La resolución alternativa de disputas (RAD)

Al hablar de resoluciones alternativas, se debe tener en cuenta que, en verdad, la forma de

solucionar los problemas de nuestros antepasados (previo a la existencia del Estado de
derecho) era a través de otros mecanismos, con otras características y otras herramientas.
Mucho después, se implementó el sistema jurídico como vía para la resolución de conflictos,
por lo que perfectamente se podría afirmar que el sistema alternativo para la resolución de
conflictos fue el derecho y no a la inversa.

La cultura del litigio y los sistemas alternativos

Referencias

Revisión del módulo

Teleclase práctica
LECCIÓN 1 de 4

La cultura del litigio y los sistemas alternativos

Gama de opciones de la RAD

Ocurre que nuestra cultura, y particularmente nuestra formación como abogados, nos ha llevado a lo que se conoce
como la cultura del litigio, donde los problemas se resuelven en tribunales por medio de un juicio o no se resuelven.
Esto sucede ya sea porque no son trascendentes para el sistema, aunque para las partes afectadas sean muy
importantes, o porque no se tiene los recursos necesarios para acceder al servicio de justicia, y esta es una de las
desigualdades más terribles, puesto que no poder ejercer un derecho por falta de recursos económicos es una de las
más grandes injusticias.

Aun aquellos que pueden acceder al sistema jurídico, se encuentran con que su objetivo es abstracto: buscar la
verdad, hacer justicia; lo que no necesariamente se traduce en la solución del problema. El juez utiliza un sistema de
adjudicación, de allí que se hable de adjudicar el derecho. Las partes presentarán sus pretensiones, acompañarán las
pruebas por las que consideran que les asisten el derecho que reclaman, y será el tercero el que decida cómo se
resuelve la controversia, pero no según su leal saber y entender, sino ajustándose a lo que determina la norma.

Por otra parte, el sistema judicial se encuentra absolutamente desbordado y saturado por la gran cantidad de causas
que llegan a los estrados. La estadística demuestra, además, que son más las causas que entran que las que se
resuelven. El tiempo de duración de los procesos judiciales hace que la resolución de una causa ordinaria lleve años.
Y, como se ha dicho siempre, justicia tardía, no es justicia.

Toda esta situación demuestra que el sistema judicial no es eficaz, pero más grave aún es que el sistema no resulta
creíble ni confiable para para el ciudadano común, y esto afecta mucho más la institucionalidad de la justicia. Por
ello, es indispensable aplicar otros métodos de resolución de conflictos, más económicos, eficaces, breves y justos,
que procuren efectivamente resolver el problema planteado entre las partes, que persigan como objetivo central la
paz y la disolución del conflicto, para que muchas de las causas que hoy terminan en los tribunales puedan ser
tramitadas por estos medios, garantizando atención a todos aquellos ciudadanos que no tienen acceso a la justicia, ya
sea por falta de recursos económicos o porque sus conflictos no encuadran en las conductas prohibidas y, en
consecuencia, el sistema judicial no les brinda respuesta.

Fue a partir de la finalización de la Segunda Guerra Mundial y, sobre todo, en el contexto internacional, que se
empezó a plantear la necesidad de pensar en formas alternativas de resolver conflictos. La humanidad no se podía
permitir que la violencia y la guerra fueran la única forma de solucionar sus problemas y que eso significara millones
de muertos. Por esta razón, se empieza a trabajar en los métodos de resolución alternativa de conflictos o disputas
(RAC o RAD) y comienzan a desarrollarse la negociación, la mediación, la conciliación, el arbitraje, etcétera. De
esta manera, surge a nivel mundial un fuerte movimiento de resolución alternativa de conflictos. Estos métodos se
empiezan a aplicar a distintas escalas, tanto para resolver problemas a nivel internacional como para solucionar los
conflictos entre dos empresas o dentro un mismo grupo, incluso entre personas individuales que eligen resolver sus
problemas de una forma distinta y pacífica, en lugar de recurrir a un tercero (el juez) que dirima quién tiene razón y
quién no. Particularmente, el procedimiento de negociación se implementa para aquellas ocasiones en las que se debe
tomar una decisión para evitar llegar a un conflicto posterior.

Figura 1: Objetivos de los métodos RAD

 Fuente: elaboración propia.

Debe tenerse presente que este método no tiene como objetivo remplazar el sistema judicial. Muy por el contrario,
debe complementarse con él, logrando constituir un sistema de resolución de conflictos eficiente, que inicie con las
instancias de más bajo nivel y, si es posible, en forma descentralizada; y luego, a medida que sea necesario, vaya
avanzando a métodos de mayor nivel, reservando como última instancia el proceso judicial. Esto se conoce como
principio de subsidiariedad. Por otro lado, no debe obviarse que existe gran cantidad de conflictos que no pueden ser
resueltos por otra vía que no sea la judicial, ya sea porque son de orden público o por cuestiones que no son
disponibles por los particulares, como se verá en las próximas lecturas.

