2) Unificació n de la Responsabilidad Civil: diferencias subsistentes

Algunas de las diferencias que subsisten son:

- En la antijuridicidad en el ámbito extracontractual se va a configurar ante la violación

del deber genérico de no dañar sin causa de justificación, lo cual genera un sistema
de atipicidad del ilícito o del daño en la órbita aquiliana. En cambio, en la órbita
contractual la antijuridicidad se configura ante el incumplimiento de una obligación
específica y determinada, sea ésta de origen legal o convencional.

- Además se distingue la edad en que comienza el discernimiento de las personas, en

tanto para los actos lícitos se ha establecido en la edad de trece años, para los
actos ilícitos el discernimiento se obtiene a los diez años.

- Existe diferencia en torno a los factores de atribución aplicables para determinar la

responsabilidad civil. Mientras que en el ámbito extracontractual habrá de estarse a
las circunstancias en las cuales se produjo el daño para determinarlo, en el ámbito
contractual lo relevante es el incumplimiento, pero tiene incidencia la distinción entre
obligaciones de medios y de resultado para determinar si estamos frente a
supuestos de responsabilidad subjetivo u objetiva.

- Hay diferencias específicas para el ámbito contractual, expuestas en el artículo

1728: (Para los contratos paritarios las consecuencias mediatas o inmediatas se
toman al momento de la contratación, se van a resarcir las consecuencias que
fueron previsibles por las partes al momento de la contratación, a diferencia del
principio general que son las consecuencias que existieron o que existían al
momento del hecho) En el ámbito de los contratos paritarios se toman en cuenta
aquellas consecuencias que fueron previsibles por las partes al momento de la
contratación. Solo aquellas consecuencias que aparecen a posteriori que NO
pudieron ser previstas no entran dentro de la indemnización, porque la ley persigue
respetar lo que los beneficios y riesgos que las partes tomaron y tuvieron en cuenta
al momento de la contratación y no los que se pudieron producir posteriormente
salvo que pudieron ser previstos.
ARTÍCULO 1728.- Previsibilidad contractual. En los contratos se responde por las
consecuencias que las partes previeron o pudieron haber previsto al momento de su
celebración. Cuando existe dolo del deudor, la responsabilidad se fija tomando en cuenta
estas consecuencias también al momento del incumplimiento.
(En este artículo no habla de un hombre medio, habla de las partes, en un momento
determinado que es el momento de la contratación y sólo se extiende al momento de
incumplimiento en el caso del dolo y ahí está la diferencia).

- Distinció n entre el valor de la prestació n y los mayores dañ os

A diferencia de lo que sucede en la responsabilidad extracontractual, el
incumplimiento de una obligació n no solo da lugar a la reparació n del dañ o causado,
sino que también genera el derecho del acreedor a exigir la ejecució n forzada de lo
debido (art. 730). Es claro que se trata de remedios diferentes, cada uno de los cuales
tiene sus presupuestos propios: para lograr la ejecució n forzada, basta al acreedor con
alegar el incumplimiento, sin necesidad de probar la concurrencia de los presupuestos
de la responsabilidad civil, y en particular la existencia de un dañ o. En ese caso, es
aplicable el art. 894, que pone la prueba del pago a cargo de quien lo invoca (por regla
general, el deudor), salvo en el supuesto de las obligaciones de no hacer.

- Configuració n de la antijuridicidad
Mientras que en la responsabilidad extracontractual la antijuridicidad es atípica —
porque es ilícita la violació n del deber general de no dañ ar a otro-, no sucede lo mismo
en materia contractual. En este ú ltimo caso, el dañ o se produce como consecuencia de
la infracció n de una obligació n específica, que ligaba al deudor a la ejecució n de
determinada conducta. Esta diferencia está expresamente reflejada tanto en el
artículo en comentario como en el art. 1749, donde se mencionan la violació n del
deber de no dañ ar y el incumplimiento de una obligació n como las dos grandes
fuentes de la responsabilidad civil.

- Configuració n del factor de atribució n Mientras que el deber general de no dañ ar liga
entre sí a todas las personas, la obligació n es un vínculo específico que constriñ e a uno
o algunos sujetos a cumplir cierta conducta en relació n a otro u otros, en todos los
casos determinados o determinables. En este ú ltimo tipo de deberes calificados, la
responsabilidad no deriva entonces de la calidad de dañ ador, sino de la de deudor de
la obligació n.

- Rol del caso fortuito

El caso fortuito exime, en principio, de responsabilidad, ya sea que nos emplacemos en
el terreno del incumplimiento de obligaciones o del hecho ilícito extracontractual. Sin
embargo, esa exoneració n adquiere en ambos supuestos matices diferenciados.
En efecto, en la responsabilidad extracontractual el caso fortuito fractura el nexo
causal entre el hecho del agente y el dañ o, y desplaza la autoría hacia ese evento
imprevisible o irresistible (arts. 1730 y 1731). Sin embargo, el casus no elimina el
deber general de no dañ ar: el sindicado como responsable sigue estando obligado a no
causar perjuicio a los demá s, solo que en el caso en cuestió n la causa del dañ o no será
un hecho suyo (o de alguien por quien deba responder, o de una cosa de la que es
dueñ o o guardiá n), sino un evento exterior, irresistible o inevitable. En materia
obligacional, en cambio, má s que de una cuestió n de autoría (pues en esa materia,
segú n ya lo hemos señ alado, el aná lisis no debe partir del "hecho" que dañ a, sino del
incumplimiento, que es un concepto distinto) se trata de evaluar la incidencia que el
casus tiene en la posibilidad de cumplir la obligació n.

EJECUCION DE LA OBLIGACION POR UN TERCERO

EXTRACONTRACTUAL El responsable puede ser indirecto por el hecho de otros, el
principal por el hecho de su dependiente, o con los padres por el hecho de sus hijos
CONTRACTUAL Se hace responsable al deudor (1716 a 1749), el aná lisis se centra en
el hecho del incumplimiento.

LEY APLICABLE A LOS CASO CON ELEMENTOS EXTRANJEROS

EXTRACONTRACTUAL La ley del país donde se produce el dañ o.
CONTRACTUAL Los contratos se rigen en principio por el derecho elegido por los
contratantes.