sólo en alguna de las formas
previstas en este Código. Las formalidades determinadas por la ley para una clase de testamento no
pueden extenderse a las de otra especie.
La observancia de las solemnidades impuestas debe resultar del mismo testamento, sin que se pueda
suplir por prueba alguna.
No puedo hacer un mix de las formalidades del acto público con la del ológrafo.
La característica es que es autosuficiente, se basta por sí mismo.

ARTICULO 2474.- Sanción por inobservancia de las formas. La inobservancia de las formas requeridas
para otorgar el testamento causa su nulidad total; pero, satisfechas las formas legales, la nulidad de
una o de varias cláusulas no perjudica las restantes partes del acto.
El empleo de formalidades sobreabundantes no vicia el testamento.
Acá seguimos diferenciando lo que tiene que ver con el contenido y con la forma.

Confirmación del testamento nulo por inobservancia de las formalidades

ARTICULO 2475.- Confirmación del testamento nulo por inobservancia de las formalidades. El
testador sólo puede confirmar las disposiciones de un testamento nulo por inobservancia de las
formalidades reproduciéndolas en otro testamento otorgado con los requisitos formales pertinentes.

Profe: En primer lugar, los actos nulos no son susceptibles de confirmación. ¿Quién es el único que puede
confirmar un acto? Lo puede hacer quien lo hizo. Solamente el testador es el que puede confirmar las
disposiciones de un testamento nulo por las inobservancias de las formalidades. ¿Cómo lo puede hacer?
Reproduciendo en otro testamento otorgado con los requisitos formales correctos. Pero para esto se necesita
que el testador esté vivo. El escribano debe darse cuenta, antes que fallezca el testador, que cometió un
error y lo tiene que subsanar.

TESTAMENTO OLÓGRAFO

El testamento ológrafo es una obra exclusiva del testador, quien, sin necesidad de publicidad alguna, ni la
presencia de testigos, ni la intervención del oficial público, escribe su última voluntad, no exige el empleo
de fórmulas solemnes o sacramentales pero del contexto del acto debe resultar la voluntad inequívoca
de testar.

Profe: Escribe todo lo que quiere que se haga después de su muerte.

Hay ventajas y desventajas.
Si viene una persona a la escribanía y dice que está preocupada “tengo miedo que mis hijos se peleen por
mis cosas, y no tengo dinero para pagar a un escribano”, y si no puede o no quiere pagar un escribano, el
testamento ológrafo no tiene costos. Es solo tomar una lapicera y papel y ponerse a escribir.
Obviamente va a necesitar que sea un testamento susceptible de ser aprobado para después de su muerte,
va a tener que contar con determinadas formalidades. Esas formalidades no son tan rígidas como las de acto
público, pero son formalidades al fin, porque si no las cumple no se le va a aprobar el testamento.
El testamento ológrafo genera de por sí en la persona un mal estado anímico, y como no sabe de Derecho
Notarial, puede cometer el error de no cumplir con las formalidades: escrito de puño y letra, fechado y
firmado al pie. El juez va a necesitar saber la fecha en que comenzó y terminó de escribir para determinar:
su capacidad, la ley aplicable a esa forma de testamento, y el contenido al tiempo de la muerte.

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Alumna: ¿El testador podría pedir que pueda acompañar la firma en el testamento ológrafo de algún
profesional que diga que está en pleno uso de sus facultades?
Profe: No, no sirve. El testamento ológrafo tiene sus requisitos en el Art 2477, y son solo esos. Quien alega
que el testador no estaba en uso de sus facultades mentales, tendrá que probarlo.

Es de exclusiva autoría del testador, quien sin la necesidad de publicidad alguna, ni la presencia de testigos,
ni la intervención de un oficial público escribe su última voluntad. No exige el empleo de fórmulas solemnes
ni sacramentales, pero del texto del acto puede resultar la voluntad inequívoca de testar.

Requisitos

ARTICULO 2477.- Requisitos. El testamento ológrafo debe ser íntegramente escrito con los caracteres
propios del idioma en que es otorgado, fechado y firmado por la mano misma del testador.
La falta de alguna de estas formalidades invalida el acto, excepto que contenga enunciaciones o
elementos materiales que permitan establecer la fecha de una manera cierta.
La firma debe estar después de las disposiciones, y la fecha puede ponerse antes de la firma o después
de ella.
El error del testador sobre la fecha no perjudica la validez del acto, pero el testamento no es válido si
aquél le puso voluntariamente una fecha falsa para violar una disposición de orden público.
Los agregados escritos por mano extraña invalidan el testamento, sólo si han sido hechos por orden o
con consentimiento del testador.

Debe ser con letra del testador, en caso que alguien alegue que no es la letra, se debe peritar. Una vez que
se apruebe la letra, se debe ver si está fechado. Sucede que se lo hace discontinuo, se puede hacer
discontinuo (Art. 2478), el tema es que cada expresión de la voluntad tiene que tener la fecha y la firma por
la mano misma del testador. Para esto no está previsto la firma digital.

Discontinuidad

ARTICULO 2478.- Discontinuidad. No es indispensable redactar el testamento ológrafo de una sola

vez ni en la misma fecha. El testador puede consignar sus disposiciones en épocas diferentes, sea
fechándolas y firmándolas por separado, o poniendo a todas ellas la fecha y la firma el día en que
termine el testamento.

Lo puede hacer en distintos momentos, agarra y escribe un sábado, se deprimió, lo deja, pero lo debe firmar;
al otro día se levantó y escribió nuevamente expresando su voluntad, poniendo la fecha y firma. Y así,
puede seguir haciendo si lo considera. Si todas ellas tienen fecha y firma del día que comenzó y terminó,
no hay problema.
Como el testamento es esencialmente revocable, se modifica con otro posterior, por lo que si hay
contradicciones entre lo que escribe, siempre vale la última.

