Especialización en Derecho Comercial y Financiero

Evaluación Modulo Régimen de Cambios e Inversión Extranjera

Profesor:
Mónica Alejandra Gutiérrez Guzmán.

Nombre estudiantes:
Carlos Enrique Ruiz Ospina
David Felipe Duque moreno
Felipe Andrés Beltrán barrero
Kevin Duvan Sierra Montañez
Andrés Lorenzo Hoged Fernández de Castro

Fecha: 03 de Agosto de 2021

NOTA: ________

Caso 1.
La Sociedad A domiciliada en Colombia, es filial de la sociedad B, domiciliada en
Panamá. Durante el año 2011, por instrucción de la Sociedad B, la sociedad A
giro unos recursos en pesos directamente al acreedor de la sociedad B en
Colombia, con el fin de pagar una indemnización ordenada mediante sentencia
judicial a cargo de la sociedad B. La sociedad B, desea pagar el dinero que su
filial en Colombia le prestó.

Preguntas:

a. ¿La operación antes planteada, se encuentra autorizada por el régimen

cambiario colombiano?

b. ¿En caso de encontrarse autorizada, cuál debería ser el tratamiento

cambiario aplicable para el reintegro de las divisas por parte de la Sociedad
A?

1
 Desarrollo

En el caso se evidencian dos operaciones:

 La primera es el pago por parte de la Sociedad A al acreedor de la

Sociedad B, quien también esta Colombia.

 La segunda es si la Sociedad B, quien es no residente, le puede pagar

ahora a la Sociedad A, residente en Colombia.

Ahora bien, en cuanto a la primera operación se aprecia que pertenece al mercado libre, y
por ende, no se debe negociar o transferir por IMC o cuentas en compensación. Es decir,
se desarrolla sin ningún problema.

Por otra parte, y en cuanto a la segunda operación que se describió, se afirma que no
está autorizada al no estar descrita dentro las menciones del artículo 4 de la ley 9 de
1991.

Sin embargo, el artículo 56 de la resolución externa 01 del 2018 establece las situaciones
cuando una sociedad extranjera le puede transferir divisas a su sucursal en Colombia.

Así las cosas, las divisas que transfieran las matrices del exterior a sus sucursales
en Colombia del régimen general para su operación deben ser canalizadas bajo el
concepto de inversión suplementaria al capital asignado utilizando el Formulario
No. 4 "Declaración de cambio por inversiones internacionales".1

También es posible hacer la transferencia de capital a través de centros de

recaudo o pago en el exterior, que funcionan como cuentas previas a la
canalización pero no como cuentas de compensación, es decir, a través de una
cuenta única que funciona como una tesorería centralizada.

De manera que si se trata de una operación de cambio de obligatoria canalización,

para no infringir el régimen de cambios, de dicha cuenta de tesorería centralizada
deben salir los recursos para que los canalice el titular de la operación.

1
https://www.banrep.gov.co/es/node/38425

2
Caso 2
En enero de 2015 la sociedad A domiciliada en Brasil, prestó unos servicios de
diseño de planos para un complejo hotelero a la Sociedad B domiciliada
Colombia. Por este concepto, la sociedad A emitió una factura por un valor de
USD$100.000.000 a cargo de la Sociedad B.

La sociedad B le propone a la sociedad A, saldar la cuenta por pagar mediante

la capitalización de la deuda (USD$100.000.000), con lo cual emitiría 1.000.000
acciones en favor de la sociedad A.

Se pregunta:

(i) ¿Esta operación es registrable como inversiones extranjera en

Colombia?

(ii) ¿En caso de ser viable, cual es el procedimiento aplicable?

Desarrollo

En primer lugar, para determinar si una operación es o no “Inversión Extranjera

en Colombia” se debe verificar lo estipulado por el Decreto 1068 de 2015, quien
efectivamente afirma que la adquisición de acciones se considera inversión
directa2.

En segundo lugar, se debe comprobar que la operación cumpla con dos requisitos;
que el inversionista sea no residente y los aportes correspondan a destinos
autorizados por la ley.

Sin embargo, lo que se observa en el caso es que existe un endeudamiento

externo, ya que un residente al contratar un servicio de un no residente adquiere
una deuda extranjera en dólares, cumpliendo con el requisito esencial de que sea
en moneda extranjera.

Por lo tanto, para esta operación surgen dos obligaciones:

 Presentar el formulario de endeudamiento externo número 6 cuando

corresponde a deudas pasivas, es decir, que el residente deudor está en
Colombia, o el formulario de endeudamiento externo número 7 para
deudas de carácter activo.

2
Artículo 2.17.2.2.1.2.

3
  Presentar el formulario previa o simultáneamente con el desembolso, que
para este caso es la recepción de la “factura” entendida como un
documento que legitima el ejercicio de un derecho crediticio.

