Apuntes Temas 1 6

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Apuntes, temas 1-6
Introducció al Dret Privat i de l'Empresa II (Universitat Pompeu Fabra)
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Descarregat per Enrique Garay (spotifyrichy03@gmail.com)
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TEMA 1. CONCEPTO, CONTENIDO, SISTEMÁTICA Y FUENTE DEL

DERECHO MERCANTIL
DERECHO MERCANTIL
Es un ámbito de derecho privado, de relaciones entre particulares.
Un empresario puede ser civil o mercantil. Un empresario es un sujeto que ejerce una
actividad comercial o no de manera permanente. Diferencia entre empresario civil y
mercantil, en el mercantil esa actividad se realiza bajo en masa o en serie (actividades
esporádicas, esporádico o regular, sistematizado) con ánimo de lucro (con la intención
de obtener beneficios), y en el mercado (tiene una transcendencia frente otras personas,
tiene publicidad o marca). Es una actividad independiente que actúa en el mercado.
¿Cómo se regula?
• Código de comercio. El primero fue en 1829 y el último en 1885. Empieza con el
tráfico económico entre ciudades. En la edad media las ciudades eran antárticas,
se auto gestionaban, conforme crece la interrelación entre ciudades empieza el
comercio. Los primeros contratos que se conocen son los de transportes y el de
compraventa. Este código se ha ido modificando mediante códigos especiales.
• Ley de sociedades de capital
• Ley especial: contratación mercantil
EMPRESARIO MERCANTIL INDIVIDUAL vs EMPRESARIO MERCANTIL COLECTIVO

Los dos son empresarios a efectos del código de comercio.
Empresario mercantil individual
Hay que tener capacidad para ejercer el comercio: capacidad de obrar y no hay que
estar en curso las causas de inhabilitación
Comporta la asunción de un estatuto jurídico particular, destaca 2 consecuencias:
• El empresario asume un estándar de diligencia particular. El nivel de diligencia
es superior al de buen padre de familia, se le exige que actúe como un nivel
profesional, en el desarrollo de la actividad se le exige un nivel superior, ya que
debe conocer esa actividad en profundidad.
• Por desarrollar una actividad mercantil, el empresario debe asumir una
responsabilidad de una contabilidad reglada
• Asunción del estatuto mercantil individual, obliga a que si el empresario se
declara insolvente (si no tiene suficiente patrimonio para hacer frente a sus
pagos) se le aplica un sistema particular que supone declararle en concurso de
acreedores (se genera un sistema de resolución de todos los problemas que es
común, al empresario se le declara en concurso, puede seguir gestionando pero
con la intervención de terceros, de unas personas nombradas síndicos
escogidas por e juez, esa intervención es necesaria hasta que se solucione el
problema, todos los acreedores, a todos los que el empresario debe dinero,
suspenden su derecho de reclamar, se hace un listado de acreedores formando
grupos o clases con las preferencias de quién debe cobrar primero)
El empresario mercantil individual lo es por el simple hecho de ejercer el comercio, no

es necesario que se inscriba en el registro mercantil. El Registro Mercantil es
potestativa, opcional

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El ejercicio del comercio se llama en derecho un hecho jurídico relevante. Opera en el

tráfico en nombre propio, directa o valiéndose de terceros mediante apoderamiento
(mandato).
REGISTRO MERCANTIL
Es un registro para contener la información pública relevante relativa a empresarios
mercantiles. Cada empresario mercantil posee su propia hoja registral, es única, se van
incorporando todos aquellos hechos que tienen lugar durante la vida del empresario.
Tiene una estructura cuyo centro está en Madrid, es el RM central, allí se guardan las
bases de datos que pueden ser consultadas desde cualquier registro de España. Cada
provincia tiene su registro mercantil.
Cada RM posee a su vez una serie de funcionarios, que son los registradores
mercantiles, se encargan de registrar aquellos datos que son relevante y que son
inscribibles, son fedatarios públicos (fe pública, de que eso ha ocurrido: 1. Notarios, dan
fe pública a través de una escritura pública; 2. Registradores mercantiles.
Para registrar cualquier cosa en el RM, hay que hacer una escritura pública, los
registradores califican el contenido de una escritura pública, por consiguiente, son un
segundo filtro de legalidad. Los pasos para poder inscribirse y recibir la hoja son los
siguientes:
1. En el RM se hace la escritura y se recogerá:
• Capacidad
• Voluntariedad
• Estatutos sociales
2. Registro mercantil, recogerá la escritura, revisará que todo esté correcto y abrirá
la hoja registral.
Entre la figura del empresario mercantil individual y el colectivo, nos podemos encontrar
en el tráfico una figura que no tiene nada que ver con esta, es la comunidad de bienes:
es una situación de hecho o copropiedad o cotitularidad, una titularidad compartida de
un bien en común, es un acuerdo para determinar la explotación, pero NO es una
sociedad, porque no hay una desvinculación patrimonial, los cotitulares siguen siendo
los dueños de ese bien directamente. Cuando se habla de colectivo se refiere a
personalidad jurídica. Los socios realizan una aportación que es de la sociedad, a
cambio reciben una cuota y se convierte en el patrimonio de esa sociedad.
Empresarios colectivos. Sociedades:

1. Personalista: la conexión es mucho mayor, hay una concentración de capitales
− Sociedades colectivas: los socios (socios colectivos) son responsables
de la gestión, son socios gestores, pueden decir no serlo para ser socios
de industria o trabajo. Realiza una aportación al capital y puede participar
en la gestión de la empresa.
− Sociedad comanditaria:
§ Socios colectivos: operan igual que en una sociedad colectiva,
participan en la gestión.

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§ Socio comanditario: es capitalista, realiza una aportación al

capital con dinero o bienes, es inversor, no participa en la gestión.
2. Capitalistas: son sociedades capitalistas que existe una separación estricta entre
los socios y la administración
− Sociedad anónima
− Sociedad de responsabilidad limitada
Que es el derecho mercantil? De que se ocupa? Y que fuentes manejamos en
derecho mercantil
El derecho mercantil se mueve en un ámbito estrictamente privado, relaciones
entre particulares.
Un empresario puede ser civil o mercantil que es n empresario es un sujeto que
ejerce una actividad comercial o no de manera permanente
Empresario mercantil- esa actividad se realiza “en masa” o en “serie “como
ánimo de lucro y además en el mercado
v Actividad en masa- Ejemplo. Si compro 15 bicicletas y desde el principio las
alquilo o las revendo esto es una actividad de masa en serie. A diferencia de
ser esporádico. El empresario mercantil realiza esta actividad como ánimo de
lucro, con la voluntad de obtener un rendimiento económico, para obtener
beneficios. Esta actividad se realiza en el mercado, tiene una transcendencia
frente a terceras personas, de manera organizada con publicidad, normalmente
se opera baja un nombre comercial o de marca. Quien contratara será la
empresa, que es una actividad independiente.
Como se regula el tráfico mercantil?

Mediante el código de comercio. El primer código de comercio es de 1829 y el
actual es el del año 1885. Esto no es la primera regulación en el derecho
mercantil, las primeras manifestaciones se datan en torno a la edad media. El
derecho mercantil empieza con el trafico económico entre ciudades autárquicas
(edad media, se abastecen entre sí) cuando empiezan a abastecerse entre
ciudades es en el momento en que empieza el comercio.
Los primeros contratos mercantiles son el de transporte y el de compra venta
El código de comercio surge con la primera revolución industrial, con el tiempo
se ha ido desarrollando a partir de leyes especiales.
El código de comercio – ley de sociedades de capital – ley especial de
contratación mercantil
DIFERENCIA entre empresario mercantil individual y empresario mercantil

colectivo

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Empresario mercantil individual: capacidad de obrar, no hay que estas

inhabilitado para ejercer el comercio. Ejemplo: cargo público incompatible en el
comercio o no estar cumpliendo una condena penal.
• Estatuto jurídico particular: dos consecuencias: 1) el empresario
mercantil asume un estándar de diligencia particular (los particulares han
de actuar con la diligencia de un buen padre de familia), este nivel de
diligencia es superior al de un buen padre de familia, se le exige que
actue de buena fe y con un nivel de diligencia profesional.
2) En el desarrollo de su actividad, se le exige un grado de
responsabilidad que a un particular, es alguien que debería conocer esa
actividad en profundidad.
• Obligación de contabilidad reglada.
• Si el empresario se declara insolvente (no tiene suficiente patrimonio para
poder hacer frente a sus pagos), se aplica, un sistema particular que
supone declararle en concurso de acreedores (en principio puede seguir
gestionando, pero con la intervención de terceros, son unos señores que
se llaman síndicos y que están nombrados por el juez, sigue
desarrollando la actividad pero de forma controlada, intervenida, porque
el ha demostrado que con su gestión que no obtendrá ingresos.
• Lo es por el simple hecho de ejercer el comercio, es un hecho jurídico
relevante no hace falta que se inscriba en el derecho mercantil ningún
sitio para que sea un empresario mercantil individual, inscripción el
registro mercantil protestativa (voluntaria). Opera en el tráfico en nombre
propio de forma directa, o bien haciéndose valer de terceros, a través de
la figura jurídica que es el apoderamiento(mandato o poder)
Empresario mercantil colectivo

§ Personalidad jurídica: las aportaciones de los socios es lo que se convierte
patrimonio de la sociedad. Tendrá un nombre, una vida.
§ empresarios a efectos del código de comercio
§ Sociedades personalistas: son sociedades en que existe una conexión intima
entre la figura del socio y la sociedad
o Sociedades colectivas: los socios son responsables de la gestión, son
socios gestores, pueden decidir ser socio gestor o no y ser socio
industrial o de trabajo (en este caso aporta industria o trabajo, realiza una
prestación de servicios o realiza una actividad laboral). Un socio colectivo
realiza una aportación a capital y por ese echo participa también en la
empresa, es administrador de la empresa
o Sociedades comanditarias: socio puramente capitalista, realiza una
aportación a capital con dinero o con bienes que son susceptibles a un
valor económico, socio puramente inversor, no participa en la gestión.

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§ Sociedades capitalistas (sociedad que cotiza en bolsa) sociedad anónima.

Sociedad de responsabilidad limitada. Son ambas sociedades puramente
capitalistas que básicamente existe una separación estricta entre los socios y la
administración, heterogarsisimo de terceros. El órgano de gestión es un órgano
subordinado a la junta de la asamblea general.
EMP-MERCANTIL-INDIV EMP-MERCANTIL-COLECTIVO
- Son empresarios a efectos del código - Son empresarios a efectos del
de comercio código de comercio
- Capacidad para ejercer el comercio: - Obligación de contabilidad
capacidad de obrar general reglada
- Asunción de un estatuto jurídico - Personalidad jurídica
particular. - Sociedad personalista
- Obligación de llevar una contabilidad
reglada
- Insolvente- concurso de acreedores
- Inscripción en el registro mercantil
potestativa(voluntaria)
- Opera en nombre propio o por
apoderamiento
Comunidad de bienes: es una situación de hecho- cotitularidad es la titularidad

compartida de un bien en común. Acuerdo entre dos cotitulares para determinar
el uso/explotación. No es una sociedad, ya que no hay una desvinculación
particular.
El registro mercantil. Es un registro para contener la información pública

relevante, relativa a empresarios mercantiles. Cada empresario mercantil posee
una hoja registral (se abre una ficha) y en esta se van incorporando todos
aquellos hechos que tienen lugar durante la vida de ese empresario. Puede
inscribir su nombre comercial y el apoderamiento.
Tiene una estructura cuyo centro está en Madrid, es el registro mercantil central.
Aquí se custodian, se guardan las bases que puedan ser consultadas en
cualquier oficina de registro que haya en España. Cada provincia tiene su
registro mercantil. Cada registro mercantil posee a su vez una serie de
funcionarios, que son los registrados mercantiles, que se encargan de registrar
aquellos datos que son relevantes y que son inscribibles. Son fedatarios
públicos. Para poder inscribir cualquier cosa para el registro mercantil hay que
otorgar una escritura pública. Los registradores mercantiles califican el