TESTAMENTO POR ACTO PÚBLICO

El testamento por acto público es aquel en la que el testador entrega por escrito o dicta a un escribano
público, en presencia de testigos, su última voluntad a los efectos de que aquel lo incluya en el libro de
protocolo. Se trata de un testamento que, cumplidas las formalidades específicas, consta en escritura
pública.

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Las formalidades específicas que se deben cumplir son las de las escrituras públicas, del Código Civil y
Comercial de la Nación, de las leyes orgánicas, y las normas específicas de los testamentos.

Requisitos

ARTICULO 2479.- Requisitos. El testamento por acto público se otorga mediante escritura pública,
ante el escribano autorizante y dos testigos hábiles, cuyo nombre y domicilio se deben consignar en
la escritura.
El testador puede dar al escribano sus disposiciones ya escritas o sólo darle por escrito o verbalmente
las que el testamento debe contener para que las redacte en la forma ordinaria. En ningún caso las
instrucciones escritas pueden ser invocadas contra el contenido de la escritura pública.
Concluida la redacción del testamento, se procede a su lectura y firma por los testigos y el testador.
Los testigos deben asistir desde el comienzo hasta el fin del acto sin interrupción, lo que debe hacer
constar el escribano.
A esta clase de testamento se aplican las disposiciones de los artículos 299 y siguientes.
El testador puede dar al escribano instrucciones escritas o verbales para que luego lo redacte como
corresponde. Pero si hay contradicciones entre el bosquejo con la escritura (porque en el momento de
redactar la escritura el testador cambió de opinión) lo que vale es la escritura, nadie puede invocar el
bosquejo.
La escritura pública no debe interrumpirse, es distinto al testamento ológrafo que puede ser discontinuo,
siempre y cuando ponga la fecha y firma cada vez que termina. Aquí no. Es tanto así que es la formalidad
que el escribano debe dejar constancia que el acto no ha sido interrumpido.

Firma a ruego
(Pregunta de parcial)

ARTICULO 2480.- Firma a ruego. Si el testador no sabe firmar, o no puede hacerlo, puede hacerlo por
él otra persona o alguno de los testigos. En este caso los dos testigos deben saber firmar. Si el testador
sabe firmar y manifiesta lo contrario, el testamento no es válido. Si sabiendo firmar, no puede hacerlo,
el escribano debe explicitar la causa por la cual no puede firmar el testador.
Si el testador no sabe firmar, obligatoriamente los dos testigos deben saber firmar.
En este tema debemos pensar dos cosas:
- Si el testador no sabe firmar, nada más tengo que decir “el testador manifiesta que no sabe
firmar”, en consecuencia firma a su ruego uno de los testigos o un tercero.
- Pero si el testador no puede firmar, el Código exige que el escribano debe poner los motivos que
el testador expresa por el cual no puede firmar. Aquí debo tener cuidado de no querer ser médico
también. El escribano debe colocar, por ejemplo que “no puede firmar porque el testador
manifiesta que tiene una lesión que le afecta el tendón de la mano derecha a causa de una tendinitis
crónica, etc”., el escribano expresa lo que le dice el testador (porque el escribano no sabe el
diagnóstico).

Testigos

ARTICULO 2481.- Testigos. Pueden ser testigos de los testamentos las personas capaces al tiempo de
otorgarse el acto.
No pueden serlo, además de los enunciados en el artículo 295, los ascendientes, los descendientes, el
cónyuge ni el conviviente del testador, ni los albaceas, tutores o curadores designados en el
testamento, ni los beneficiarios de alguna de sus disposiciones.
El testamento en que interviene un testigo incapaz o inhábil al efecto no es válido si, excluido éste, no
quedan otros en número suficiente.

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Este artículo se mejoró respecto al Código de Vélez. Antes, el testigo debía ser conocido del testador y del
escribano. Tenía que vivir en un cierto radio de la escribanía. Esto era muy complejo.
La norma habla de dos testigos. Pero si en un testamento encontramos cuatro testigos, de los cuales dos son
incapaces, o inhábiles al efecto (porque después se descubrió que era conviviente del testador, y la otra
testigo también, por ejemplo), y los otros dos cumplen con los requisitos para ser testigos de este testamento,
entonces el testamento vale.
Si los cuatro testigos cumplen con las condiciones, no invalida el testamento (aunque el Código hable de
dos).

Inhabilidad para suceder por testamento

ARTICULO 2482.- Personas que no pueden suceder. No pueden suceder por testamento:
a) los tutores y curadores a sus pupilos, si éstos mueren durante la tutela o curatela o antes de
ser aprobadas las cuentas definitivas de la administración;
b) el escribano y los testigos ante quienes se haya otorgado el testamento, por el acto en el cual
han intervenido;
c) los ministros de cualquier culto y los líderes o conductores espirituales que hayan asistido al
causante en su última enfermedad.
Esto se debe tener muy presente, porque no podemos incorporarlo como beneficiarios.

Ventajas y desventajas:
Testamento ológrafo
Testamento por acto
público
Ventajas
- Es gratuito.
- Lo puede hacer privadamente
sin que nadie se entere.
- Si se destruye el testimonio
del testamento, no importa,
porque hay una matriz donde
la conservación está
asegurada.
Desventajas
- Si no está asesorado por un
profesional puede cometer
errores de forma que van a anular
la totalidad del testamento.
- La conservación corre peligro,
incluso el que posee lo puede
destruir.
- No es gratuito (regulada por los
colegios de escribanos de cada
provincia).