Ejemplo de estas situaciones puede ser la discusión de un régimen de visita o una cuota alimentaria, donde las partes
en conflicto podrían discutir y acordar en una instancia de mediación, con la colaboración de un tercero neutral
llamado mediador (avanzaremos sobre esto más adelante). Pero esas mismas partes no pueden, por intermedio de una
instancia de mediación, declarar un divorcio, ya que eso le corresponde a una autoridad en representación del Estado,
que fue la misma autoridad que en nombre del Estado declaró y reconoció oportunamente ese matrimonio. Lo mismo
ocurre con aquellas causas penales de orden público, que no son materia disponible de las partes, aunque estas
puedan acordar en mediación los respectivos a indemnizaciones u otras acciones civiles derivadas de la acción penal.

Ventajas de la resolución alternativa de disputas (RAD)

Los métodos RAD presentan determinadas ventajas que hacen aconsejable su uso, a saber:

Figura 2: Ventajas de los métodos RAD

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Rápidas

El problema puede ser resuelto en pocas semanas y no tardar años como un litigio judicial.
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Justas

Como se dijo anteriormente, la solución será lo que las partes consideren más conveniente y justo para ellas.
 

Económicas

Los costos siempre son inferiores a los que ocasiona el litigio en los tribunales.
 

Flexibles

Las partes tienen la libertad de acordar lo que consideran que es más conveniente para ambas, sin estar atadas a ningún
precepto legal.
 

Informales

A diferencia del proceso judicial, no poseen una estructura rígida.

 

Exitosas

Desde las estadísticas, está demostrado que los resultados de las RAD son más exitosos que los de los juicios, pero, además, el
cumplimiento de los acuerdos alcanzados es más eficiente, ya que la parte que fue protagonista para llegar a ese acuerdo
siente un compromiso más fuerte con éste.
 

Con denciales

Todo lo que se habla en una mesa de negociación, mediación, etcétera, queda cubierto por la confidencialidad, que es una
garantía para las partes y para el tercero neutral involucrado, como en el caso de la mediación.

Críticas a la resolución alternativa de disputas (RAD)

Por supuesto que estos métodos no son perfectos ni mucho menos, y consecuentemente poseen críticas importantes
que es necesario conocer.

Figura 3: Críticas a la resolución alternativa de disputas

 Fuente: elaboración propia.

Ausencia de representación suficiente para dar consentimiento: esta crítica está dirigida a aquellos
actores que toman decisiones y celebran acuerdos en representación de personas jurídicas, en los
cuales no siempre se reconoce el real interés de sus socios o clientes.

El desequilibrio de poder entre las partes: nunca la situación de poder entre los actores es igual, ya
que tienen posiciones económicas, sociales, culturales, etcétera, distintas. Por ello, una parte puede no
estar en condiciones libres de acordar o puede no conocer sus derechos o posibilidades.

Falta de fundamento para la posterior actuación judicial: la crítica se dirige especialmente a

aquellos que sostienen que el acuerdo reemplaza a la sentencia. Esto se considera un error, ya que la
sentencia puede ser modificada por otras instancias posteriores, mientras que, una vez alcanzado un
acuerdo, el juez queda decididamente atado a lo que las partes dispusieron.

La justicia debe prevalecer antes que la paz: y, por último, nos encontramos con la diferencia más
sustancial entre los métodos alternativos y los juicios: la búsqueda de la paz o la justicia.

En definitiva, como se ha dicho anteriormente, más allá de las ventajas y las críticas, no deben tomarse estos métodos
como una forma de reemplazo o de privatización de la justicia, ya que la RAD será eficiente si el ciudadano tiene
como reaseguro el sistema judicial detrás. No debemos olvidar que el hecho de recurrir al uso de la fuerza para
ejecutar el cumplimiento de un acuerdo o de un laudo seguirá estando siempre en manos del Estado y no de los
particulares. Además, funcionando en un sistema coordinado y de cooperación, los beneficios que estos métodos,
conjuntamente con la instancia judicial, pueden traer a la implementación del servicio de justicia, como así también a
la búsqueda de paz social, son muy importantes.

Los métodos de resolución alternativa de conflictos tienen objetivos ………………. o

distintos a los de los juicios.

Escriba su respuesta aquí

SUBMIT

El uso de cualquiera de los métodos RAD es …………………… y electivo, lo que no

sucede en el juicio.

Escriba su respuesta aquí

SUBMIT
 Una de las características esenciales y que distinguen a los métodos RAD es la
………………………………

Escriba su respuesta aquí

SUBMIT

Te invito a leer un artículo que nos describe todas las peripecias del conflicto Argentina/Chile por el Canal de Beagle,
en el que podremos apreciar cómo pueden aplicarse distintos métodos de resolución de conflictos.