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contenido de la escritura pública por consiguiente los registrados mercantiles son

un segundo filtro de legalidad. Comprueba que en esa escritura pública se
recogen todos los requisitos y las menciones que se requieren para esa
inscripción.
APODERAMIENTO
Un empresario puede ejercer el comercio o bien en nombre propio o bien
valiéndose de apoderadores. Apoderamiento (P.O.)
Este apoderamiento supone que hay una relación de confianza. Esta confianza
se mantendrá en la medida en la que el apoderado cumpla con diligencia las
instrucciones recibidas de su poderdante, si el poderdante pierde la confianza
puede revocar el apoderamiento. El apoderamiento puede revocarse en
cualquier momento.
Puede ser:
o Especial: los poderes especiales no se inscriben en el registro mercantil.
Delimitando en cuanto a las actuaciones que puede desarrollar el
apoderado. Se puede limitar el poder
o General: los poderes acceden al registro mercantil. Es el que altergo del
empresario, puede desarrollar todas las actividades relativas al giro o
tráfico de la empresa. Se pueden limitar e inscribir en el registro mercantil
porque no son opiniones frente a terceros de buena fe (han de ser
protegidos por lo que se llama las apariencias de buen derecho.
La extralimitación se aplica, cuando el representante sobrepasa la esfera de su poder
se abrirá un doble plano: los terceros de buena fe quedaran protegidos (esa actuación
extralimitada vinculara al empresario), en el segundo plano el representante responderá
frente a la empresa. Cuando hay extralimitación, se abrirá un doble lado. Los terceros
de buena fe quedaran protegidos y vincularan al empresario. Y segundo el apoderado
que haya superado los límites responderá ante el empresario.
Concepto de sociedad y persona jurídica
o Contrato de sociedad – acuerdo entre dos o más personas que ponen en
común dinero, bienes o trabajo para explotarlo y tener ganancias.
§ Los pilares básicos: base asociativa, patrimonio común, y ánimo
de lucro
• Cuanto se perfecciona el contrato de sociedad?
o Un contrato consensual es válido desde que las partes lo deciden
o Un contrato es real cuando además de que las partes deciden,
también lo ejecutan
§ Un contrato de sociedad es consensual. Hay libertad de
forma
• Cuando una sociedad se estima que es una organización independiente
a los socios, ¿es decir que tiene personalidad jurídica?

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- Debe existir una manifestación externa, debe actuar en el

mercado. No es sociedad una comunidad de bienes)
- No es sociedad cuando los socios contratan en nombre propio y
no en el de la empresa
- Las sociedades actúan no tienen personalidad jurídica
Sociedad como contrato

La sociedad mercantil requiere: otorgamiento contrato de sociedad en escritura
pública en el registro mercantil. La escritura pública la da un notario y da fe
pública de ese contrato.
El registro mercantil tiene un valor distinto en:
ü S. Personalista – efectos declarativos
ü S. Capitalista – efectos constitutivos. Hasta que un registrador no diga
que este bien formada será de s. personalista, y los socios responderán
subsidiariamente
Tipología de sociedades mercantiles y mercantilidad de la sociedad
Criterios para establecer la diferencia entre empresa civil y mercantil: Art. 1670
CC. Las sociedades civiles pueden serlo revistiendo la forma civil o cualquiera
de las formas que se prevén en el código de comercio – una sociedad civil puede
serlo, aunque se forme desde el código de comercio.
Art 2 LSC – son mercantiles SIEMPRE las S.A. y la S.L., aunque su actividad
no sea mercantil
o Las sociedades capitalistas son mercantiles por la forma
o Las sociedades personalistas, ante la duda se consideran mercantiles.
Serán civiles siempre que la actividad a la que se dediquen, sea
meramente no mercantil.
Sociedad colectiva
Sociedad externa que tiene por objeto- actividad, la explotación de una actividad
mercantil bajo una razón social unificada en la que todos sus socios tiene
responsabilidad ilimitada por las deudas sociales de modo subsidiario respecto
de la responsabilidad de la sociedad y de modo solidario entre sí.
Características.
§ Explota una actividad mercantil de modo estable, permanente.
§ Es una sociedad personalista, pero es externa (No son los socios los que actúan
en el mercado)

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§ Es una sociedad que gira bajo una razón social (se han de incluir los nombres
de todos los socios)
§ Los socios colectivos poseen todos y cada uno de ellos responsabilidad ilimitada,
subsidiaria, y solidaria entre sí.
Fundación de la sociedad colectiva

§ Ha de haber dos o más socios y han de tener la voluntad de formar una sociedad
colectiva, no hace falta que los socios sean comerciantes, empresarios
mercantiles, pueden ser personas físicas particulares y pueden ser también
sociedades
§ No hay ninguna condición especial de publicidad, aunque el código de comercio
pida la inscripción, solo tiene carácter declarativo
§ Los socios en la escritura pública se ofrecen a aportar una aportación de capital
(dinero, en bienes, o en servicios), los socios atribuyen a esas aportaciones en
la escritura pública una valoración económica. El socio debe aportar a la
sociedad lo estipulado en la escritura pública, y hasta que no lo aporte la
sociedad le podrá reclamar.
Si el socio se comprometió a realizar esa aportación en un determinado periodo
de de tiempo y se retrasa la sociedad le podrá reclamar el pago más los
intereses. Si el socio incumple por completo, la sociedad tiene dos opciones. 1)
exigir el cumplimiento forzoso, la sociedad demanda al socio para que aporte,
esta opción lo hará si a la sociedad le interesa mucho. 2) expulsar al socio de la
sociedad y retener lo que el socio ya hubiese pagado.
§ Los socios que se comprometan a realizar un pago en industria adquieren en
paralelo un compromiso de no competencia con la sociedad
Administración de la sociedad colectiva

§ Supone la ejecución de todas las actuaciones que sean necesarias para
desarrollar el objeto de la sociedad por lo tanto para cumplir con la finalidad de
esa sociedad. Los administradores gestionan esta sociedad. La faceta de
administración tiene dos vertientes 1. Faceta de índole externa: faceta de res
presentación de la sociedad en el tráfico, los administradores actúan en nombre
d ella sociedad, los administradores representan el juicio de la sociedad. 2 faceta
interna: los administradores gestionan internamente esa sociedad, llevando la
contabilidad, elaborando planes de negocios, planes de viabilidad.

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§ Todos y cada uno de los socios colectivos están llamados a ser administradores,
si en el contrato de sociedad los socios no deciden nada, todos los socios
gestionarán esa sociedad y tendrán que ponerse de acuerdo por unanimidad, es
lo que se llama gestión mancomunada. Si los socios se ponen de acuerdo, caben
distintas posibilidades. 1) puede ser que nombren a 1 o varios socios gestores
de la sociedad, 2) Puede ser que la estructura sea mancomunada, 3) Puede que
sea solidaria (toda la gestión puede recaer individualmente en todos los gestores
de la sociedad) 4) El nombramiento puede ser privativo o no privativo.
Privativo: cuando se vincula a la posición del socio, es decir cuando se le confiere

al socio la condición privilegiada de ser administrador, de tal modo que para
destituirlo como administrador, la sociedad tiene que decidir que lo expulsa como
socio (la sociedad a de tener justa causa, ejemplo: el socio haya des invertido
los principales activos de la empresa) y en segundo lugar expulsarlo como socio,
excluirlo como socio, si se ha previsto en el contrato se ha de indemnizar. No
privativo: lo nombran como administrador de tal manera que los socios podrán
César a ese administrador en cualquier momento y sin necesidad de justa causa,
el socio administrador no privativo cuando es cesado no pierde la condición de
socio.
§ El cargo de administrador se ha de ejercer personalmente no cabe que los
administradores deleguen sus funciones en terceros, en apoderados... Los
administradores responden personalmente de esa gestión frente a la sociedad.
Tras finalizar cada ejercicio económico, los administradores han de reunir
cuentas a la sociedad, El Código de comercio no regula este hecho. Y
presentarla a la asamblea de los socios para que estos lo aprueben.
Participación del socio en la sociedad colectiva

§ El código de comercio no establece nada, pero la doctrina ha establecido que la
sociedad se estructure en una separación de funciones entre el órgano de
administración (órgano subordinado a la asamblea) y la asamblea
( jerárquicamente es superior al órgano administrativo, la asamblea es la reunión
de todos los socios y reúne todas las gestiones que implican impulsar esa
sociedad, hay una serie de materias que son competencia exclusiva de la
asamblea de socios, por ejemplo modificar el objeto social, fusión , cambio a
S.L., y deciden por unanimidad.
§ Si el socio es un socio que aporta industria, trabajo o servicios exige un principio
de competencia, esta competencia tiene una limitación en cuanto a su objeto,
geográfico, o temporal.
Posición del socio en el capital y distribución del resultado
Tenemos socios de 2 tipos:

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- Socios colectivos son aquellos que realizan una aportación de

dinero o una aportación de bienes, esa aportación la realizan a
capital y a cambio de esa aportación a capital se calcula su
participación en el capital
- Socios colectivos que realizan una activada de industria
TEMA 2 - 3. EMPRESARIO MERCANTIL INDIVIDUAL
3.1. Concepto – EMPRESARIO MERCANTIL INDIVIDUAL

3.2 Capacidad– EMPRESARIO MERCANTIL INDIVIDUAL
3.3 Ejercicio habitual del comercio – EMPRESARIO MERCANTIL INDIVIDUAL
3.4 Ejercicio del comercio en nombre propio – EMPRESARIO MERCANTIL INDIVIDUAL
3.5. El empresario individual de responsabilidad limitada – EMPRESARIO MERCANTIL
INDIVIDUAL
EMPRESARIO MERCANTIL INDIVIDUAL vs EMPRESARIO MERCANTIL COLECTIVO

Los dos son empresarios a efectos del código de comercio.
Empresario mercantil individual
Hay que tener capacidad para ejercer el comercio: capacidad de obrar y no hay que
estar en curso las causas de inhabilitación
Comporta la asunción de un estatuto jurídico particular, destaca 2 consecuencias:
• El empresario asume un estándar de diligencia particular. El nivel de diligencia
es superior al de buen padre de familia, se le exige que actúe como un nivel
profesional, en el desarrollo de la actividad se le exige un nivel superior, ya que
debe conocer esa actividad en profundidad.
• Por desarrollar una actividad mercantil, el empresario debe asumir una
responsabilidad de una contabilidad reglada
• Asunción del estatuto mercantil individual, obliga a que si el empresario se
declara insolvente (si no tiene suficiente patrimonio para hacer frente a sus
pagos) se le aplica un sistema particular que supone declararle en concurso de
acreedores (se genera un sistema de resolución de todos los problemas que es
común, al empresario se le declara en concurso, puede seguir gestionando pero
con la intervención de terceros, de unas personas nombradas síndicos
escogidas por e juez, esa intervención es necesaria hasta que se solucione el
problema, todos los acreedores, a todos los que el empresario debe dinero,
suspenden su derecho de reclamar, se hace un listado de acreedores formando
grupos o clases con las preferencias de quién debe cobrar primero)
El empresario mercantil individual lo es por el simple hecho de ejercer el comercio, no

es necesario que se inscriba en el registro mercantil. El Registro Mercantil es
potestativa, opcional
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El ejercicio del comercio se llama en derecho un hecho jurídico relevante. Opera en el