REGISTRACIÓN DE LOS TESTAMENTOS

(Breve introducción del Derecho Registral)

En todas las provincias argentinas se han creado los Registros de Actos de Última Voluntad, los cuales
informan al juez de la sucesión que se realice en la provincia, los actos dispositivos para después de la
muerte del causante. Estos registros son de gran importancia en la medida en que se deja en ellos
constancia de aquellas disposiciones patrimoniales o de interés familiar que se aplicarán luego de la
muerte del autor, por ello que Tratados internacionales de derecho notarial destacaron la importancia de
estos registros, ya que en forma organizada conservan la facultad del causante.

En los colegios de Escribanos de cada Jurisdicción se han creado registros de testamentos.

Como los testamentos son personalísimos y es un compromiso que el escribano tiene. El compromiso es en
todo, desde la certificación de una fotocopia, de la redacción de un contrato, hasta un testamento, donde se
redacta la voluntad de una persona para que valga después de la muerte. Esto es de un gran grado de
confidencialidad que tiene el escribano. Y el escribano debe asegurar el secreto profesional. En
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consecuencia, en ningún Colegio de Escribano donde está el registro de testamento, se exhibe el testamento
propiamente dicho, sino que hay un formulario de testamento (la profe subirá a la Plataforma) que
solamente tiene el nombre del escribano, el registro, si es titular o adscrito, el nombre del testador, si hay
disposiciones patrimoniales se pone “sí” o “no”, y dónde se lo guarda. Esto último es importante, porque
cada vez que se abre una sucesión, los jueces ofician a los colegios de escribanos para que se expidan si se
encuentra registrado un testamento para saber si estamos frente a un juicio testamentario o ab intestato.
Estos registros, tienen como misión informar al juez de la sucesión que se realiza en la provincia, los actos
dispositivos que se realizan después de la muerte del causante.

En la Provincia del Chaco como en la de Corrientes, el Registro de Actos de última Voluntad, será llevado
por el Colegio de Escribanos en el que se tomará razón de la existencia de los documentos respectivos de
manifestaciones de última voluntad, el cual deberá contener:

- Testamento por acto público;

- Testamentos cerrados y ológrafos; (Los cerrados ya no están en el CCyC)
- Protocolización de testamentos, sea cual fuere su carácter; (Cuando el testador ológrafo se dio
cuenta que estaba muy expuesta la conservación, y como ya no puede entregar en sobre cerrado,
lo que puede hacer es protocolizar ese testamento ológrafo, se le da matricidad y se expide primer
testimonio)
- Revocaciones de testamentos cualquiera sea su forma;
- Las escrituras públicas por las que se nombre tutor, con efecto para después del fallecimiento
del otorgante;
- Las sentencias que declaren válidos o afecten la validez de tales actos.

Comunicación
En chaco: es obligación de los escribanos comunicar al Registro de Testamentos, con su firma y sello y con
los datos determinados anteriormente, dentro de los treinta días del hecho respectivo

En Corrientes: mediante la presentación de la minuta respectiva, deberá efectuarse dentro del plazo de
45 días contados a partir de la fecha de su otorgamiento, de su protocolización o depósito.

Certificaciones
El Registro tendrá carácter reservado y solo podrán expedirse certificaciones en los siguientes casos:

 Cuando lo requiera el otorgante, por sí o por medio de mandatario con facultades expresas
conferidas en un poder hecho por escritura pública;
 A requerimiento judicial;
 Libremente sobre la existencia de actos registrados, cuando se acreditare el fallecimiento del
otorgante mediante la exhibición de la partida de defunción o del testimonio de la sentencia
declaratoria de presunción del fallecimiento;
 Cuando lo soliciten letrados u otras personas siempre que acrediten o esté ya acreditado
mediante documento auténtico, el fallecimiento del otorgante;
 A requerimiento del centro de información nacional de registros de actos de última voluntad.

Se comunica al Consejo Federal del Notariado Argentino donde se centraliza toda la información. Porque
el causante pudo haber dejado testamento en cualquier Provincia.

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 DERECHO NOTARIAL II - Ciclo complementario de Escribanía Unidad 6

CLASE 10 (05/07)

TESTAMENTO (PRÁCTICO)

Profe: Esta escritura que vamos a ver es de exclusiva incumbencia e intervención del escribano, donde
intervendríamos en un testamento por acto público. El formato está regulado en el Art. 2479 del CCyC.

¿Qué particularidad tiene esta escritura?

Como cuando vimos la parte teórica, se trata de un acto personalísimo, es una de sus características, el
único compareciente que vamos a tener es aquel que pretende dejar sus disposiciones de última voluntad
narradas o expresadas en el testamento, por ello va a ser nuestro único compareciente.
Ahora bien en la actualidad y en los formatos modernos de escrituras vamos a encontrar, por ahí, en
circulación que cuando les toque ver un testamento, que como ustedes saben un requisito es que debe tener
testigos.
Hay dos posturas no marcadas como posturas propiamente dichas: Uno de los modelos es incluir a los
testigos dentro de la comparecencia, y otros modelos es el que dice que los testigos aparecen en el momento
que tienen que expresar su manifestación que hacen dentro de la escritura (que ahora lo vamos a ver en el
momento de su aparición dentro del texto de la escritura). Lo que resta en el inicio: comparecencia y sus
expresiones de voluntad quedan solo libradas al compareciente, solo él dentro del acto escriturario, es decir,
que por ahí van a ver esas dos formar de presentación (uno con los testigos incluidos en el comparendo y
otros que lo hacen en el lugar de cuando expresan su manifestación de que vieron y oyeron al testador
hacer las expresiones que contiene en testamento) de hecho que de igual manera tenemos que identificarlos
en base a lo que describe el CCyC en el artículo 306 en cualquiera de sus dos opciones del inciso a) o b).