Vale aclarar que esta operación no está dentro de las excepciones a presentar el
informe o a la canalización, pero es un “procedimiento especial de deuda” ya
que el deudor está proponiendo una dación en pago al querer realizar la
prestación mediante un medio de pago diferente al que se estableció inicialmente.
Para lo cual existe un procedimiento especifico.

Los aportes en especie en forma de acciones han sido reconocidos como una
modalidad de inversión extranjera,3 de manera que es necesario llenar el
formulario No. 114 estableciendo como modalidad de inversión el código 23
correspondiente a la “Permuta de acciones”.

En concreto, deben presentarse dos Formularios No. 11:

 El primero para el registro de la inversión extranjera directa en Colombia.

 El segundo para el registro de la inversión colombiana directa en el

exterior, utilizando en cada uno de ellos la modalidad permuta (código 23)
e indicando la fecha de realización de la inversión.

De acuerdo con el Formulario 11, la fecha de realización de la inversión para la

inversión extranjera correspondería a la fecha del registro de la adquisición en el
libro de accionistas, y para la inversión colombiana en el exterior, a la fecha del
perfeccionamiento de la inversión de acuerdo con la normatividad del país
receptor.5

En conclusión, la operación se debe reportar al Banco de la Republica para que

este cierre el canal cambiario. Mediante un procedimiento donde se manifiesta que
el titular de la deuda a través de un Intermediario de Mercado Cambiario informa la
operación de dación en pago. Así, el sistema busca el crédito que se está
extinguiendo vía dación en pago y lo amortiza como si hubiera recibido el pago
pero aclarando que es una dación en pago.

Por otro lado, vale aclarar que si el crédito no está informado se tiene la obligación
de conservar los documentos.

3
concepto del 18 de mayo de 1999 del Departamento de Planeación Nacional
4
"Declaración de Registro de inversiones internacionales"
5
https://www.banrep.gov.co/es/contenidos/concepto-jdbr/jds-11759

4
Caso 3
La sociedad A, domiciliada en Colombia es empresa de comercialización
internacional de bienes, para el pago de sus obligaciones abrió una cuenta en
Curazao, la cual se encuentra registrada bajo el mecanismo de compensación.

La sociedad B, es una exportadora de flores domiciliada en Colombia y tiene

algunas cuentas por pagar a favor de la sociedad A, por concepto de comisiones
por ventas al exterior.

Con el fin de pagar las obligaciones pendientes con la sociedad A, la sociedad B

le ordena a uno de sus clientes en el exterior, el pago de la factura por la
exportación de bienes mediante abono en la cuenta de compensación de la
sociedad A.

Preguntas:

a. ¿Desde el punto de vista de la administración de las cuentas de

compensación, la operación antes planteada, se encuentra
autorizada por el régimen cambiario colombiano?

Respuesta: No está autorizada la operación, porque se rompe el principio

de titularidad de la cuentas.

Las cuentas en compensación solamente se pueden utilizar para

operaciones propias del titular.

No se pueden utilizar apoderados para recibir el pago, ni tampoco alguien

puede servir como un centro de recaudo de divisas en el exterior para
operaciones que no son propias.

Por lo tanto, cada vez que se recibe un pago en divisas la operación

cambiaria debe estar fáctica y documentalmente sustentada, y en el caso
no coincidirán las partes frente al negocio jurídico que causa el pago y se
configura una infracción.

5
b. ¿La sociedad B incurrió en algún incumplimiento de las normas
cambiarias?

Respuesta: El incumplimiento del registro de la operación, en la

oportunidad y en las condiciones en que deba efectuarse, constituye
infracción cambiaria.

Es decir, la sociedad A debe registrar el pago de la venta de las flores como

inversión extranjera en Colombia, pero evade el registro al pedirle al
acreedor que abone a una cuenta en compensación de otro titular
incurriendo en una infracción al régimen cambiario.

c. ¿La sociedad A incurrió en algún incumplimiento de las normas

cambiarias?

Respuesta: Prestar la cuenta para canalizar operaciones de terceros es

una infracción al régimen cambiario, porque como ya se dijo, rompe el
principio de titularidad de la cuentas.

d. ¿Si la operación planteada no resulta viable, que alternativa le

presentaría a su cliente para su perfeccionamiento?

Respuesta: El procedimiento concreto es que la Sociedad B registre el

negocio de exportación bajo el formulario correspondiente y posteriormente
cuando reciba el pago, transfiera lo adeudado a la Sociedad A, mediante
una operación entre residentes.

Y en el caso en que las comisiones se hayan pactado en divisas lo haga

mediante un Intermediario de Mercado Cambiario.