tráfico en nombre propio, directa o valiéndose de terceros mediante apoderamiento
(mandato).
REGISTRO MERCANTIL
Es un registro para contener la información pública relevante relativa a empresarios
mercantiles. Cada empresario mercantil posee su propia hoja registral, es única, se van
incorporando todos aquellos hechos que tienen lugar durante la vida del empresario.
Tiene una estructura cuyo centro está en Madrid, es el RM central, allí se guardan las
bases de datos que pueden ser consultadas desde cualquier registro de España. Cada
provincia tiene su registro mercantil.
Cada RM posee a su vez una serie de funcionarios, que son los registradores
mercantiles, se encargan de registrar aquellos datos que son relevante y que son
inscribibles, son fedatarios públicos (fe pública, de que eso ha ocurrido: 1. Notarios, dan
fe pública a través de una escritura pública; 2. Registradores mercantiles.
Para registrar cualquier cosa en el RM, hay que hacer una escritura pública, los
registradores califican el contenido de una escritura pública, por consiguiente, son un
segundo filtro de legalidad. Los pasos para poder inscribirse y recibir la hoja son los
siguientes:
3. En el RM se hace la escritura y se recogerá:
• Capacidad
• Voluntariedad
• Estatutos sociales
4. Registro mercantil, recogerá la escritura, revisará que todo esté correcto y abrirá
la hoja registral
Entre la figura del empresario mercantil individual y el colectivo, nos podemos encontrar
en el tráfico una figura que no tiene nada que ver con esta, es la comunidad de bienes:
es una situación de hecho o copropiedad o cotitularidad, una titularidad compartida de
un bien en común, es un acuerdo para determinar la explotación, pero NO es una
sociedad, porque no hay una desvinculación patrimonial, los cotitulares siguen siendo
los dueños de ese bien directamente. Cuando se habla de colectivo se refiere a
personalidad jurídica. Los socios realizan una aportación que es de la sociedad, a
cambio reciben una cuota y se convierte en el patrimonio de esa sociedad.
Empresarios colectivos. Sociedades:
3. Personalista: la conexión es mucho mayor, hay una concentración de capitales
− Sociedades colectivas: los socios (socios colectivos) son responsables
de la gestión, son socios gestores, pueden decir no serlo para ser socios
de industria o trabajo. Realiza una aportación al capital y puede participar
en la gestión de la empresa.
− Sociedad comanditaria:
§ Socios colectivos: operan igual que en una sociedad colectiva,
participan en la gestión.
§ Socio comanditario: es capitalista, realiza una aportación al
capital con dinero o bienes, es inversor, no participa en la gestión.
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4. Capitalistas: son sociedades capitalista que existe una separación estricta entre
los socios y la administración
− Sociedad anónima
− Sociedad de responsabilidad limitada
Son sociedades con personalidad jurídica
Un empresario mercantil puede ejercer el comercio en nombre propio o valiéndose de

terceros.
Hay un apoderamiento, es una relación de confianza y se mantendrá en la medida que
el apoderado cumpla las medidas del poderdante. El poderdante puede revocar por
cualquier causa. El representante puede ser con carácter especial (poder de limitadas
actuaciones que puede realizar el apoderado) y un apoderado con carácter general (es
la misma figura que el representado, puede desarrollar todas las actividades de la
empresa). No se pueden registrar al registro mercantil. Ambos poderes se pueden limitar
y se pueden inscribir en el registro mercantil pero no son oponibles frente a terceros de
buena fe, estos han de ser protegidos por las apariencias de buen derecho ( si alguien
se presenta frente a un tercero alegando que tiene un poder diferente al suyo, el tercero
ha de confiar que esa persona tiene poderes suficientes, la extralimitación del
representante, cuando sobrepasa o se extralimita de su poder se abrirá un doble plano,
los terceros de buena fe quedaran protegidos y se vinculará al empresario, en el
segundo plano el representante que se ha sobrepasado responderá frente al
empresario.
DEFINICIÓN DE SOCIEDAD
Contrato de sociedad: es un acuerdo entre dos o más personas que ponen en común
dinero, bienes o trabajo para explotarlo y repartirse las ganancias (art 1665 CC). Tiene
una serie de notas básicas:
1. Base asociativa. Voluntad de asociarse
2. Patrimonio generado en común.
3. Ánimo de lucro. Voluntad, ánimo de repartirse las ganancias
¿Cuándo se perfecciona el contrato de sociedad?

Un contrato consensual existe, es válido desde que las partes lo acuerdan, intercambian
voluntades y aparte de decidirlo tienen que ejecutarlo. Debe ser consensual. Tienen
libertad de forma, es decir, no hace falta ir al notario ni inscribirlo, se puede crear de
forma oral, escrita o de cualquier forma.
¿Cuándo se estima que una sociedad tiene personalidad jurídica?
Debe existir una manifestación externa de la sociedad en el tráfico, so es sociedad una
comunidad de bienes. No tiene personalidad jurídica la sociedad oculta, tampoco tienen
personalidad jurídica cuando una sociedad contrata en nombre de los socios
EL CONTRATO DE SOCIEDAD, LA SOCIEDAD COMO INSTITUCIÓN

Desde la regulación mercantil se exige que la sociedad mercantil para crearse siga una
serie de requisitos, son:
Otorgamiento del contrato de sociedad en Escritura Pública y la inscripción en el
Registro Mercantil
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La escritura pública en un documento que otorga el notario y da fe de la existencia en

el contrato de sociedad. Comprueba que los socios tengan capacidad para otorgar dicho
contrato, es un primer filtro de legalidad. Es necesaria para que la sociedad se pueda
inscribir en el Registro Mercantil, cuando se inscribe es un segundo filtro de legalidad.
El RM tiene valores distintos para una sociedad personalista y una sociedad capitalista
En la s. personalista: efectos puramente declarativos, consta que esa sociedad existe,
la registra
S. capitalista: la inscripción tiene efectos constitutivos. La planificación del registrador
conlleva un control adicional de legalidad, se presupone que le capital de esa sociedad
está bien formado. Hasta que el registrador mercantil no registre dicha sociedad, ésta
no existe, y para eso debe examinarla y darle el visto bueno.
TIPOLOGÍA DE SOC. MERCANTILES Y MERCANTILIDAD DE LA SOCIEDAD

¿Cuáles son los criterios para la diferenciación de empresas civiles y mercantiles?
Art. 1670 CC las sociedades civiles pueden serlo revistiendo tanto la forma civil o
cualquiera de las formas que se prevén en el Código de Comercio.
Art 116 C. Comercio: son mercantiles las sociedades que se constituyan según este
código (sociedades personalísimas y capitalistas).
Art 2 Ley sociedades de capital: dice que son mercantiles siempre las S.A y S.L. ya que
los socios no tienen responsabilidad con las deudas sociales, conviene que se les
aplique todo el rigor del ordenamiento mercantil.
Las sociedades personalistas, ante la duda se considerarán mercantiles, porque la ley
mercantil garantiza mejor los intereses de aquellos que contraten, pero podrán ser
civiles siempre que la actividad a la que se dediquen sea absolutamente NO mercantil.
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SOCIEDADES PERSONALISTAS
Intuitus personae: en la base personalista hay un vínculo esencial entre la sociedad y
los socios.
1. Hay una asociación de personas. Está compuesta de 2 o + socios (pluralidad).
2. Patrimonio puede estar formado por dinero, bienes o industria, servicios o
trabajo.
3. Involucración de los socios en la gestión. Auto organicismo de terceros
4. Personalización en el funcionamiento de la sociedad. Los socios han de aprobar
los acuerdos por unanimidad. En caso de que muera un socio, es causa de
disolución de la sociedad.
5. Comunicación de responsabilidad patrimonial entre la sociedad y el socio. Los
socios son subsidiariamente responsables de las deudas sociales.
SOCIEDADES CAPITALISTAS.
Intuitus pecuniae: el vínculo que se establece es una relación de inversión en el capital.
1. Base asociativa plural o unipersonal.
2. El capital solo puede estar integrado por dinero o bienes valorados en dinero.
3. Diferenciación entre la propiedad y la gestión de la empresa. Principio de
Heterorganicismo de terceros. Reparto de competencias entre lo que puede
decir la junta de los socios y las funciones del órgano administrativo
4. Estabilidad de la organización. La posición de socio no es tan importante. Existe
la posibilidad que los socios se puedan separar y no perjudica la empresa.
5. Responsabilidad del socio con las deudas sociales es Limitada.
CONSTITUCIÓN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

Art. 119 C. comercio exige una escritura pública en el Registro Mercantil.
¿Qué ocurre en situaciones anómalas?
1. Se celebra un contrato de sociedad, pero ni hacen escritura pública ni van al RM.
Las sociedades deben hacer un levantamiento del velo.
2. Se otorga EP y se inscribe en el RM pero con posterioridad la sociedad es
declarada nula (porque los socios se declaran incapaces) y se abrirá un
expediente de liquidación.
3. Otorga EP y transcurre + de 1 año sin inscribir al RM. Es una sociedad irregular.
Con independencia de la intencionalidad de los socios en el momento de su
creación se regula como colectiva.
Se ofrece el nivel de garantía en el momento de la sociedad
4. EP pero los socios se retrasan en inscribir de 2 meses a 1 año. Sociedad en
formación. Se otorga escritura pública, pero los socios o los administradores se
retrasan en inscribir entre 2 meses a 1 año. El régimen que se aplica, en principio
responde la sociedad con su patrimonio social de aquellos actos o negocios que
sean necesarios para la inscripción (para inscribir hay que liquidar impuestos,
esos son pagados por la sociedad), también responderá por actos o negocios
que estén comprendidos por su objeto social, que define las actividades que la
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sociedad va a desarrollar, esos actos los realizan los administradores. También

responderá por los actos extraordinarios que la sociedad apruebe en los 2 meses
siguientes tras su constitución (es un acto que no es necesario para el objeto
social, pero se hacen); si la sociedad no aprueba, responde los socios y
administradores que lo hubiesen celebrado.
SOCIEDAD COLECTIVA
Es una sociedad externa que tiene por objeto la explotación de una actividad mercantil
bajo una razón social unificada en la que todos sus socios tienen responsabilidad
ilimitada por las deudas sociales de modo subsidiario respecto de la sociedad y de modo
solidario entre sí.
Características:
1. Explota una actividad mercantil de manera permanente: estabilidad, continuidad.
No es una actividad esporádica.
2. Es una sociedad personalista, pero es externa, los socios son importantes, pero
no actúan, por eso es externa.
3. Es una sociedad que actúa en el trafico sobre una razón social (nombre de la
sociedad) unificada (han de incluirse en la razón social los nombres de todos los
socios, porque de esa manera, cualquier tercero que contrate con la sociedad,
conoce la identidad de los socios y puede responder con sus bienes si la
sociedad no responde.) en la práctica es más flexible
4. Los socios colectivos poseen todos cada uno de ellos, responsabilidad ilimitada,
subsidiaria respecto de la sociedad, los terceros que contraten deben contratar
con la sociedad y si o responden podrán actuar los socios, y solidaria entre sí.
Derecho de elección, el tercero, el que reclama, puede escoger a quien
demanda. Los socios responderán hasta el límite de lo aportado. Si el tercero
solo reclama a una empresa, esta le debe pagar todo, responde por el todo,
luego esa empresa reclamará a las otras empresas conforme estos se hayan
comprometido en aportar.
FUNDACIÓN DE LA SOCIEDAD COELCTIVA. REQUISITOS