En este modelo que vamos a ver acá nuestro protagonista inicial de esta película es el Testador, que se
presenta, comparece, expresa sus datos personales. Para repasarlo vemos: en primer lugar tiene la Suma o
Membrete, que se refiere al acto que estamos instrumentando, que tiene un resumen del acto que vamos a
otorgar en la escritura, el Otorgamiento, quien otorga, iría el nombre de nuestro compareciente, escritura
n.º… la que corresponda al orden de la secuencia que tengamos dentro de nuestro Protocolo del año
calendario correspondiente.

TESTAMENTO POR ACTO PUBLICO: OTORGA: xxxx. ESCRITURA NUMERO…….

Todo este bloque hasta aquí no forma parte de la escritura, la escritura comienza cuando dice: en la ciudad
de Corrientes Capital…, lugar y fecha (como para repasar).
Dijimos Membrete: la ubicación del número del Protocolo, esos son datos de orden, lugar, fecha y los datos
de los comparecientes. Recordar que del compareciente debemos consignar todos los datos establecidos
por el artículo 305 del CCyC y además si las leyes notariales locales exigen algún otro tipo de requisitos o
lo incorporan, debemos también agregar a nuestra escritura.
En el art. 305, expresamos los datos personales que tienen que ver con: nombre número de documento,
estado civil, domicilio; en estado civil si está casado, divorciado, viudo, con quien y en que nupcias, si es
soltero: hijo de.
Luego tenemos la valoración de la capacidad que hace el escribano sobre hacerle conocer al compareciente,
sobre las consecuencias y las implicancias del acto y las capacidades necesarias para su otorgamiento. Por
lo que va la declaración del compareciente de no hallarse comprendido en las prescripciones del artículo
44 y 45 del CCyCN.
Hasta ahí tenemos esa doble intervención del compareciente y el notario en que el compareciente expresa
sus datos personales y el notario identifica en base a algunas de las formas que pre evita por el artículo 306
CCyCN. Es decir, mediante la exhibición del DNI o bien que sea de conocimiento propio del Escribano.
Tengamos en cuenta, que en el caso en que el escribano no conozca al compareciente, se debe agregar copia
respectiva del DNI a la escritura.

Concluido esto pasamos a la intervención, que obviamente en este caso no va a haber otra alternativa que
sea por su propio derecho y acá es donde toma el rol protagónico nuestro compareciente.

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 DERECHO NOTARIAL II - Ciclo complementario de Escribanía Unidad 6

Expresa que viene por este acto a otorgar testamento por instrumento público y a tal efecto
transcriba de forma ordenada las disposiciones que dicta verbalmente sus disposiciones de última
voluntad que hago constar en el orden que las formula.

Recuerden que teníamos dos posibilidades, que el testador de por escrito sus disposiciones, para lo cual lo
vamos a transcribir y dejar constancia que esas disposiciones nos fueron dadas por escrito, o como en este
caso de la escritura que tenemos en el práctico, que las disposiciones nos fueron dadas dictadas verbalmente
por el testador.
Después de esto sigue la Nota:
Que el otorgante ha optado por manifestar con anterioridad de manera verbal al escribano las
disposiciones de última voluntad.
El artículo 2479 (pág 8) permite que el testador de las instrucciones por escrito o verbalmente.
Después siguen las cláusulas:

PRIMERA: En la primera cláusula, van las manifestaciones del testador que tienen que ver relativo a sus
datos personales, su estado civil y la composición de su grupo familiar , si es que lo tiene, son esas
manifestaciones identidad que van en esta cláusula, cómo se llama, edad etc. Esto todo puede variar, no
necesariamente tiene que estar contenido.

SEGUNDA: que es viudo de sus primeras nupcias de… datos de esa persona, fallecida el 2 de
agosto de…. de cuyo matrimonio nacieron sus hijos …… y ……, no reconociendo otra
descendencia matrimonial o extramatrimonial.
Son manifestaciones que tienen que ver con la situación actual de nuestro testador. Podemos encontrar
variantes de formato.

Nota: las disposiciones del testamento no pueden vulnerar la legítima de los herederos forzosos,
es de importancia declarar la existencia de estos en el testamento, para anticipar la validez de
las previsiones del testador acerca de las porciones disponibles de su patrimonio.

Recuerden que en este caso cuando habíamos visto la parte teórica, cuando la escribana iba dando las
características, las particularidades de este acto hacía notar que la audiencia notarial era sumamente
importante para aclarar el alcance, tener claridad lo que el testador pretende hacer en este acto dispositivo,
que obviamente tiene que tener un contenido patrimonial y también ver hasta cuál era la situación o la
posibilidad de disponer de su patrimonio por este medio. Por eso la importancia de que al hacerlo en sede
notarial no se vería vulnerada la legítima de los otros herederos con un asesoramiento idóneo y tranquilo,
ya que el escribano hace todas las preguntas necesarias sobre el entorno familiar para saber cuál es la
intención del testador y hasta dónde puede llegar con su acto dispositivo y que el mismo en el futuro no sea
atacado por haber vulnerado la legítima de los otros herederos.

Escribana: Recuerden que cuando estudiamos que la ley aplicable para determinar la capacidad del testador
es la del momento en que otorgó el acto. Todos estos datos que se consignan en la escritura, también tienen
que ver un poco con la calificación que ustedes hacen de la capacidad del testador para el otorgamiento del
acto. Fíjense lo que escriben: cuantos hijos tiene, se pregunta y repregunta, si es una persona que no está
ubicada en tiempo y lugar, si por ejemplo no les puede decir la fecha de nacimiento entonces ahí debemos
tomar otra postura. Todo lo que dijimos en lo teórico lo aplicamos al práctico.

