TRABAJO PRÁCTICO N° 1:

DERECHO DE FAMILIA Y SUCESIONES 9362

ALUMNA: MARTINEZ FERREYRA MARIA BELEN

DNI: 42374478

1. A su criterio, cómo definiría el alcance de la Familia actual.

El concepto y alcance de la familia actual no es el mismo que hace unos años, ya no hay
un solo modelo de familia, sino que hubo una serie de transformaciones que llevaron a
descontracturar el modelo rígido de familia que se tenia como un ideal, donde estaba
conformada por padre y madre (marido y mujer) e hijos, donde cada uno cumplía un rol en
particular. A su vez estas modernizaciones produjeron cambios en nuestro ordenamiento
jurídico ya que nuestras leyes no plasmaban las relaciones familiares y matrimoniales de la
actualidad. Lo que ocurrió fue un reconocimiento jurídico de formas familiares ya
existentes. La reforma constitucional de 1994 que incluyo los tratados internacionales con
jerarquía constitucional que extendió acorde a estos instrumentos el concepto de familia.

El matrimonio entre hombre y mujer ya no es requisito para poder hablar de familias, hay
familias monoparentales, ensambladas, uniones de convivencia, parejas de dos hombres o
dos mujeres, y muchas más opciones. La derogación de la Ley de Matrimonio Civil en
2002 marcó un hito en el derecho argentino en materia de derecho.
La ley 26618 de Matrimonio Igualitario dejo acentuados nuevos cimientos, alterando las
bases y estructuras de la institución matrimonial irradiando sus efectos a todas las
relaciones jurídicas familiares. A partir de este momento el acto matrimonial dejo de ser
exclusivo para heterosexuales y se les otorgó el mismo derecho a las personas de igual
sexo.

Actualmente el Dr Solari habla de ¨Derecho de las Familias¨ ya que no podemos hablar de

un único modelo de familia, sino de amplios modelos. Evidencia el cambio de paradigma
de los modelos familiares reconocidos por el derecho en los últimos tiempos. El
ordenamiento jurídico ya no limita imponiendo una única forma de familia, coexisten
otros modelos sociales familiares protegidos y reconocidos. Este concepto de Derecho de
Familias también permitirá seguir avanzando en el tema y abrirá camino a incluso más
formas de familias existentes que actualmente no tienen protección legal en nuestro
ordenamiento; pero que mientras avance el tiempo más se acoplará a la realidad.

Personalmente coincido totalmente con la postura del Dr Solari y considero que nuestro
ordenamiento jurídico dejo vulnerables a muchas personas que no encontraban derechos o
protección en lo que las leyes percibían con un ideal de familia rígido, que actualmente y
afortunadamente ya quedo en el pasado. Es importante que todas las personas puedan estar
amparados por el derecho positivo y tengan igualdad de condiciones y oportunidades, sin
importar su orientación sexual o el modelo familiar que estén transitando en ese momento.
A su vez al incluir nuevas estructuras de familia se deja de estigmatizar a estas, ya que
anteriormente al no considerarlas era una manera de dar a entender que no estaban
correctas o no era lo ideal. Todavía tenemos mucho que recorrer y avanzar como
sociedad, pero con estos avances yo diría que vamos bien encaminamos.

Podemos traer a colación un fallo donde la jueza Laila Judith Córdoba,  titular del Juzgado
de Niñez, Adolescencia, Violencia Familiar y de Género N° 3 de Córdoba, declaró la
inconstitucionalidad de los artículos 558 y 634, inciso d, y otorgó la adopción plena
pluriparental. En efecto, se le reconoció a una niña su interés superior de tener una madre
y dos padres.

De los hechos del caso, surge que se le otorgó la guardia judicial a un matrimonio en el
2010. Posteriormente, ese matrimonio se disuelve y la ex cónyuge formaliza un nuevo
matrimonio con una nueva pareja.

A los efectos de cumplir con el Código Civil y Comercial, el primer hombre renuncia a la
adopción, sin corresponderse con su deseo de ser padre, ni con el interés superior de la
niña. Del caso se desprende, que la niña considera como padres a ambos hombres,
instando a que se garantice su derecho de conformar su familia como ella lo desee. Por
ello, las tres personas solicitan la demanda de adopción plena pluriparental en relación a la
niña.
Conforme al derecho fundamental a ser oída, la niña expresó que “va a tercer grado de la
escuela S. y que tiene dos papás, que vive con su mamá y papá F. y que su papá C. va los
domingos a comer con ellos”. Además, se le designó la figura del abogado del niño, por el
cual, expresó su deseo de ser adoptada por su mamá y sus dos papás. También, manifestó
su voluntad de tener los tres apellidos.