El primer requisito es que haya dos o más socios, que han de tener la voluntad de formar
una sociedad colectiva. No hace falta que esos socios sean comerciantes (empresas
mercantiles), pueden ser personas físicas, particulares o sociedades.
No hay ninguna condición especial de publicidad, de hecho, aunque el Código comercio
obligue la inscripción en el RM, esa inscripción es puramente declarativa, y si la
sociedad no se inscribiera en el RM se la tendría por una sociedad irregular a ala que
se aplica el régimen propio de las sociedades colectivas.
Los socios en la escritura pública se comprometen a realizar una aportación a capital,
puede consistir en dinero, bienes o en servicios. De común acuerdo, los socios atribuyen
a esas aportaciones una valoración económica. El socio debe aportar a la sociedad lo
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estipulado en la escritura pública y hasta que no lo aporte en su integridad, la sociedad

le podrá reclamar. Si el socio se comprometió a pagarlo en un determinado tiempo y
pasa ese plazo, la sociedad le puede reclamar que aporte eso más los intereses. Si el
socio incumple, la sociedad tiene 2 opciones: 1) exigir el cumplimiento forzoso, la
sociedad puede demandar al socio para que aporte; 2) expulsar al socio de la sociedad,
pero reteniendo en la sociedad lo que es socio hubiera pagado. La sociedad puede
escoger entre las dos opciones que más le conviene.
Las aportaciones que sean de industria (servicios, trabajo), los socios que se
comprometan a realizar una aportación, adquieren en paralelo frente a la sociedad un
compromiso de no competencia con la sociedad. El socio solo puede trabajar en
exclusiva para esa sociedad.
LA ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
La administración de una sociedad, supone la ejecución de todas las actuaciones que
sean necesarias para desarrollar el objeto de la sociedad, por lo tanto, para cumplir con
la finalidad de esa sociedad. Los administradores gestionan esa sociedad, realizan las
actividades de esa sociedad. Tiene 2 facetas: 1) índole externa: representación de la
sociedad en el tráfico, los administradores actúan en nombre de la sociedad,
representan en juicio a la sociedad. 2) vertiente interna: no trasciende a terceros, los
administradores organizan esa sociedad, llevando la contabilidad, planes de negocios…
Todos los socios colectivos, están llamados a ser administradores, si en el contrato de
sociedad los socios no deciden nada, todos los socios gestionaran esa sociedad y
tendrá que ponerse de acuerdo de manera unánime y será una sociedad
mancomunada. Si los socios se ponen de acuerdo, caben distintas posibilidades:
pueden nombrar a 1 o a varios de los socios como gestores de la sociedad, puede ser
que la estructura sea mancomunada (gestión común) o solidaria (gestión individual).
El nombramiento de administradores puede ser:

• Privativo: cuando se vincula a la posición del socio, se le confiere al socio la
condición privilegiada de ser administrador, de tal modo, que para destituirlo
como administrador, la sociedad tiene que decidir también que le expulsa como
socio, para expulsarlo tiene que tener una justa causa. En segundo lugar,
expulsarlo como socio y se le deberá indemnizar.
• No privativo: los socios le nombran como administrador, de tal manera, que los
socios podrán cesar a ese administrador en cualquier momento y sin necesidad
de justa causa; el socio administrador cuando es cesado no pierde la condición
de socio.
El cargo de administrador se ha de ejercer personalmente, no cabe que los

administradores deleguen sus funciones. Realizan los actos ordinarios o extraordinarios
comprendidos en el objeto social y responden personalmente de esa gestión frente a la
sociedad, por consiguiente, tras finalizar cada ejercicio económico, los administradores
han de rendir cuentas a la sociedad. El código de comercio no regula este aspecto.
LA PARTICIPACIÓN DEL SOCIO EN LA SOCIEDAD
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El Código de comercio no establece nada, pero la jurisprudencia ha establecido que la

sociedad se estructure con una separación de funciones entre el Órgano de la
Administración (gestión) y la Asamblea. A reunión de los socos es la que decide sobre
aquellas cuestiones u implican impulsar aquella sociedad, hay una serie de materias
que son competencia exclusiva de la asamblea de socios.: modificar el objeto social,
fusiones, cambio de estructura.
Asamblea: reunión de todos los socios que deciden per unanimidad, salvo que lo hayan
previsto de tal manera en los estatutos sociales
Si el socio aporta industria, rige sobre el mismo una prohibición de competencia, tiene
una limitación a nivel objeto, geográfico y a nivel temporal.
Hay dos tipos de socios:

1. Socios colectivos: realizan una aportación de dinero o de bienes, la realizan a
capital y a cambio se calcula su participación en el capital. La participación puede
que no sea igualitaria.
2. Socios colectivos de Industria: No participan en el capital.
Si los socios deciden repartir los beneficios lo harán en función de la participación. Si el

resultado del ejercicio fuera negativo (perdidas) los socios deberían cubrir esas perdidas
en base a su cuota de participación.
RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS EN UNA SOCIEDAD COLECTIVA.

-La responsabilidad afecta a todos y cada uno de los socios.
-La responsabilidad también se extiende al socio industrial, aunque el socio que aporta
servicios no participe en el capital, la ley si le hace responsable junto con el resto de
socios colectivos.
-También asume la responsabilidad el sucesor del socio fallecido

-Esa responsabilidad se extiende también al nuevo socio, aunque las acciones sean
pasadas.
-Esa responsabilidad también pesa sobre el socio saliente respecto de las deudas que
la sociedad ha tenido en fecha anterior a su salida.
La responsabilidad de todos estos socios esta presidida por tres normas:

1. Es subsidiaria: Solo si la sociedad no cumple, los terceros tendrán acción directa
contra los socios
2. Es de carácter solidario: Los terceros gozan de la mas amplían libertad para
reclamar a su entero criterio contra uno, varios o todos.
3. De carácter Provisional: una vez a atendido el pago frente a terceros, el socio
que ha pagado puede reclamar el importe proporcional.
DISOLUCION DE LA SOCIEDAD
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(Articulos 221 y 222 del código de comercio)

Cuando se produce una causa de disolución, ya sea legales o por los socios la asamblea
de socios ha de reunirse y ha de hacer formalmente la causa de disolución.
CAUSAS:
- Si la sociedad se hubiera destituido por un tiempo determinado, transcurrido ese
plazo esa sociedad entraría en causa de disolución.
- Que se haya cumplido el fin o el objeto de esa sociedad. Como por ejemplo, la
construcción y venta de un bien. Una vez finalizado esa sociedad se ha de
disolver.
- El fallecimiento de un socio.
- La declaración de incapacidad del socio colectivo administrador.
- La perdida por completo del patrimonio de la Sociedad.
- La declaración de esa sociedad como nula.
Que significa que una sociedad entre en disolución? (art 229 y siguientes C.comercio)
Supone que esa sociedad ingresa en una nueva fase de su vida. Abandona su vida
activa para entrar en una fase e la que su actividad se orienta a liquidar su patrimonio
y extinguirse, cancelándose en el Registro Mercantil.
Momentos claves para fase de liquidación:

-Liquidación de los pasivos
-Reparto del activo remanente entre los socios.
La entrada de una sociedad en liquidación no perjudica la personalidad jurídica de esa
sociedad, la sociedad aunque entre en esta fase es la misma sociedad. Sera así hasta
que se cancele su subscripción en el registro mercantil. Hasta entonces la sociedad
mantiene su personalidad jurídica.
Los liquidadores seguirán contratando en nombre de la sociedad, desarrollando el objeto
de la sociedad, incluso pueden realizar operaciones nuevas, pero todas esas se
realizaran para conseguir que la sociedad tenga los mejores resultados posibles a
efectos de liquidarse.
CUALES SON LAS OPERACIONES DE LIQUIDACION?
-El órgano de administración se transforma en el órgano de liquidación. Pueden ser los
mismos administradores o pueden ser otros. Los administradores gestionan esa
sociedad y actúan como representantes de esa sociedad.
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Dos tipos:
-Liquidación del pasivo ordenada: supone que los liquidadores deben hacer frente a
todas aquellas deudas que la sociedad tenga con terceros. Deberán ir pagando
puntualmente todo aquello que la sociedad deba. Irán pagando esas deudas conforme
esas deudas vayan venciendo. Los socios no se pueden repartir nada, hasta que todo
el pasivo este íntegramente pagado.
Al final de la liquidación tendrán que realizar un balance final de liquidación y se

establecerá cual ha sido el resultado. Si queda un activo remanente, ese activo se
repartirá entre los socios según el porcentaje de cada uno de los socios. (No siempre
hay activo remanente)
Una vez repartido los activos remanentes se otorga una escritura publica de extinción
en el registro mercantil. En ese momento final es cuando la sociedad pierde la
personalidad jurídica.
-Recuperación de los activos que fueran titularidad:
SOCIEDAD COMANDITARIA SIMPLE:

En realidad, es una figura que ya existía en la edad media, que nace como colectiva,
pero a la que accedían socios que no estaban interesados en la gestión, sino una
inversión en dicha sociedad. El préstamo se capitalizaba.
Es una sociedad personalista en la que uno de los socios tiene responsabilidad limitada,
y es una sociedad mercantil en función de si su objeto es el desarrollo de la actividad
comercial.
1. Proceso fundación ( igual sociedad colectiva)
Solo que, en la razón social, solamente puede constar el nombre de los socios
colectivos. El nombre de los comanditarios no se incluye en la razón, por lo tanto los
terceros desconocen su existencia. Si se incluyera pasaría directamente a ser un socio
colectivo.
2. Clases de socios comanditarios.
Participa en la asamblea (derecho de información, de voz y voto), es decir, participa con

los otros socios, con los mismos derechos.
Pero es un socio que tiene algo especial:
-Participa en las ganancias y en las perdidas: pero en caso de perdidas solo hasta el
limite de su cuota.
-El socio comanditario no puede en ningún caso ni asumir la gestión ni interferir en la
gestión
Lamuerte no es una causa de disolución.
Si esta se separa la transmisión de la cuota de socio comanditario a un tercero pasaría
a ser colectivo.
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La responsabilidad es igual que la sociedad colectiva.
En el caso de un socio comanditario frente a terceros, tiene ciertos matices.
- Responsabilidad subsidiaria
- Responsabilidad solidaria
- Responsabilidad de carácter provisional
- -Responsabilidad limitada al importe de lo que el socio comanditario se hubiese
comprometido a realizar como aportación
La sociedad comanditaria por acciones:

Aunque siga manteniendo características de la comanditaria es una sociedad que el
regidor se considera capitalista. Todos los socios tienen la misma condición (Socios
capitalistas, comanditarios). El socio que se encarga de la gestión es un socio colectivo
ya que adquiere un grado de responsabilidad por su gestión frente a la sociedad, asume
responsabilidad frente a las deudas de la empresa vinculadas a su gestión, pero no
frente a terceros. Cuando este es destituido o dimite, cesa su responsabilidad. El socio
que se convierta en un nuevo gestor no se asume la responsabilidad anterior ni sus
deudas. No tiene la misma estructura que una sociedad comanditaria simple. Es un tipo
de sociedad que no se ha utilizado mucho en la práctica, la doctrina habla de su posible
aplicación a empresas en las que hay un potente grupo de inversores externos y un
socio inversor que si está interesado en su gestión.
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TEMA 4. El empresario mercantil colectivo (I). Aspectos generales de las sociedades

personalistas
1. Concepto de Sociedad: la Personalidad Jurídica

Contrato de sociedad (1665CC) -> es un acuerdo entre dos o más personas que ponen
en común dinero, bienes o trabajo para explotarlo y repartirse las ganancias. Lo que hay
en un contrato en sociedad, tres pilares básicos:
1. Base asociativa, en el sustrato de un contrato de sociedad lo que hay es una
voluntad de asociarse. Asociación de personas.
2. Patrimonio, generado en común para poder desarrollar esa empresa.
3. Ánimo de lucro. Si no hubiera ánimo de lucro hubiera una asociación, ong,
cooperativa, pero no estaríamos ante una sociedad.
¿Cuando se perfecciona el contrato de sociedad? -> Un contrato consensual, existe, es
válido, desde que las partes lo acuerdan, desde que intercambian voluntades. Un
contrato es real, cuando además de decidirlo las partes tienen que ejecutar algo.
El contrato de sociedad es un contrato consensual, desde el momento primero en que
las partes deciden la creación de la sociedad, ese contrato existe.
Tiene libertad de forma, no hace falta ir al notario e inscribir, se puede adaptar de forma
oral, escrita, de cualquier manera. No hay una forma determinada para establecer ese
contrato de sociedad.
Artículo 1665 CC
La sociedad es un contrato por el cual dos o más personas se obligan a poner en común
dinero, bienes o industria, con ánimo de partir entre sí las ganancias.
(1669CC) ¿Cuando una sociedad se estima que es efectivamente una organización

autónoma, una organización independiente de las personas que son los socios? ¿Qué
significa que una sociedad tenga personalidad jurídica? -> Tiene capacidad de obrar, de
actuar, de operar en el tráfico de manera autónoma.
Para que haya existencia de Personalidad Jurídica -> se necesita una manifestación
externa de esta sociedad en el tráfico. Necesitamos que esta sociedad opere como tal
en el mercado. No es sociedad una comunidad de bienes, ni la sociedad oculta, ni socios
que contratan en nombre propio (aquella situación en la que los socios aun existiendo
la sociedad contratan en el nombre de los socios y no en la sociedad).
Artículo 1669 CC
No tendrán personalidad jurídica las sociedades cuyos pactos se mantengan secretos
entre los socios, y en que cada uno de éstos contrate en su propio nombre con los
terceros.
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Esta clase de sociedades se regirá por las disposiciones relativas a la comunidad de