Alumno: ¿En la parte donde dice que “no reconoce otros hijos matrimoniales o extramatrimoniales” en esa
parte se puede hacer el reconocimiento?

Escribano: Sí, el reconocimiento de un hijo una forma es hacerla a través del testamento.
También saben que la no inclusión, de que por supuesto esto es una manifestación que puede no coincidir
con la realidad o que el testador no sepa que tiene hijos que han nacido fuera de su relación actual, por
ejemplo, como dice aquí en este ejemplo que tenía con esa señora. Puede que eso sea cierto que no la/o
conozca, o sea, va a modificar si perjudica en algo la legitima de los demás herederos forzosos, va a
modificar en el futuro, pero eso va a ser ya en el ámbito judicial.
La institución de herederos testamentarios a sus herederos legitimarios está prevista como principio general
en el artículo 2484 CCyCN.

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 DERECHO NOTARIAL II - Ciclo complementario de Escribanía Unidad 6

CUARTA: que instituye como únicos herederos a sus hijos….

Nota El testador instituye herederos legitimarios, de acuerdo con la solución legal de orden
público.
Obviamente acá volvemos a nombrarlo identificarlos a los hijos que en la cláusula segunda hicimos
mención con mayor precisión y de poder ser, agregar más datos personales que solo nombrarlos como
hicimos en la cláusula segunda.
Recordemos el Art 2484:

ARTICULO 2484.- Principio general. La institución de herederos y legatarios sólo puede ser hecha en
el testamento y no debe dejar dudas sobre la identidad de la persona instituida.

De manera tal que los datos identificatorios cuando mayor precisión tenga, mejor será para la claridad de
la cláusula y de lo que instituye en el testamento.

Alumna: en la cláusula cuarta donde dice que “instituye como únicos herederos a sus hijos”, ¿hay que
colocar los nombres, DNI y también su estado civil?
Escribano: No, con el nombre, número de documento y fecha de nacimiento es suficiente.

También en nuestra escritura para hacerla un poco más completa tenemos la inclusión de un legado, les voy
a leer un poco el Art 2494:

ARTICULO 2494. Normas aplicables. El heredero está obligado a cumplir los legados hechos
por el testador conforme a lo dispuesto en este Código sobre las obligaciones en general,
excepto disposición expresa en contrario de este Capítulo.
Entonces en esta cláusula dice nuestro compareciente dice:
QUINTA: Lega, dentro de la porción disponible que la ley le asigna a su hijo…, el Lote de terreno
ubicado en esta ciudad con frente a la calle Mendoza 1256, mejorando así su alícuota hereditaria.
Siempre tiene que tener un contenido patrimonial y las disposiciones que hacen a la identificación del
inmueble o mueble registrable. En cuanto a la mejora de la alícuota hereditaria, recuerden que esa es una
facultad que tiene el testador de mejorar en la porción disponible a uno o más de sus herederos forzosos.

Nota: El testador lega la porción disponible de acuerdo al Código Civil y Comercial, las
porciones legítimas se han visto disminuidas respecto de la legislación anterior, con lo que la
porción disponible se acreciente. En este caso al tener hijos el testador, la porción disponible
asciende a un 1/3 de los bienes.

Esto tiene una estructura básica de contenido, pero en lo que hace al contenido particular del acto dispositivo
o de las disposiciones, quedan muy libradas a la voluntad del testador, a lo que cada caso lo tenga, es decir,
si por ejemplo tiene varios inmuebles que quiera nombrar o dentro de la porción disponible podrá ser de un
contenido mayor, pero lo que estamos analizando sería la columna vertebral del testamento, de lo que puede
ser el contenido del mismo.

Alumna: ¿puede explicar nuevamente la porción disponible de la mejora de la alícuota?

Escribano: Ustedes saben que testamentariamente puede disponer el testador mejorar a uno de sus herederos
dentro de la porción disponible, que es 1/3 sobre lo que le correspondería a los demás, en este caso, esa
manifestación de voluntad debe quedar expresada en el testamento para que tenga efecto, al momento de
realizarse el trámite sucesorio. En definitiva, debe estar incluido en el testamento para que esa mejora tenga
la posibilidad de llevarse efectivo en forma práctica al momento de la instrumentación o llevado a cabo el
trámite sucesorio.
Escribana: Una cosa quiero aclarar, en la época de Vélez Sarsfield, en el C. Civil, las mejoras a un
legitimario solamente podían hacerse bajo la forma de un testamento, no había posibilidad de hacerla por
actos entre vivos, como en una donación, por ejemplo. Y el CCyCN sí habilita en ambas cosas, se puede
por una donación: el donante puede decir que dona a sus tres hijos distintas proporciones, a 2 en una

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 DERECHO NOTARIAL II - Ciclo complementario de Escribanía Unidad 6

proporción y con una mejora a un tercero, pero lo tiene que decir expresamente que imputa su porción
disponible para mejorar a su legitimario. En testamento no hay ningún problema.

Escribano: para reforzar lo que dice la escribana, nosotros estábamos viendo cómo se lleva adelante esa
manifestación de voluntad dentro del acto testamentario, las otras posibilidades están dentro de otras
figuras, ahora estamos analizando eso y como se llevaba a la práctica la inclusión de esa expresión de la
mejora dentro del Testamento por instrumento público.

El artículo 2448 está destinado a proteger al incapaz.