Con fundamento en los principios de igualdad, no discriminación e identidad, -

consagrados en los tratados internacionales con rango constitucional-, así como, la
satisfacción del Interés Superior del Niño, Norte que guía cuando en una causa se
encuentra involucrado un niño, la Jueza declaró la inconstitucionalidad del artículo 558.

El artículo 558 del Código Civil y Comercial, recepta en su último párrafo que “Ninguna
persona puede tener más de dos vínculos filiales, cualquiera sea la naturaleza de la
filiación”. Sin embargo, la noción de “familia” es un precepto sociocultural sujeto al
cambio, y particular de cada persona.

En conclusión, la titular del Juzgado de Niñez, Adolescencia, Violencia Familiar y de

Género N° 3 de Córdoba, declaró la inconstitucionalidad y anti convencionalidad del
tercer párrafo de los artículos 558 y 634 inciso “d” del Código Civil y Comercial, en este
caso concreto, en cuanto no reconoce los vínculos afectivos emanados de la niña hacia los
sres. F.–F.-V., a quienes considera sus dos papás y mamá.

A su vez, la Jueza ordenó la inscripción de la niña, en referencia al nombre por el cual se

sentía identificada, al Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.

Este es uno de los muchos casos y disputas que se nos pueden presentar por la amplia
variedad de modelos de familia que puede haber, pero es un importante reconocimiento y
un gran avance la resolución de este fallo debido a que vela por los intereses de los
integrantes de la familia y se adapta mas a lo que es la realidad social de gran parte de
ciudadanos.

2. En qué consiste la dispensa judicial por falta de edad legal y falta de salud mental.
La dispensa es la institución por la cual la ley permite que el juez remueva un obstáculo
legal para que válidamente pueda constituirse el matrimonio.

En nuestro ordenamiento jurídico es un impedimento para contraer matrimonio tener

menos de dieciocho años al momento de la celebración del matrimonio. En el texto
originario de la primera ley de Matrimonio Civil se exigía 12 años para la mujer y 14 para
el hombre, posteriormente la ley 14394 del año 1987 modificó la edad a 14 para la mujer y
16 para el hombre. La ley 23515 volvió a elevar la edad a 16 para la mujer y 18 para el
hombre. Fue recién en el año 2009 con la ley 26449 se equiparó la edad legal para contraer
a 18 años tanto para el hombre como para la mujer.

Dicho esto, si un menor de edad entre los 16 y 18 años desea contraer matrimonio y no
tiene la autorización de los padres, o en la hipótesis de que el pretenso celebrante tenga
menos de 16 años, deberá recurrir a la dispensa legal. Esta esta estipulada en el art 404 del
CCC que nos indica ¨ el menor de edad que no haya cumplido la edad de 16 años puede
contraer matrimonio previa dispensa judicial. El menor que haya cumplido la edad de 16
años puede contraer matrimonio con autorización de sus representantes legales. A falta de
ésta, puede hacerlo previa dispensa judicial. La misma no se opone a la exigencia de la
edad mínima debido a que se da en circunstancias excepcionales.

El juez debe mantener una entrevista personal con los futuros contrayentes y con sus
representantes legales.

La decisión judicial debe tener en cuenta la edad y grado de madurez alcanzados por la
persona, referidos especialmente a la comprensión de las consecuencias jurídicas del acto
matrimonial; también debe evaluar la opinión de los representantes, si la hubiesen
expresado. ¨

Teniendo en cuenta las particularidades de cada caso, el juez determinará si otorga o no la

correspondiente dispensa. La ley impone al juzgador tener en cuenta la edad y grado de
madurez del menor de edad, averiguando acerca de si el menor de edad comprende las
consecuencias jurídicas que tiene el acto matrimonial. También se valorará la opinión de
los representantes legales si hubieren expresado un parecer. El Dr Solari opina que esta
opinión debe ser relativizada para arribar a una decisión final porque lo esencial es
analizar la madurez del menor de edad ya que es el mismo quien asumirá el acto.
La falta permanente o transitoria de salud mental que le impide tener discernimiento para
el acto es un impedimento para contraer matrimonio, sin embargo, el nuevo régimen
indica que podría contraerse el mismo previa dispensa judicial. El art 405 del CCC nos
indica que ¨ la decisión judicial requiere dictamen previo del equipo interdisciplinario
sobre la comprensión de las consecuencias jurídicas del acto matrimonial y de la aptitud
para la vida de relación por parte de la persona afectada.