bienes.
2. El contrato de sociedad. La sociedad como contrato y como institución.
Desde la regulación mercantil, se exige que la sociedad mercantil para crearse y

constituirse como tal, siga una serie de requisitos:
- Otorgamiento del contrato de sociedad en Escritura Pública -> es un documento
que emite un notario y su valor es dar fe pública de la existencia de ese contrato
de sociedad. Es un primer filtro de legalidad. La Escritura Pública es necesaria
para que la sociedad se pueda inscribir en el registro mercantil.
- La inscripción de esa escritura pública en el Registro Mercantil. Segundo filtro de
legalidad, la inscripción aquí tiene efectos distintos para las sociedades
personalistas (responden a las deudas sociales) y capitalistas (no responden las
deudas sociales).
Personalistas -> efectos puramente declarativos, esa inscripción sólo declara,
manifiesta que esa sociedad existe y es personalista. El registrador mercantil se
limita a inscribir a la sociedad.
Capitalista -> La inscripción tiene efectos constitutivos. La calificación del
registrador conlleva un control adicional de legalidad. Cuando el registrador
califica positivamente una sociedad de capital, se presupone que el capital de
esa sociedad está bien formado.
3. Tipología de sociedades mercantiles. La calificación de la mercantilidad de la

sociedad
La sociedad puede ser civil o mercantil.
Sociedad Civil -> se le aplicará el código propio y el CC.
Sociedad Mercantil -> Código de comercio, régimen mucho más riguroso y duro para el
empresario. Desde el art. 1670 CC se nos dice que las sociedades civiles pueden serlo
revistiendo tanto la forma civil o cualquiera de las formas que se prevén en el código de
comercio. Una sociedad civil puede ser también civil aunque se constituya en el código
de comercio.
Artículo 1670 CC
Las sociedades civiles, por el objeto a que se consagren, pueden revestir todas
las formas reconocidas por el Código de Comercio. En tal caso, les serán
aplicables sus disposiciones en cuanto no se opongan a las del presente Código.
El art. 116 C. Comercio. -> Son mercantiles las sociedades que se regulan por medio
de este código. -> Sociades personalistas y las de capital.
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Artículo 116 CCo

El contrato de compañía, por el cual dos o más personas se obligan a poner en
fondo común bienes, industria o alguna de estas cosas para obtener lucro, será
mercantil, cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya constituido con
arreglo a las disposiciones de este Código.
Una vez constituida la compañía mercantil, tendrá personalidad jurídica en todos
sus actos y contratos.
Desde el art. 2 de la Ley de sociedades de capital -> se dice que son mercantiles siempre
se dediquen a lo que se refiere como Sociedad Anónima y Sociedad de Responsabilidad
Limitada, aunque su actividad no sea mercantil. La simple elección de estas formas
como organización estamos ante una sociedad mercantil, a la que se le aplicará el
código mercantil.
Artículo 2 Ley de sociedades de capital
Las sociedades de capital, cualquiera que sea su objeto, tendrán carácter
mercantil.
Qué pasa con las sociedades personalistas: comanditarias y colectivas -> ante la duda
se considerarán mercantiles, ya que garantiza mejor a aquellos que contrate, pero
podrán ser civiles siempre que la actividad a la que se dedique sea netamente no
mercantil. Ej: sociedad creativa, artesanal, agrícola a menor escala; siempre que haya
una explotación económica que no sea en masa.
4. La constitución de las sociedades personalistas:
(i) La sociedad en formación y la sociedad irregular

(ii) La doctrina del levantamiento del velo
(iii) Requisitos de constitución de las sociedades personalistas
El rasgo fundamental de una sociedad personalista es el intuitus personae, quiere decir,

que en la base asociativa hay un vínculo esencial entre esa sociedad y los socios.
Vinculo de carácter personal, la persona del socio es importante, el vínculo con la
persona es esencial.
1.Este vínculo se traduce en que hay una asociación de personas,

necesariamente esa sociedad está compuesta de dos o más socios, uno no
basta.
2. El patrimonio puede estar formado por dinero, por cualesquiera bienes o por
industria.
3. Autoorganicismo de terceros. Involucración de los socios en la gestión.
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4. Personalización en el funcionamiento de esa sociedad. Salvo que se disponga

otra cosa, los socios han de acotar sus acuerdos por unanimidad (se vota por
cabezas), hayan aportado lo que hayan aportado. El hecho de que muera un
solo socio es causa de que muera la asociación.
5. Comunicación, responsabilidad patrimonial entre la sociedad y el socio. Los
socios son subsidiariamente responsables por las deudas. Los terceros que
contraten con la sociedad en principio reclamarán a la sociedad y si la sociedad
no tiene patrimonio suficiente podrá reclamar a los socios.
Sociedad de capital - el vínculo es intuitus pecunial. Es una relación de inversión.

1. Base asociativa plural o ser unipersonal.
2. El capital sólo puede estar integrado por dinero o por bienes valorables en
dinero. K= dinero/bs val dinero.
3. Existe una diferenciación entre la propiedad de la empresa y la gestión de la
empresa. Heterorganicismo de terceros. Legalmente hay una separación de
funciones o competencias entre la junta de socios y la administración.
4. Estabilidad de la organización. La posición del socio no es tan importante, es
ungible, transmisible. La movilidad del socio no es ningún problema.
5. La responsabilidad del socio por las deudas sociales es limitada.
Art. 119 CC exige para la constitución de una sociedad mercantil el otorgamiento de la

escritura pública y la inscripción del registro mercantil.
Qué ocurre en situaciones anómalas
1. Los socios celebran un contrato de sociedad, lo formalizan por escrito, pero
no hacen nada, no otorgan la escritura pública ni registro mercantil. Hay una
sociedad, incluso puede ser mercantil, pero habrá que desvelar que es lo que
ocurre ahí.
2. Se otorga escritura pública + registro mercantil, pero con posterioridad la
sociedad empieza a operar en tráfico, y es declarada nula. Porque sus socios
eran incapaces en un sentido jurídico, porque la sociedad declara que se
dedica al tráfico de mercancías y estas son ilegales. Se declara nula y se
abrirá un expediente de liquidación.
3. Se otorga escritura pública, pero transcurre más de un año sin inscribir RM,
se denomina una sociedad irregular.
4. Se otorga escritura pública pero los socios se retrasan en inscribir RM entre
dos meses a un año. -> Sociedad en formación.
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TEMA 5. El empresario mercantil colectivo (II). Las Sociedades de Capital
1. Concepto, características y tipología de las sociedades de capital
La característica principal es que su capital se haya dividido en acciones o

participaciones que son atribuidas a los socios a cambio de su aportación, siendo que
estos socios tienen responsabilidad limitada por las deudas sociales.
Se trata de una sociedad capitalista, es decir, que el vínculo entre la empresa y los
socios es la inversión. La posición del socio es fungible, es decir, que es reemplazable.
Se pueden personalizar cuando se impone una restricción de libre transmisibilidad de
las acciones/participaciones o cuando se establecen prestaciones accesorias.
Se trata de una sociedad por acciones o por participaciones. Las acciones son de la
sociedad anónima y las participaciones de una sociedad de responsabilidad limitada.
Las acciones/participaciones son una parte alícuota (proporcional) del capital y viene
determinada por la aportación que el socio realice. Esto determina la intensidad con la
que el socio participa en la sociedad, ejerciendo sus derechos (económicos y políticos).
Se trata de una sociedad en la que sus socios gozan de responsabilidad limitada con
las deudas sociales. El riesgo de contratar con una sociedad de capital que incumpla
sus obligaciones es un riesgo que gravita sobre los terceros, es decir, que los terceros
no gozan de acción directa o indirecta contra los socios particulares de una sociedad de
capital. Para proteger a los terceros, el legislador realiza un control para garantizar que
en el momento inicial (constitución) exista un correlato o equivalencia entre la cifra del
capital social y el valor patrimonial de las aportaciones realizadas por los socios, y
cuando va pasando el tiempo y el patrimonio es inferior al capital se producen dos
situaciones:
• Si el valor del patrimonio se sitúa por debajo de los 2/3 del capital social, el
legislador obliga a la sociedad a restablecer el equilibrio antes de un año. Se
puede incrementar el patrimonio o reduciendo la cifra del capital social (si es
posible y no es inferior al capital mínimo). Si transcurrido el plazo no hacen nada,
la ley obliga a reducir el capital si es posible.
• Si el valor del patrimonio se sitúa por debajo de 1/3 del capital, el legislador
castiga con una disolución obligatoria de la sociedad.
Se trata de una sociedad mercantil por la forma, es decir, que la simple elección del tipo
de sociedad (SA, SL o SCA) determina automáticamente que esa sociedad es de
carácter mercantil. Sea cual sea la naturaleza de la actividad a la que esa sociedad se
dedique. Hay sociedades abiertas (cotización en bolsa y no existe restricción de libre
transmisibilidad de las acciones) y cerradas (sociedad familiar o con muy pocos socios,
pequeña, en la que existe una vinculación impórtate de los socios con la sociedad,
necesariamente tiene que ser una SL).
2. Constitución de la sociedad:
(i) Escritura pública, estatutos sociales e inscripción en el Registro mercantil
Para la constitución se necesita escritura pública y registro en el Registro Mercantil.

Hasta que no exista inscripción en el registro mercantil, esa sociedad de capital no
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existirá como tal. La inscripción en el Registro mercantil de una sociedad de capital tiene
efectos constitutivos y por eso la ley dice que con la inscripción la sociedad de capital
adquiere su personalidad jurídica.
La escritura pública de inscripción supone el otorgamiento en un documento público del
contrato social, es decir, elevar a público (llevar a notario) para que lo verifique. Es la
forma solemne necesaria del contrato social.
Dentro del contrato social hay un conjunto de declaraciones que se refieren, en
definitiva, a la identidad y al funcionamiento de la sociedad. Estas declaraciones se
contienen en los EESS (Estatutos Sociales) son las siguientes:
• La identidad de la sociedad
• Estructura y funcionamiento de sus órganos
• El capital (K) y el régimen de acciones/participaciones
• Estatuto de los socios
• Modificaciones estructurales de la sociedad
Todos y cada uno de los socios tienen que prestar consentimiento para otorgar escritura
pública y crear el contrato social. Cualquier modificación del contrato social se produce
por mayoría reforzada, pero nunca por unanimidad.
Los nuevos start-up, dentro de los estatutos sociales, crean un acuerdo de socios (que
no accede dentro del Registro Mercantil) que no es oponible frente a terceros ni a la
empresa. Se llevan aspectos que son contrarios a la ley (pacto de unanimidad para
modificar los EESS) o aspectos que quieren que sean secretos (aquellos que los socios
consideran materia sensible, es decir, materia de inversión, etc).
(ii) La identificación de la sociedad:

- La denominación o razón social
Denominación:
La sociedad tiene personalidad jurídica y, del mismo modo que las personas físicas,
necesita un solo nombre para identificarse en el tráfico. Por consiguiente, la modificación
de la denominación existe la modificación de los estatutos sociales. Hay de 3 tipos:
• Objetiva: En principio se tiene libertad. Hace referencia a la actividad de la
sociedad. (e.j. Telefónica). Se tiene que corresponder con la realidad.
• Subjetiva: Se incluye el nombre de una persona física o jurídica. (e.j. Ferran
Sánchez, S.L.) No hace falta que la persona jurídica o física sea socio de la
sociedad, pero sí que se tenga autorización de dicha persona/empresa.
• Fantasea: Cualquier otra denominación (e.j. Apple Computer)
Como se pide la denominación: El Registro Mercantil Central de Madrid se solicita una

reserva de denominación por un período de 2 meses, esa reserva se pide mediante un
formulario donde se hacen constar 3 opciones. El registrador coteja las denominaciones
con las inscritas en el Registro Mercantil y la otorga si no hay ninguna idéntica, si no es
semejante y si al registrador no le consta que exista una empresa que notoriamente se
identifique a través de una marca o nombre comercial.
- El objeto de la sociedad
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Objeto: es la actividad que la sociedad desarrolla, es obligatorio. La expresión del objeto

tiene que ser determinada, ha de ser precisa y mencionar el género o géneros de la
actividad a la que la sociedad se va a dedicar. No es preciso que desde el momento
inicial la sociedad desarrolle toda la actividad descrita en los estatutos sociales. De tal
modo que, si una sociedad sabe o pretende en el futuro desarrollar una nueva actividad
de una sociedad puede ser muy variada, muy compleja. Pero lo que ha de ser es una
actividad determinada. El registrador definiría el objeto, que colocará un simple “etc.”
(Cualquier cosa) Nada impide que la sociedad desarrolle esa actividad de forma
indirecta, a través de una filial. Para que esto sea aceptable tiene que aceptarse en los
estatutos sociales. La sociedad puede desarrollar una actividad vía directa o indirecta
(filial).
- Domicilio de la sociedad
Domicilio: va ligado al tema de nacionalidad. El domicilio hay que distinguir entre el
concepto de domicilio o sucursal. El domicilio es una mención obligatoria en los
estatutos sociales y es único. Una empresa puede tener varias ubicaciones, pero solo
puede tener un domicilio, el resto sería sucursales y solo puede tener un domicilio
porque esa es en definitiva la dirección oficial/formal de esa empresa. Es la dirección
donde esa empresa recibirá las comunicaciones que les sean realizadas.
Sucursal: cualquier otro lugar donde la empresa se ubique distinta del domicilio social.
La sucursal no tiene personalidad jurídica propia, por consiguiente, cualquier actividad
desarrollada por la sucursal es imputable a la sociedad. La sucursal es algo como una
representación de la sociedad. En la práctica se suele confundir porque una sucursal
puede tener un capital, un delegado de la sociedad, puede contratar y la sociedad puede
facturar. A nivel contable/fiscal, la sucursal tiene el mismo régimen que una filial (que sí
que es una sociedad).
- Nacionalidad de la sociedad
Nacionalidad: considera españolas aquellas empresas que: 1. Hayan sido constituidas
en España y mantengan su domicilio en territorio español. 2. Aquellas constituidas en el
extranjeros euro que hayan trasladado a España su domicilio social. A estas sociedades
se les considera españolas a efectos que se le aplican las Leyes de sociedades de
capital. 3. Se consideran que tienen su domicilio en España a aquellas empresas que
mantengan en España la sede central de actividad o bien aquellas empresas que
mantengan en España el centro de decisiones
(iii) Las bases estructurales de la sociedad: capital y

acciones/participaciones:
- Capital y patrimonio
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Capital. Es una mención estatutaria obligatoria. En los estatutos sociales ha de

constar la cifra de capital nominal, esa cifra de capital se mantiene fija invariable,
mientras la sociedad no realice una operación de aumento o reducción que es
una operación de modificación de los estatutos. Se mantiene fija porque es una
cifra de garantía o retención. Es una cifra que sirve para que los terceros cuenten
con una garantía de responsabilidad. El legislador se preocupa de que esta
sociedad se mantenga esta garantía, puesto que los socios gozan de beneficio
de responsabilidad limitada por las deudas sociales. En el momento de
constitución ha de coincidir el capital con el patrimonio.
El patrimonio son todos los bienes y derechos que ingresan en la sociedad en

cada momento. El patrimonio es lo que la sociedad tiene efectivamente bajo su
titularidad. Son bienes y derechos.
En el momento inicial el Capital Social coincide con las Aportaciones de los
Socios. A partir de este momento puede empezar a trabajar en el tráfico. ->
Medida que la cifra de capital está bien integrada.
A partir de aquí la sociedad empieza a operar y puede pasar que el capital de su
patrimonio aumente P>K -> Superávit.
Si P<K, si la cifra de capital social es mucho más alta.
En este sentido hay dos grandes medidas para esto.
- 1º medida: cuando el patrimonio desciende 2/3 -> la sociedad
dispondrá de un año para compensar, puede modificar la cifra de
capital.
- 2º medida: cuando el patrimonio disminuye a la mitad -> Disolución
legal de la sociedad. El legislador dice si esta sociedad no enmienda
esta situación se tiene que disolver y liquidar
- Principios ordenadores del capital social

1º Principio - El capital nos ofrece una función organizativa dentro de la empresa, en
función del capital, los socios conocen cuál es su intensidad a la hora de ejercer sus
derechos tanto políticos como económicos. Esta proporción nos indica con que
intensidad participa en junta general y con qué intensidad ha de cobrar los beneficios.
Los socios votan en proporción que tengan de capital, del mismo modo participara en el
reparto de los beneficios sociales, salvo que existan privilegios.
2º Principio - El capital tiene que estar bien dotado y la ley exige que exista un capital
mínimo, este capital inicial es de 3mil euros en una SRL y de 60mil en una SA. En una
SA sólo se exige que en el momento inicial se desembolse la cuarta parte.
3º Principio – De determinación. En las sociedades en sus estatutos tiene que constar
la cifra de capital nominal. Así como la series y clases de acciones o participaciones.
Hablamos de acciones cuando estamos ante una sociedad anónima y hablamos de
participaciones cuando hablamos de una sociedad de responsabilidad limitada. El
desembolso de una acción o participación confiere la condición de socio. Series implica
aquellas acciones o participaciones que tengan el mismo valor nominal. Si entra un
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nuevo capital suelen ser series nuevas para distinguir quienes son los socios más
antiguos. Clases de series y participaciones tienen el mismo contenido de derecho, pero
también se puede privilegiar a nivel económico. En una clase se integran los socios que
tengan los mismos derechos.
4º Principio - la suscripción es la declaración de todos y de cada uno de los socios de
obligarse a desembolsar el capital. La suscripción se corresponde con el compromiso
de pagar una determinada proporción en el capital. Por lo tanto, la suscripción ha de ser
íntegra. Suscripción -> yo quiero ser socio y aportaré x. Desembolso -> es el pago,
siempre ha de ser en metálico o especies. En el caso de una SL suscripción de
desembolso son iguales, en el momento de constitución los socios se obligan a
desembolsar íntegramente el capital suscrito, en una SL el desembolso de un capital ha
de ser íntegro. En una SA la suscripción del capital ha de ser del 100% pero en el
momento inicial se permite desembolsar, cada socio, hasta la cuarta parte del capital.
La parte no suscrita del capital social se conoce bajo la expresión dividendo pasivo (hay
una parte del capital que está por pagar). Cuando hay dividendos pasivos hay que
prever un calendario de estos. Al socio moroso puede exigirle el pago con intereses o
bien expulsarlo de la sociedad, si se opta por la expulsión la sociedad retiene aquello
que el socio pagara en su momento.
- Medidas legales de defensa del capital social

1º medida: En primer lugar, se prevé un sistema de control y verificación de aquellas
aportaciones que se realicen en especie. Con este sistema lo que se busca es garantizar
la integridad del capital social y su plena correspondencia con el patrimonio de la
sociedad.
2º medida: Prohibición de emitir acciones o participaciones por debajo de la par -> esto
es, lo emitido en acciones o participaciones tiene que corresponderse con el nominal.
3º medida: En una SA se prevé que la sociedad dote una reserva legal con cargo a
beneficios. Con esto se garantiza que al menos la sociedad cuenta con una partida
indisponible para ir respaldando la integridad de ese capital social, porque aún no está
desembolsado.
4º medida: La posibilidad que tienen los acreedores (terceros) de la sociedad, de
oponerse a la reducción de capital en determinados supuestos. Porque la cifra de capital
social es una cifra de retención y garantía, por tanto, los socios no pueden decidir reducir
el capital para restituir las aportaciones a los socios.
5º medida: La prohibición de repartir dividendos a los socios si no es con cargo a
beneficios realmente obtenidos.
- Acciones/participaciones sin voto y rescatables

Las acciones/participaciones sin voto -> son una figura que se regula en la ley pero que
no ha sido utilizada en la práctica. En realidad, es una figura prevista para sociedades
en las que algunos socios no poseen ningún interés en participar en la vida política de
la sociedad. Se trata de socios cuyo único interés es el cobrar si está sociedad reparte
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dividendos. No tienen interés ni de informarse, ni acudir a la junta general, ni de votar.

Es un accionista común y corriente que su voto está en suspenso.
Las acciones rescatables -> No se utiliza en la práctica. La sociedad emite estas para
ser rescatadas en un momento posterior. Son acciones o participaciones que atribuyen
a su titular una condición de socio temporal. Transcurrido el plazo la sociedad recupera
esas acciones o participaciones y el socio perdería su condición legal. También aquí el
legislador prevé que se trate de socios privilegiados en sus derechos económicos.
Socios que entran en la sociedad que saben su fecha de salida y mientras están en la
sociedad cobran unos dividendos importantes. Es una situación potencialmente
anómala, en el caso de una SL, la situación originaria de autocartera es nula, esa
sociedad no se inscribiría. En el caso de una SA es también nula pero excepcionalmente
se concede a la sociedad un plazo para reducir capital. -> Momento inicial de
constitución.
- Ej.: Si un socio se marcha, la sociedad en vez de reducir su capital,
retiene esas acciones de participaciones (titularidad de la sociedad).
A esta situación el legislador responde obligando a la sociedad a
dotar una reserva por igual importe de la autocartera y una reserva
de carácter indisponible. Esta situación de autocartera no se puede
prorrogar más allá de los 3 años.
- Referencia al régimen de autocartera

La situación de autocartera es aquella en que la sociedad suscribe sus propias acciones
o participaciones. Son reguladas por el legislador por una razón principal, porque existe
ese principio de integridad del capital social. Autocartera: la sociedad retiene un 10% en
autocartera, por ejemplo, para un tercero. Ej.: Estamos en una sociedad que no está
íntegro, porque en el 10% tenemos 0.
(iv) Las aportaciones sociales

En una sociedad de capital solamente cabe aportar metálico o bienes y derechos que
sean susceptibles de valoración económica. En una SC no es posible la portación a
capital de industria, servicios o trabajo. No es posible porque aquí el Capital social es
cifra de garantía, cifra de retención. Y la aportación de industria por muy valiosa que
sea, no se puede ejecutar en el mercado, no se puede vender, no es un bien que la
sociedad pueda transmitir, ni la sociedad puede constituir una garantía.
El régimen a las aportaciones de metálico es igual en la SA y SRL. El que varía son las
aportaciones no dinerarias.
El socio que se compromete al desembolso en metálico debe aportar el día de la
constitución ya sea ese dinero o un símbolo que acredite que esa aportación se ha
hecho a nombre de la sociedad. La aportación de ese dinero puede ser física o bien
acreditar que ese ingreso ha sido hecho a nombre de la sociedad. En la práctica antes
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del día de otorgar escritura pública, quienes proyectan esta sociedad, abren una cuenta
bancaria a nombre de la sociedad en formación.
Las aportaciones en metálico pueden ser en moneda españolas, en euros o moneda
extranjera convertible, una moneda que esté cotizada.
Cuando hablamos de aportaciones hablamos de:
1. Sentido estricto: aportaciones a capital a cambio acciones o participaciones
El capital ha de estar bien integrado. Estamos antes sociedad de RL de los
socios por deudas sociales por tanto deudas = garantía
En el momento 0 el legislador integra un sistema de garantías para respaldar la
acción entre el capital declarado a escritura y aportaciones en sentido estricto
El notario verifica que el dinero existe, contándolo y mirando si está depositado
en las cuentas
Para las aportaciones en especie hay que optar en lo declarado en escritura por
los socios. Los socios al acudir al notario, dan por buena esa valoración que se
está haciendo para al legislador le preocupa que haya igualdad.
SA: a la hora de inscribir en el registro mercantil nombra a expertos
independientes al efecto de que estos expertos emitan dictamen, se pronuncien
en valor de aportación.
Si hay una divergencia entre valor declarado por socios y dictamen por expertos
el legislador no inscribirá en registro. Lo que suela hacerse entonces es que los
socios al acudir al notario se respaldan por informe de auditoría.
SL: el legislador no exige a informe del experto independiente, el
legislador sustituye esa emisión por un sistema de responsabilidad, cuyo sistema
en el momento de constitución, opera de modo solidario, personal e ilimitado
sobre todos los socios
Salvo aquel socio que da manera personal individual haya realizado una
auditoria de anotación. Esa responsabilidad la salva solo él.
También se salvan los socios que se apoderan a la valoración realizada de esa
aportación
Ese sistema opera también cuando hay aumento de capital. Pero en ese caso
se suma la responsabilidad de los administradores por la diferencia realmente
declarada, porque los administradores realizan un informe
2. Sentido amplio: patrimonio (prestaciones accesorias)
(v) Las prestaciones accesorias
las prestaciones accesorias consisten en dar, hacer y no hacer
- Tipos
o DAR: aparte de dar, no recibe más capital (K)
o HACER: son típicamente de industria o trabajo (prestar
servicios, construir algo en sociedades personalistas si son
aportaciones en capital)
o NO HACER: compromiso de no hacer por parte de un socio
es la no asunción de obligación con la sociedad
o En EESS hay que prever:
§ Si se remuneran o no (si los estatutos no dicen nada
los socios lo harán de manera gratuita)
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§ El régimen de su transmisión (si un socio da una