Art. 2448. Mejora a favor de heredero con discapacidad. El causante puede disponer, por el medio
que estime conveniente, incluso mediante un fideicomiso, además de la porción disponible, de un
tercio de las porciones legítimas para aplicarlas como mejora estricta a descendientes o ascendientes
con discapacidad. A estos efectos, se considera persona con discapacidad, a toda persona que padece
una alteración funcional permanente o prolongada, física o mental, que en relación a su edad y medio
social implica desventajas considerables para su integración familiar, social, educacional o laboral.

El artículo 2385 versa sobre las personas obligadas a colacionar

Artículo 2385. Personas obligadas a colacionar. Los descendientes del causante y el cónyuge
supérstite que concurren a la sucesión intestada deben colacionar a la masa hereditaria el valor de los
bienes que les fueron donados por el causante, excepto dispensa o cláusula de mejora expresa en el
acto de la donación o en el testamento. (…)

Escribana: pero llegado al testamento el problema es que si hay una diferencia con uno de los coherederos
el testamento se va a aprobar en la medida que esa diferencia esté dentro de tercio disponible del testador,
lo que superó el tercio disponible del testador pasa a colación.

Alumno: claro eso es el art. 2386, que es uno de los artículos que modificó a nueva ley de donaciones
27.587.

Artículo 2386. Donaciones inoficiosas. La donación hecha a un descendiente o al cónyuge cuyo valor
excede la suma de la porción disponible más la porción legítima del donatario, aunque haya dispensa
de colación o mejora, está sujeta a reducción por el valor del exceso.
Escribano: En el testamento que estamos leyendo está incluida como legado y que el mismo lo hace dentro
de la porción disponible.
Escribana: ¿Es decir que no mejoró a un coheredero discapacitado?
Escribano: no, solamente lo que hizo fue incluir dentro de esa porción como un legado a uno de sus hijos.
Alumno: Art. 2485 in fine. Dice
Artículo 2385. Personas obligadas a colacionar. Los descendientes del causante y el cónyuge
supérstite que concurren a la sucesión intestada deben colacionar a la masa hereditaria el valor de los
bienes que les fueron donados por el causante, excepto dispensa o cláusula de mejora expresa en el
acto de la donación o en el testamento.
Dicho valor se determina a la época de la partición según el estado del bien a la época de la donación.
También hay obligación de colacionar en las sucesiones testamentarias si el testador llama a recibir
las mismas porciones que corresponderían al cónyuge o a los descendientes en la sucesión intestada.
El legado hecho al descendiente o al cónyuge se considera realizado a título de mejora, excepto que
el testador haya dispuesto expresamente lo contrario.

Escribano: Ese es la parte correcta que cabe en esta parte.

Porque el legado no solo puede ser a un ascendiente o descendiente, puede ser a un tercero también, pero
en este caso como tiene esa orientación o ese destino, entonces va a ser considerado como mejora dentro
de la porción disponible que tiene el testador.

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Alumno: ¿Sería conveniente en la audiencia notarial previa, consultar al futuro testador si ha realizado
donaciones en los últimos 10 años, por el artículo 2459?

Escribano: Sí, es sumamente importante tener ese conocimiento previo para brindar un asesoramiento justo
y acertado con la realidad patrimonial del testador y con lo que pretende hacer para que también tenga
efecto su acto dispositivo en el futuro, y que su voluntad pueda plasmarse en la realidad porque sino puede
quedar solamente como un acto voluntario muy pintoresco y que después no pueda llevarse adelante.

Lo que transmite este instrumento, o este modelo, es destacar qué cosas puede contener el testamento, en
este caso el contenido propiamente dicho de las manifestaciones del testador no está incluidas porque
pueden ser de las más variantes, podemos dejar volar nuestra imaginación, de hecho, que si una parte de
contenido patrimonial aparte de las asentimentales tiene que tener.
Entonces vimos hasta ahora la Institución de herederos, la mejora a un heredero legitimario a través de un
legado, que eso modifica y está dentro de su porción disponible.
Ahora vamos a ver en la cláusula Sexta el nombramiento del ALBACEA.

Alumno: En el testamento ¿Puede haber cosas identificadas, pero de valores innominados? (entiéndase
cuota parte de acciones en distintas sociedades)

Escribana: sí, porque son derechos.

Alumno: ¿tienen algún tratamiento en especial? Porque por ahí están identificadas como cuota partes, pero
a la hora de la legítima pueden variar su valor, según el momento.

Escribana: Por supuesto que sí, porque a la hora del fallecimiento recién se va a solicitar los balances de
esa sociedad para determinar la cuota parte.
Me quedé pensando si llamarlo cosas o derechos,
Escribano: más son derechos.
Pero claramente hay que consignar en el testamento el nombre de la Sociedad donde va a tener la
participación y donde la voluntad del testador es que participe un coheredo o un legado.
Escribano: obviamente determinar todo lo que tenga que ver con la identificación supongamos que se trata
de cuotas partes, la identificación de las mismas y de la Sociedad de la que forman parte.
Escribana: Ustedes tienen que imaginas que cuando ya no está el testador ya no le pueden preguntar nada
a nadie, y el juez tiene que poder citar a los beneficiarios. Con lo cual si hay que redactar hoy y viene el
testador y dice “yo quiero que la cuota parte en la Sociedad del Sol mía quede para…” Le vamos a pedir
bien el nombre de la sociedad y si ya tiene el número de CUIT mejor, obviamente si no tiene el número de
Cuit, donde desarrolla su actividad en qué provincia, entonces básicamente los datos que faciliten en el
momento al juez para poder claramente poder identificar al beneficiario, saber cuál es el derecho que le
asiste.