El juez debe mantener una entrevista personal con los futuros contrayentes; también puede
hacerlo con su o sus apoyos, representantes legales y cuidadores, si lo considera
pertinente. ¨

La norma impone al juez la necesidad de al analizar la cuestión contar con un dictamen

previo del equipo interdisciplinario, que deberá remitir acerca de la comprensión de las
consecuencias jurídicas del acto matrimonial y de la aptitud para la vida en relación por
parte de la persona que padece la falta de salud mental. Más allá de este dictamen el juez
debe mantener una entrevista personal con los futuros contrayentes. Si bien no es
obligatorio la entrevista con sus apoyos, cuidadores o representantes legales del afectado,
Solari opina que es conveniente tomar conocimiento con dichas personas, más allá de la
importancia que se les puede otorgar para decidir sobre la cuestión de fondo.

Para profundizar sobre el tema tenemos el fallo ¨ P., M. P. s/ dispensa para contraer
matrimonio¨ con fecha el 19-05-2016 ante el Juzgado de 1a Instancia en lo Civil y
Comercial Nro. 2 de Azul, donde el hijo y curador de una persona declarada insana (con
un retraso mental moderado) solicitó la dispensa judicial para que esta pueda contraer
matrimonio con su pareja, dicha relación subsistía ya por más de veinte años. Dicho
hombre no solo podía entender las consecuencias jurídicas del acto matrimonial, sino que
a su vez estaba en condiciones de exteriorizar las motivaciones personales por el cual
quería contraer matrimonioVerificados los requisitos previstos en el art. 405 del Cód. Civil
y Comercial, el juez autorizó el matrimonio.

3. Explique la causal de nulidad de matrimonio por vicios del consentimiento.

El consentimiento es un requisito imprescindible para el matrimonio, sin el mismo el
matrimonio es inexistente. Sin embargo, cuando el acto celebrado posee algún vicio del
consentimiento, el matrimonio si existe como tal, pues hay manifestación de la voluntad.
Sin embargo, al estar viciado el mismo, el matrimonio este sujeto a una acción de nulidad.
El art 409 del CCC establece que ¨ Son vicios del consentimiento:
a) la violencia, el dolo y el error acerca de la persona del otro contrayente;
b) el error acerca de las cualidades personales del otro contrayente, si se prueba que quien
lo sufrió no habría consentido el matrimonio si hubiese conocido ese estado de cosas y
apreciado razonablemente la unión que contraía.
El juez debe valorar la esencialidad del error considerando las circunstancias personales de
quien lo alega.¨

En primer lugar, cuando hablamos de violencia nos referimos a la coerción efectuada

sobre una persona para obligarla a la realización de un acto jurídico. La violencia física es
causal, sin embargo, resulta bastante improbable dada la publicidad y las formalidades del
acto matrimonial. La intimación, por su lado, resulta mas probable en este tipo de
situación. Para que se configure la intimidación, deberán probarse una amenaza injusta; un
temor fundado que sea inminente y grave y a su vez el objeto de la amenaza debe recaer
sobra la persona, su libertad, honra o bienes, o sobre sus parientes más cercanos.

En segundo lugar tenemos el dolo, que es cualquier engaño utilizado para determinar que
otra persona celebre un acto jurídico. El dolo como vicio de la voluntad capaz de provocar
la nulidad del matrimonio puede configurarse por acción u omisión. El primer caso hace
referencia a cualquier artificio falso que se emplee para celebrar el acto, y la omisión se da
cuando el acto no se hubiese realizado sin la ocultación de algo. Para la configuración del
dolo es requisito que haya sido grave, que haya sido una causa determinante de la acción,
que haya ocasionado un daño importante y que no haya habido dolo de ambas partes.

Se han enumerado como ejemplos de dolo: la ocultación del embarazo anterior al

matrimonio proveniente de un tercero que no es el cónyuge; la ocultación de una
enfermedad contagiosa o hereditaria, siempre y cuando la enfermedad tenga la suficiente
entidad como para poner en peligro la salud del cónyuge engañado o los hijos; la
condición de viudo haciéndose pasar por soltero; entre otros.

Por ultimo la ley contempla tanto el error en la persona como el error en las cualidades
personales del contrayente. El error en la persona se refiere al individuo físico o a la
identidad del contrayente. Se daría una sustitución de persona, es decir creo estar
casándome con una persona y en realidad me caso con otra. El error en las cualidades de la
persona recae sobre las cualidades de la misma, tal como su nombre lo indica. En este caso
hablamos de los aspectos personales o de sus cualidades como persona. El mismo debe ser
de tal magnitud que si quien lo sufrió no habría consentido el matrimonio de haber sabido
dicha información.
La jurisprudencia indica que para que se configure el error debe ser grave, determinante y
excusable.

Un claro ejemplo de nulidad por vicios del consentimiento es el fallo ¨R. M. L. c/ P. O. H.

s/ nulidad de matrimonio¨ ante Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil con fecha del
27-dic-2017 donde se puede ver como se concede la nulidad de un matrimonio por dolo
del esposo que, simulando un proyecto de vida en común, despojó casi inmediatamente a
la esposa de sus bienes.