aportación, a la sociedad le preocupa la salida de ese
socio por tanto transmitir la sociedad guarda el
derecho de autorización
3. La nulidad de la sociedad
La nulidad de socio puede ocurrir que pese a filtros de la legalidad que supone
la intención de notario puede que la sociedad haya constituido, pero sea una
sociedad aquejada de un vicio de nulidad.
La nulidad de una sociedad se soluciona aplicando una ficción como si la
sociedad hubiese nacido de forma valida, pero se la obliga a liquidar de mocio
inmodrato una vez que el juez haya declarado esa nulidad liquidación.
- Causas de nulidad
o No concurra en momento de constitución la voluntad de
socios de construir la sociedad (por ejemplo, unos socios
quieren la SL y otro la SA)
o Incapacidad de socios fundadores (por ejemplo, síndrome de
down)
o El objeto social sea ilícito (no declarado en EESS pero
desplegado)
4. La condición de socio:
(i) Derechos del socio

Todos los socios (independiente de la cuota), al suscribir el capital asume
un conjunto de derechos que son fundamentales:
- Carácter político: derecho de información, de voto, de voz y
asistencia.
o Voto – en la sociedad limitad, se ha planteado la posibilidad
de voto privilegiado. En la sociedad Anónima, no es posible el
voto plural, se vota en junta general en función del % que
poseen en el capital.
o Asistencia – en la sociedad limitada no se puede limitar. En la
sociedad anónima se puede limitar 1/1000 del capital.
- Carácter económico: derecho de cobrar beneficio, una vez aportada
la cuota de liquidación
En la SL y en la SA existen socios privilegiados (cobrar antes,
cobrar superior), y socios ordinarios.
Socios fundadores se reservan privilegios o atraer otros socios.
(ii) Obligaciones del socio
La obligación principal: consiste en desembolsar el suscrito. Una vez el
socio ha pagado / aportado el valor de lo que suscribió, se acaban las
obligaciones. Aportar declarado en escritura
o SA = la obligación del socio que no haya aportado todo lo
suscrito se transforma en su obligación de pagar dividendos
pasivos.
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También podemos hablar de socios que hayan asumido

voluntariamente las prestaciones accesorias.
o SL = única obligación es cumplir prestaciones accesorias (no
existen dividendos pasivos exigibles)
(iii) La transmisión de la acción/participación

(iv) Copropiedad, usufructo y prenda de acciones/participaciones
• Copropiedad: varios titulares sobre la misma cosa. Tienen que
ponerse de acuerdo, para recular sobre las cuotas, etc. Elegirán
un representante
- Dominio, titular de derecho
- Posesiones – echo
• Usufructo: se produce una separación entre titular y posesiones.
El socio a cambio de un precio cada el disfrute de sus acciones al
usufructuario
Nudo propietario – usufructuario: disfruta de los beneficios de las
acciones o participaciones
• Prenda: el titular de las acciones las cede en garantía
o Socio – acreedor pignoraticio – posibilidad de disfrutar los
derechos de las acciones
(v) La separación y la exclusión de los socios
Cuando un socio desembolsa sus acciones nada en principio puede obligarle a
salir de la sociedad.
- Separación: baja voluntaria del socio. No ligada a la transmisión, es
distinto a la transmisión. En general cuando un socio quiere
desvincularse, transmite sus acciones o participaciones. Hay una
gran diferencia entre SA (patrimonios de que la sociedad es abierta =
libertad en la transmisión de las acciones – en excepción de que los
estatutos pongan limitaciones, pero nunca lo pueden prohibir.
limitación de reserva derecho de compra prioritaria o someterlo a la
junta) y SRL (la sociedad es cerrada, solo son libres una serie de
transmisiones a familiares de 1er grado, o a sociedades de su grupo
si es persona jurídica)
La baja voluntaria está sometida a unos censos legales, que se amplían en los
estatutos sociales. La ley establece supuestos que justifican la salida del socio a
causa de un cambio en la sociedad
- Cuando hay causa de separación:
o Toca valorar el precio que el socio ha de pagar a cambio de
abonos en la sociedad. Si no hay acuerdo el precio será
establecido por el auditor de la empresa, o por el experto
independiente nombrado por el RM
o La salida del socio exige reducir capital para anular las
acciones del socio, a no ser que la sociedad puede colocar
esas acciones entre los socios o forma autoritaria.
La exclusión de los socios implica decisión de la sociedad de
expulsar a un socio, para eso no basta una decisión de la
mayoría de los socios. Hace falta una causa justificada y
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especificar por la protección de los interese de esa sociedad.

Al socio que se excluye hay que pagarle esas acciones.
5. Los órganos sociales: Junta General y Órgano de Administración:
(i) La Junta General

- Competencias de la Junta General
La junta general tiene una serie de competencias. Funciones exclusivas
que solo ejerza la JG como la aprobación de las cuentas anuales, la
determinación de la aplicación del resultado (+ o -) y la aprobación de la
gestión de los administradores. También el acuerdo de los estatutos
sociales.
- Convocatoria, celebración y adopción de acuerdos sociales

o Convocatoria: pasa celebrarse la JG se tiene que producir una
convocatoria porque no es un órgano permanente. Se
requiere la quedada de todos los socios. Mínimo 1 vez al año
(ordinaria) en la que aprueban cuentas anuales, aplicación de
resultado, etc.
- La impugnación de acuerdos sociales
Los acuerdos son por mayoría simple, algunos son por mayoría reforzada
(los de modificación de los estatutos). Los estatutos son susceptibles de
impugnación, que vienen del órgano de administración o de los socios,
los cuales tienen que votar en contra y tienen que concretar el motivo.
Impugnación – 1. Por nulidad del acuerdo: acuerdo contrario a la ley. 1
año de plazo para impugnar 2. Por anulabilidad: no contrario a la ley. Si
contrario a alguna disposición de estatutos sociales. 30 días de plazo.
(ii) El Órgano de Administración
- Estructura del órgano de administración
De actuación independiente, subordinado a la JG, que tiene que
someter su gestión a la aprobación de la JG. Actúa bajo su propia
responsabilidad. Los administradores son responsables
personalmente con su patrimonio por negligencias cometidas en su
cargo y que haya provocado una lesión.
Tiene una estructura dividida en EESS:
o Administrador único (1) – recaen todas las acciones en uno.
o Administradores mancomunados (1+1) – se requiere firma de
ambos
o 2 o más administradores solidarios (1 y 1…) - pueden ejercer
las funciones del OA
o Consejo administración – mínimo 3 miembros, en SRL
máximo 12, SA sin tope. Org colectivo. Formado por
consejeros o miembros. Acuerdos por mayoría
- Nombramiento y cese de los administradores
En los estatutos prevén un régimen de nombramiento o será la JG
quien decida.
En el cese, la JG es siempre libre de César a sus administradores en
cualquier momento sin justa causa.
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- Retribución de los administradores

Debe preverse en un sistema de retribución en Estatutos Sociales.
Las causas de exoneración:
o No conocieron
o No pudieran conocer
La responsabilidad es personal e ilimitada, de un administrativo, hasta
4 años, después del cese de su puesto.
- Régimen de responsabilidad de los administradores
o el punto de partida de la responsabilidad: el empresario
mercantil, en el ejercicio de sus funciones se exige diligencia
profesional más elevado. Los administradores de una
sociedad de capital, tienen capacidad para actuar como un
empresario y mantener un nivel alto. La responsabilidad va
vinculada a este nivel de diligencia. Sin daño no hay
responsabilidad.
Daño – imputable – ejercicio de unas funciones: 1. Hecho
negligente, 2. Comisión negligente
La responsabilidad es muy rigurosa y obliga a responder de
aquellos actos u omisiones negligentes que se produzcan en
el marco del desempeño de sus funciones y le son imputables
siendo que existe un nexo de causalidad con el daño a la
sociedad, socios o terceros.
El régimen de responsabilidad es duro porque pesa una
presunción de imputabilidad sobre los administradores
(presunción de iuris tantum). Si el órgano es plural es
presunción de solidaridad, es decir, la exoneración de
responsabilidad es muy difícil.
6. Determinación y aplicación del resultado
(i) Las Cuentas Anuales

Las cuentas deben ser aprobadas por la Junta General. Tienen unas
estructuras de tres partes, que reflejan la situación patrimonial al cierre
del ejercicio económico.
1. El balance – conjunto de partidas. Activo y pasivo. Se complementa
con la
2. Cuenta de pérdidas y ganancias, que explica la causa de los
ingresos y ganancias.
3. La memoria – da cuenta del por qué la sociedad toma unas
determinadas decisiones de gestión
- Cuando la Junta General aprueba las cuentas también aplica los
resultados
El resultado puede ser negativo o positivo. Pérdidas y ganancias. Los
socios no tienen que esperar a este momento para repartir
dividendos, pero la ley acoge una práctica que ya se realizaba, que
era la distribución de dividendos a cuenta (provisional). Para que este
reparto sea regular es precioso sustentarlo en un informe de los
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administradores, que motive la viabilidad de ese reparto para que

explique la situación financiera, porque es justificable que la sociedad
tenga beneficios en el momento de aprobación de la Junta General y
no pondrá en peligro a ningún tercero hacia la sociedad. Si pese a
ese informe se demuestra que ese reparto a cuenta fue irregular los
socios deberán devolver el dinero.
(ii) La aplicación del resultado. La distribución de dividendos a cuenta
7. Modificaciones estatutarias
(i) Modificación de la denominación, del objeto social y traslado de domicilio