Alumno: eh visto personas humanas que fueron titulares de donaciones hechas mediante testamento, que
pasaron controles de Colegio de Escribano, fueron dueño, por ej. Sociedad XY, en comandita por acciones,
los titulares Juan y Pedro le donaron el 100% de cuotas partes a sus hijos a través de testamento, este
testamento corrió y después de muchos años, saltó que una sociedad no puede donar porque es una persona
jurídica, no tiene hijos.

Escribana: Le comento, que está bien discutido eso, y no es que la Sociedad dona a un hijo.
Es bien controvertido, pero yo razonaba de otra manera porque la sociedad viene a donar a un hijo del socio,
ej. eran dos socios, un matrimonio y la sociedad donaba al hijo de ese matrimonio. Yo decía como primera
impresión, la sociedad no tiene las facultades para donar porque es de desarrollo comercial, tiene un objeto
comercial, entonces por sentido común decía las sociedades solamente tienen que desarrollar el comercio
para poder ingresar un dinero, un líquido. Y encontré doctrina donde dice que, si los socios están de manera
unánime de acuerdo, obviamente el objeto social en el estatuto no voy a encontrar la facultad de donar, pero
si es una SRL, y en una reunión de socios, estos se ponen de acuerdo de manera unánime y resuelven sacar
del patrimonio un bien para donar a uno de los hijos o un tercero, por qué no lo puedrán hacer.
Hay doctrinas de ambas partes, pero hay que tener en cuenta que no está prohibido en ninguna norma, y en
la medida que yo tenga la resolución de los socios por qué no poder donar.

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 DERECHO NOTARIAL II - Ciclo complementario de Escribanía Unidad 6

Entonces volviendo al testamento, yo soy Socia con el Escribano Ansermet, los dos tenemos una Sociedad
Puente Belgrano SRL o SA, y yo tengo acciones o cuotas, yo puedo disponer por testamento que cuando
yo fallezca, esas acciones o cuotas queden para mis hijos, no está prohibido eso.
Por lo tanto, entender que no es que la Sociedad dona a los hijos, el titular o accionista es el que dona a sus
hijos. Cuando se apruebe el testamento el Juez va a ordenar a la Sociedad que incorpore, que transmita.

Por otro lado, no descuiden que cuando no está en el objeto social el acto que pretenden realizar los socios
en una SRL o los accionistas en una SA, para eso están las asambleas, y si no corresponde asamblea, con
una simple resolución de Consejo Directivo.

Si yo me basaba en la ley 19.550, yo decía el giro de la sociedad es comercial y en el objeto social… porque
siempre que ustedes tengan una Sociedad de por medio tienen que leer bien todo el estatuto, más sus
reformas si tuviere, tienen que tener a la vista el original y las distintas reformas. Y ver, porque del objeto
surge las facultades que luego pueden tener, si es una SA, hay cuestiones que en el estatuto perfectamente
claro que decisiones se requieren por decisión de Asamblea que no lo pueden resolver en Consejo Directivo,
en este hay muchas decisiones que no tiene facultades para poder disponer, por ej.
Hay sociedad en las que los actos de disposición de los bienes de la sociedad no lo pueden resolver por
Consejo Directivo en una S.A, sino que necesitan una asamblea por ej. Entonces ustedes no van a poder
transferir el dominio, no van a poder legitimar al representante legal de la sociedad si no tienen el Acta de
asamblea donde se ha resuelto la transferencia de ese bien.
Hay otras sociedades que no exigen un acta de asamblea, y basta con el Concejo Directivo, todo eso ustedes
se van a enterar leyendo el estatuto.

Escribano: ahora nos queda ver otros de los elementos que pueden formar parte de un testamento y que la
designación del Albacea: es la persona que va a ser la encargada de hacer cumplir la última voluntad del
testador y en su caso custodiar los bienes, de los que ha hecho disposición en el testamento.

SEXTO: Que nombra como albacea testamentario a…… y para el caso de que esta no quiera o
no pueda aceptar el cargo, designa a …. quienes serán los encargados de ejecutar sus disposiciones
de última voluntad con todas las facultades que estimen necesarias para el cumplimiento de su
misión con arreglo a las leyes.

Nota: el albacea consiste en la/s personas designadas por el testador para hacer cumplir sus
disposiciones. Arts. 2523/ 2524.

En estos artículos se encuentran las atribuciones del albacea

ARTICULO 2523. Atribuciones. Las atribuciones del albacea designado en el testamento son las
conferidas por el testador y, en defecto de ello, las que según las circunstancias son necesarias para
lograr el cumplimiento de su voluntad. El testador no puede dispensar al albacea de los deberes de
inventariar los bienes y de rendir cuentas.
Si el testador designa varios albaceas, el cargo es ejercido por cada uno de ellos en el orden en que
están nombrados, excepto que el testador disponga el desempeño de todos conjuntamente. En tal
caso, las decisiones deben ser tomadas por mayoría de albaceas y, faltando ésta, por el juez.

ARTICULO 2524.-Forma de la designación. Capacidad. El nombramiento del albacea debe ajustarse

a las formas testamentarias, aunque no se realice en el testamento cuya ejecución se encomienda.
Pueden ser albaceas las personas humanas plenamente capaces al momento en que deben
desempeñar el cargo, las personas jurídicas, y los organismos de la administración pública
centralizada o descentralizada.
Cuando se designa a un funcionario público, la designación se encuentra ligada a la función cualquiera
que sea la persona que la sirve.
Bueno ahí está la amplitud de todas las personas que pueden ser designados en el cargo de albacea.
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 DERECHO NOTARIAL II - Ciclo complementario de Escribanía Unidad 6

Alumno: ¿El albacea solamente se lo nombra en el marco de un testamento?