A su vez en el fallo “B, C. E. C/ M., M. S/ NULIDAD DE MATRIMONIO” Expte. N°

1200/15 tramitados por ante este Tribunal Colegiado de Familia Nº 7 de Rosario , con
fecha en el 28 de julio del 2016. Declara la nulidad matrimonial fundada en el error que
vició la voluntad de la actora al tiempo de contraer matrimonio, luego de que su marido a
los diez meses de casados le relevara su orientación homosexual. Señala que de las
testimoniales rendidas en la causa surge acreditado que ninguna de las personas del círculo
íntimo del matrimonio conocía la condición sexual del demandado y que de haber sabido
dicha condición la actora no habría celebrado dicho matrimonio, a su vez resalta que entre
los testigos citados se presenta un señor que manifiesta que salía con el demandado,
confirmando la condición homosexual del mismo desde antes del matrimonio, de manera
que se cumplen los requisitos que permiten sostener que el consentimiento otorgado por la
actora al momento de contraer matrimonio se encontraba viciado por error, desconociendo
las características personales del demandado que hubieran modificado su decisión de
haberlas conocido.
 4. Cuáles son los requisitos de existencia del matrimonio.

Los requisitos de existencia del matrimonio los podemos encontrar en el art 406 de la
CCC, que nos dice que ¨ Para la existencia del matrimonio es indispensable el
consentimiento de ambos contrayentes expresado personal y conjuntamente ante la
autoridad competente para celebrarlo, excepto lo previsto en este Código para el
matrimonio a distancia.El acto que carece de este requisito no produce efectos civiles. ¨

Las condiciones de existencia se encontraban mencionadas en el art. 172 CC, que desde el
año 2010 (con la sanción de la ley 26.618) no contiene la exigencia de diversidad de
sexos.

Ambos requisitos son imprescindibles. El consentimiento de ambos contrayentes es

fundamental para el acto matrimonial y sin el mismo sería inadmisible la existencia de un
matrimonio. Este consentimiento debe ser expresado en forma personal (se rechaza la
intervención de apoderados) y conjuntamente al momento de celebrar el acto, salvo si se
trata de un matrimonio a distancia. En este caso el consentimiento es expresado por los
contrayentes en persona, pero no en el mismo lugar ni mismo acto. En este caso el
contrayente que se encuentra fuera de su residencia habitual expresa su consentimiento
ante una autoridad competente especial, mientras que el otro contrayente lo hace ante la
autoridad competente ordinaria.

La presencia de la autoridad competente es otro de los requisitos para reconocerle la

existencia al acto celebrado, para que esto sea posible se requiere la presencia del oficial
publico celebrante encargado del Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas , a
excepción de la modalidad extraordinaria en la que puede celebrarse ante cualquier juez o
funcionario judicial.

La falta de alguno de estos dos requisitos lleva a que dicho matrimonio no produzca efecto
civil alguno.
Bibliografía:
- SOLARI, Nestor E., Derecho de las Familias, 2ª ed. ampliada y actualizada, La
Ley, 2017, Buenos Aires.
- Código Civil y Comercial de la Nación, República Argentina.
- Código Civil y Comercial Comentado de la Nación, República Argentina.
- ¨D´Alfonso, Bautista, Familias en plural: Otro fallo donde se reconoce a una
niña a tener una madre y dos padres, Palabras del Derecho, 2020, Buenos
Aires. ¨
Link: https://palabrasdelderecho.com.ar/articulo/1147/Familias-en-plural-Otro-
fallo-donde-se-reconoce-a-una-nina-a-tener-una-madre-y-dos-padres
- Fallo: TSJ: “F., F.C. – V.A.F. - F.C.A. – ADOPCIÓN”, Córdoba, 18/02/2020.
(Expte. S.A.C. no 3.515.445)
- ¨Dispone la nulidad del matrimonio por la causal de error acerca de las
cualidades personales del otro contrayente¨. Link:
http://www.saij.gob.ar/dispone-nulidad-matrimonio-causal-error-acerca-
cualidades-personales-otro-contrayente-nv15166-2016-07-28/123456789-0abc-
661-51ti-lpssedadevon?
- ¨ Nulidad del vínculo matrimonial provocado por dolo del esposo que despojó
casi inmediatamente a la esposa de sus bienes¨ Link:
https://aldiaargentina.microjuris.com/2018/07/11/nulidad-del-vinculo-
matrimonial-provocado-por-dolo-del-esposo-que-despojo-casi-
inmediatamente-a-la-esposa-de-sus-bienes/
- ¨ "P., M. P. s/ Dispensa para contraer matrimonio" Link:
https://jurisprudencia.colegioabogadosazul.org.ar/51
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