Le corresponde a la Junta General esta modificación hay distintas
modificaciones.
- De los elementos de identificación de una empresa
§ Denominación: Registro mercantil y cambio a EESS
§ Objeto: Total: activa el derecho de los socios de separarse
Parcial: elimine algunas actividades o incrementar
algunas actividades
§ Domicilio: el traslado de domicilio si es en el mismo municipio
no hace falta aprobación de la JG, si es fuera si hace falta. Si
es en el extranjero debe la JG y se activa el derecho de
separación del socio.
(ii) Operaciones de aumento de capital: concepto y modalidades
- Aumento de capital: incremento de la cifra de capital que se establece
en EESS. Puede o no aumentar el patrimonio.
o Incremento de Precio
§ Aumento de capital con cargo a nuevas aportaciones
§ Por compensaciones de créditos
o No hay incremento de Precio
§ Cuando la sociedad hace un cargo a reservas o a
beneficios
El derecho de suscripción de los socios respecto de las acciones o nuevas
participaciones, se da en el aumento de capital. Si un socio no suscribe el capital. Si un
socio no suscribe el capital nuevo se diluye. Este derecho se puede suspender
- Reducción de capital: presupone una discriminación de la cifra de
capital o retención consignada en EESS. Puede o no una
discriminación patrimonial.
o Discriminación del precio: cuando la reducción por pedidos se
produce por restitución de aportación a los socios. Hay
derecho de oposición de los acreedores sociales. Tienen 1
mes.
o No discriminación del precio: la reducción de capital por
perdidas. Una reducción supone un reequilibrio patrimonial de
la sociedad, aquí no hay derecho de oposición.
(iii) Operaciones de reducción del capital social: concepto y modalidades
8. Modificaciones estructurales
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(i) La fusión
- Efecto sucesión universal: en el precio de ambas, de la fusión, y es
titular de todos los derechos
- Necesidad de un canje: este canje se averigua en el valor del precio
para atribuirles una cuota en la nueva sociedad con ese mismo valor.
Al fusionarse dos sociedades van a desaparecer y se crea una
sociedad de ambos patrimonios. Los socios de A+B son nuevos
socios que deben canjear sus acciones a la nueva sociedad.
(ii) La escisión
- Total: una sociedad tiene 4 ramas diferentes y se atribuye cada rama
a una sociedad beneficiaría. La sociedad original se extingue. Los
socios deberán percibir acciones. Sin cesión universal y canje
- Parcial: igual pero solo con una o dos ramas y existiendo el resto de
la sociedad original
(iii) La cesión global de activo y pasivo
Hay sucesión global sin canje. Los activos y pasivos son vendidos a
cambio de un precio. La sociedad se cancela y los socios cobran una
cuota
(iv) La transformación
Cambio de modelo o tipo legal. De SL a SA.
Ejemplo. De SA a SRL hay que garantizar que tenga el capital
desembolsado.
De SL a SA, si en su momento la SL se constituyó con aportaciones de
los socios no dinerarias, hay que someterlas al régimen propio de las SA
(v) Referencia a los grupos de sociedades
9. Disolución, liquidación y extinción de las sociedades
(i) Causas de disolución

(ii) El proceso de liquidación
(iii) Activos y pasivos sobrevenidos
TEMA 6. Derecho del mercado y de la propiedad intelectual
1. Derecho de defensa de la competencia
- Acuerdos restrictivos de la competencia y prácticas concertadas

- Abuso de posición de dominio
- Concentraciones de empresas
2. Derecho de competencia desleal
- Cláusula general: grupos de casos

- Actos desleales frente a consumidores
- Actos desleales frente a los competidores
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3. El derecho de propiedad intelectual en sentido amplio
- Derecho de marcas
- Derecho de patentes
- Derecho sobre diseños
TEMA 6 (bis). La Contratación mercantil
1. Contrato de compraventa mercantil

Cuando hablamos de contratos tenemos 2 partes: un vendedor y un comprador.
Es un contrato bilateral, consensual, cuando las partes están de acuerdo en el
objeto, mercancías o materia prima y en el precio. La entrega de las mercancías
y el pago del precio ya forma parte de la fase de cumplimiento del contrato, en
cuanto las partes han pactado ya se puede exigir la obtención de la materia y del
precio. La diferencia entre un contrato de compraventa mercantil (el comprador
adquiere mercancía para revender con el ánimo de obtener una ganancia.
Cuando el comprador adquiere materia prima o mercancías, la introduce en su
proceso de producción con el fin de fabricar un producto que después venderá
a terceros) la obligación principal del vendedor es entregar la mercancía en el
lugar y en el momento que las partes hubieran pactado, hasta la entrega el
vendedor debe cuidar, custodiar las mercancías o lo que haya que entregar y
llegado el momento pactado, el vendedor ha de poner a disposición las
mercancías al comprador. Si las partes no hubiesen pactado nada el vendedor
ha de poner a disposición del comprado las mercancías en las siguientes 24
horas, y de no haberse previsto un lugar concreto, esa puesta en disposición se
realizará en el establecimiento del vendedor. La entrega consta de 2 fases: 1.
Puesta a disposición (le corresponde al vendedor) 2. La aceptación del
comprador por parte del vendedor. Las obligaciones del comprador son 2, 1.
Pagar el precio pactado( el precio se pagará según lo previsto en el contrato, si
en el contrato no se dice nada el pago se tendrá que realizar en las 24 h
siguientes), 2. Colaborar en la entrega de la mercancía (el comprador tiene que
examinar las mercancías para determinar si las acepta o si las rechaza en la
medida de que esas mercancías sean defectuosas. Si las partes han pactado
otras medidas de examinar las mercancías se hará de ese modo, y si no se ha
de producir inmediatamente con la recepción de mercancías; el alvaran verifica
su puesta a disposición. Si la mercancía esta embalada, dispone de 48h , si la
mercancía tiene vicios aparentes el comprador dispone de un perdido de 30
días, )y un contrato compraventa civil (particulares) vicios permanentes 30 días,
vicios ocultos 6 meses. Son más cortos en el contrato mercantil ya que el
comprador es un empresario y se le exige la máxima diligencia para examinar
las mercancías, se busca agilizar el trámite ya que después de 30 días no se
podrá reclamar.
2. Contrato de transporte
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En este contrato una de las partes ( el transportista ) se obliga a llevar unas

mercancías de un lugar a otro. El contrato de transporte puede ser terrestre,
marítimo, fluvial y aéreo
- Aéreo: tanto de mercancías como de personas sigue una legislación
especial y a demás está sometido a controles administración muy
serios
- Terrestre: regulado por códigos de comercio, ya sea por vehículos o
fluviales, las obligaciones del transportista son: 1. Recibir las
mercancías, tal cual le vengan envaladas por quien contrata sus
servicios y a partir a ahí ha de custodiarlas de manera diligente, lo
que implica mantener el medio de transporte adecuadas según
contratada. 2. Cumplir con la ruta y el tiempo previsto según contrato,
si no se ha previsto nada el transportista debe seguir la ruta más corta
y realizarlo de la manera más expedita es decir lo más rápido posible
dentro de mantener unos márgenes adecuados. Si el transportista se
tiene que desviar siempre habrá de advertir a su cliente de ese desvío
y adoptar las medidas de cautela básicas para que las mercancías no
se estropeen , si esas medidas implican un coste ese coste lo asumirá
el cliente. Si el transportista no tiene posibilidad de contactar con su
cliente la ley nos dice que deberá cuidar el negocio como si fuera
suyo, deberá comportarse diligentemente y cuidar de esas
mercancías como si fueran suyas. El cliente tiene por obligación
principal entregar las mercancías al transportista hubieran pactado.
Responsabilidad del transportista – es objetiva en el sentido de que
si las mercancías sufren un daño se presume que esos daños son
causados por su falta de cuidado, de las consecuencias de ese daño
será responsable el transportista. Sobre el transportista recaerá una
presunción de culpabilidad y este debe demostrar que ese daño no
le era imputable. En la práctica exige un contrato de transporte
multimodal, en principio la regla general es considerar a todos los
transportistas responsables por el daño de tal manera que el cliente
puede reclamar a quien estime oportuno, hay responsabilidad
objetiva, y responsabilidad solidaria entre todos los transportistas que
participen en esta modalidad. Los transportistas cuando les llegue la
mercancía para realizar un trayecto manifestara si tiene reservas o
no, en la carta de transporte, eso no le servirá para responder sobre
el cliente pero después en va de regreso podrá reclamar al resto de
transportistas.
3. Contratos de distribución
Es un contrato de naturaleza vertical, entre empresarios que están en distintos
escalones de mercado (fabricador de bienes y un distribuidor que compra para
revender la mercancía al público) el distribuidor es un empresario autónomo que
compra en firme del fabricante para revender con margen por consiguiente hay
una relación de compraventa que resuelve con las normas generales de los
contratos de compraventa. Hay unos contratos que no están regulados, llamados
redes de distribución integrada el fabricante que es titular de marcas de
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renombre abre un proceso de selección de sus distribuidores de tal manera que

estos distribuidores cumplen con un catálogo de características a efecto de que
la distribución sea de ,manera cuidada de calidad, con eso el fabricante asegura
que esos productos mantengan una imagen de marca fuerte. Dentro de esos
sistemas de sistemas de distribución integrada tenemos 3 tipos:
1. Selectiva – los distribuidores simplemente son seleccionados en
función de unos parámetros de calidad, pero los distribuidores que
han sido aceptados en la red compiten entre sí, tanto en prestaciones
como en precio (ejemplo: la distribución de perfumes de alta gama,
una colonia de Chanel de dior, la podemos encontrar en perfumerías,
en el corte ingles, en sephora en establecimientos que garantizan una
imagen cuidada.
2. Exclusiva – es un paso más en el grado de integración, a cada uno
de los distribuidores se les concede un territorio o área de
responsabilidad de tal manera que cada distribuidor concreta sus
esfuerzos en ese territorio. El principio no debe de invertir el territorio
de otro distribuidor, lo único que exige el legislador es que pueda
atenderlas
Ventas pasivas- ventas que vengan solicitas de forma espontánea de
clientes ubicadas en un territorio distinto al suyo.
(Ejemplo: venta de automóviles lujosos, en concesionarios
exclusivos)
3. Franquicia – se caracteriza por 2 aspectos, 1. Concesión a cada uno
de los franquiciados de un territorio, 2. Conlleva a una licencia de
marca que es titularidad franquiciante de modo que cada uno de los
franquiciados pueda usar la marca del franquiciante y solo usarán la
marca del franquiciante, además todos los franquiciados todos se
someten a la misma política de comercialización, si guíen unas
instrucciones muy precisas en cuanto a la presentación de las
mercancías en el mercado, y esto hace que todos los
establecimientos tengan el mismo look a feel , los franquiciados
reciben en un manual y ingresan a una cadena de mercas y que
tendrán beneficios, el grado de dependencia económica será más
grande cuanto más nos acerquemos a la franquicia.
4. Contratos de financiación
Los hay de muchos tipos, la nota común es que haya alguien que concede
crédito a otro empresario.
- Contrato de préstamo – tenemos a los prestamistas y a los
prestatarios, el prestamista asume la obligación de poner a
disposición del prestatario una suma de dinero, al ponerla a
disposición del prestatario puede utilizarlos como estime oportuno, la
obligación del prestatario consiste en retornar o devolver esa cantidad
en el momento en que se haya estipulado en el contrato, y si así se
ha estipulado devolverla con intereses
- Contrato de leasing – es un contrato que se utiliza mucho en la
práctica pero que no está regulado. Dede el punto de vista
económico, el cliente utiliza este contrato para obtener bienes de
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equipo, el cliente se pone en contacto con una entidad financiera y

esta adquiere del fabricante el bien pagándolo íntegramente pero ese
bien es puesto a disposición del cliente que lo podrá utilizar pagando
al establecimiento financiero unas cuotas mensuales. La diferencia
con un contrato de compraventa es que el leasing tiene una serie de
ventajas fiscales , la segunda es el cliente gracias a este contrato
tiene una opción final lo que se suele hacer es que en el precio total
un porcentaje del 5 o 10 se reserva como precio residual y cuando
llega a la última cuota tiene una triple opción: 1. Comprar
definitivamente el bien de equipo 2. Volver a hacer un leasing por ese
precio residual 3. No ejercitar la opción de compra y devolver el bien
de equipo a la entidad financiera.
- Contrato de factoring- es un contrato en el que el cliente cede a una
entidad financiera todos los créditos que tenga frente a terceros que
a partir de ese momento se convierte en el acreedor frente a esos
terceros como si fuera el cliente. Y si no se ha previsto otra cosa
asumirá el impago a cambio de pagarle al cliente todo el importe del
crédito excepto una comisión. El cliente consigue una financiación
anticipado sin el riesgo de impago.
5. Contratos de seguros
Un riesgo que se asegura por parte del tomador. El tomador cubre todas las
inclemencias que la verificación de ese riesgo hubiera supuesto ( seguro de
coche en caso de accidente)

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