Escribano: sí, es así
Alumno: ¿No puede ser entonces en un testamento ológrafo?
Escribana: La persona está aburrida en su casa, pensando que no quiere salir de la casa para ir a un escribano,
y se poner a redactar un testamento ológrafo y tranquilamente si esa persona sabe, puede designar un
albacea.
No olvidar que los testamentos ológrafos son redactados de puño y letra en la intimidad del ciudadano. Si
no tiene un asesoramiento, tiene una desventaja, que puede cometer errores que después hacen que no se
apruebe el testamento. Pero si es uno de nosotros que ya sabemos estudiamos y no queremos pagar el
escribano, ni salir de casa, podemos designar tranquilamente un albacea en el testamento ológrafo.
Recordar, que el albacea no puede ser beneficiario dentro del testamento. Yo puedo decir que yo lego toda
mi biblioteca de Derecho Notarial y Registral a mi amigo Darío Ansermet, pero más abajo no puedo decir
“y lo designo albacea para que él haga cumplir con todas y a cada una de las disposiciones del testamento”

Alumno: ¿Puede el albacea, ser quién decida, dicho vulgarmente “al momento de hacer la repartija”?
Escribana: no, se supone que no se puede hacer. No queda librado a su voluntad lo que corresponde a uno
u otro.
Lo que dice el testamento es lo que debe hacer el albacea
Escribano: su competencia es hacer cumplir la voluntad del testador, que está expresada en el testamento.

Una de las posibilidades, que vimos en la parte teórica, de los cual la escribana ya hizo mucho hincapié en
la posibilidad de que en la redacción del nuevo testamento, deje en claro que la existencia de uno anterior
queda totalmente opacado, cubierto y desarticulado con este nuevo testamento que está articulando,
entonces en esta manifestación de la cláusula SEPTIMA el testador va por esa opción de manifestación de
expresar que revoca en todas su partes cualquier otro testamento que hubiera otorgado con anterioridad de
manera tal de que la aparición de alguno de ellos queda totalmente bloqueado, a partir de la vigencia del
testamento que estamos instrumentando.
Cuando hablamos de los testigos, los incorporamos en este momento de la escritura, ya cuando el escribano
cumple uno de los requisitos que tiene que ver con la instrumentación del instrumento por acto público en
la que dice “yo el autorizante leo en voz alta esta escritura al testador en presencia de los testigos (datos
personales)…...identificación (Art 306)……, conformidad del testador”

SEPTIMO: que revoca en todas sus partes cualquier otro testamento que hubiera otorgado con
anterioridad. Yo, el escribano autorizante leo en voz alta esta escritura al testador en presencia de
los testigos, señores: …… DNI Nº……. (edad)……, domiciliado en……; …………. DNI
Nº……. (edad)……, domiciliado en…………, todos de estado civil casados, residentes en esta
ciudad, a quienes identifico conforme al artículo 306 inc.…. CCCN, que ven al mismo y a la
presente escritura y oyen su lectura y conformidad del testador.

Nota: (Art 2479). El testamento por acto público, se otorga mediante escritura pública, ante el
escribano autorizante y dos testigos hábiles cuyo nombre y domicilio deben consignarse en la
escritura.

Artículo 2479. (Última parte). Concluida la redacción del testamento se procede a su lectura y firma
por los testigos y el testador, los testigos deben asistir desde el comienzo hasta el fin del acto sin
interrupción del acto, lo que debe hacer constar el escribano.

Cuando en la escritura dice “que ven al mismo” se hace referencia al testador.

Concluida esta parte corresponde la firma de los testigos, del testador y el escribano.
Si hay alguna situación, como por ejemplo de que el testador no sabe firmar o no puede firmar, se debe
dejar constancia de esa circunstancia y todo lo referente a los testigos, que dice que quienes pueden ser
testigos por instrumento público, teniendo en cuenta el artículo 295.
Para el supuesto de que el testador no sabe o no puede firmar recordemos que en eso se trata la firma a
ruego, para lo cual tiene que asistir otra persona o podría ser alguien de los testigos, todo esto debe quedar
expresado en la escritura, luego de la mención que hicimos hasta el cierre.
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 DERECHO NOTARIAL II - Ciclo complementario de Escribanía Unidad 6

Firmado nuestro testamento, vamos a expedir nuestro primer testimonio y vamos a tener la obligación de
informar al Registro del otorgamiento del mismo con la información que se solicita a tal fin y que queda
librada un poco a las formalidades que las legislaciones de cada jurisdicción imponen para este tipo de
registros.
El testimonio va a estar expedido a favor del testador.

Escribana: me gustaría que tomen nota del Art 2523 para reafirmar lo que dijimos del albacea.

Art. 2523. Atribuciones del albacea. Las atribuciones del albacea designado en el testamento son las
conferidas por el testador y en defecto de ello la que surjan de las circunstancias, son necesarias para
lograr el cumplimiento de su voluntad, el testador no puede dispensar al albacea de los deberes de
inventariar los bienes y de rendir cuentas.

Lo que critican de este artículo es que debieron poner “hacer valer la voluntad del testador conforme a las
leyes” porque el albacea tiene ese límite por más que el testador le haya ordenado una manda de dejarle
todo a uno de sus hijos y nada al resto, el albacea tiene sus límites.

Alumna: consulta de la primera parte: si la única parte es el testador, en la redacción antes del
INTERVIENE dice “las partes entienden”, pero no sería las partes sería “la parte entiende”.
Escribano: Hay que modificar la escritura, ni siquiera debe decir “la parte”, sino que “habiendo sido
impuesto y asesorado…”

Escribana: En el aula se subirá Testamento y protocolización del testamento.

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