Se cumplen 40 años del conflicto entre Argentina y Chile por la

soberanía del Beagle.pdf
1.2 MB

Fuente: González, L. (2018). Se cumplen 40 años del conflicto entre Argentina y Chile por la soberanía del Beagle. Vía

Ushuaia [versión digital]. Recuperado de https://bit.ly/2Fq4jjv

Existen numerosas opciones de resolución alternativa de disputas que se pueden poner en práctica a los fines de
buscar otra forma de resolver conflictos que no sea el sistema judicial. Muchas de ellas no son conocidas ni
divulgadas y, probablemente, ese sea su mayor déficit y lo que hace que las resoluciones no sean aplicadas, salvo
casos excepcionales. A continuación, haremos mención de algunos métodos RAD que se encuentran descriptos en el
libro Mediación para resolver conflictos, de las autoras Elena Highton y Gladys Álvarez (1995). En primer lugar, se
describen los cuatro métodos más comunes y usados para luego desarrollar herramientas más desconocidas, pero
igual de útiles.
La negociación es un procedimiento que “…se hace directamente por las partes, sin ayuda ni facilitación de terceros.
Es un proceso voluntario, predominantemente informal, no estructurado, que las partes utilizan para llegar a un
acuerdo mutuamente aceptable” (Highton y Álvarez, 1995, p.119).

En el artículo citado podemos apreciar que existió esta instancia de negociación entre los presidentes de Chile y
Argentina:

…En enero de 1978, Videla y Pinochet celebraron una reunión en el aeropuerto del Plumerillo, en
Mendoza, y un mes después se entrevistaron en la ciudad chilena de Puerto Montt, pero ambos
encuentros fracasaron, a pesar de que los gobiernos se comprometieron a seguir con las
negociaciones… (González, 2018, https://bit.ly/2Fq4jjv).

La conciliación “…consiste en un intento de llegar voluntariamente a un acuerdo mutuo, en que puede ayudar un
tercero que interviene entre los contendientes en forma oficiosa y desestructurada, para dirigir la discusión sin un rol
activo” (Highton y Álvarez, 1995, p.119-120). En América Latina este vocablo se lo utilizar para nombrar la
facilitación de un acuerdo presidido por un juez. En este sentido, en la mayoría de los Código Procesales se regula la
conciliación para permitir que el juez convoque a las partes en litigio, con el fin de intentar que lleguen a un
acuerdo.

La mediación, según Highton y Álvarez, es:

…un procedimiento informal, no estructurado, no adversarial, en el cual un tercero neutral ayuda

a las partes a negociar para llegar a un resultado mutuamente aceptable…El mediador no actúa
como juez, pues no puede imponer una decisión, sino que ayuda, colabora, con las partes a
identificar los puntos en controversia, a explorar las posibles bases de un pacto y las vías de
solución (Highton y Álvarez, 1995, p. 120).
Siguiendo con el conflicto detallado en la página web citada más arriba, vemos que, frente a la inminencia de una
guerra (fase de crisis), se propone la mediación como un método pacífico y neutral para la gestión de esta disputa:
“…La ofensiva se pospuso un día, y eso fue suficiente para que en la mañana del 22 llegara desde el Vaticano un
ofrecimiento de mediación por parte de Juan Pablo II, quien transcurría los primeros meses de su papado…”
(González, 2018, https://bit.ly/2Fq4jjv).

El arbitraje es:

un procedimiento por el cual se somete una controversia, por acuerdo de las partes o por imperio
de la ley, a un árbitro o a un tribunal de varios árbitros que dicta una decisión (LAUDO) sobre
dicha controversia que es obligatoria para las partes. Al escoger el arbitraje, las partes optan por
un procedimiento privado de solución de controversias en lugar de acudir ante los tribunales
(Highton y Álvarez, 1995, p. 121).

Volviendo al caso del Canal de Beagle, previo a las negociaciones directas y a la mediación papal, el método elegido
por los dos países en conflicto fue el arbitraje. El resultado no fue bueno, ya que el laudo arbitral fue muy favorable a
Chile y, entonces, Argentina lo desconoció:

…La controversia prosiguió durante todo el siglo XX, hasta que en 1971 los dos países se
comprometieron a someterse a un arbitraje del Reino Unido, que sería el encargado de resolver
la disputa de soberanía…se emitió un laudo arbitral que estableció la posesión de las islas para la
nación trasandina, y la libre navegación de las aguas del canal para los dos países (González,
2018, https://bit.ly/2Fq4jjv).
Otros métodos

Mediación/Arbitraje (med/arb)
–
Es una combinación de ambas figuras, por la cual las partes se comprometen a intentar resolver su contienda a
través de un procedimiento escalonado, en virtud del principio de subsidiariedad, empezando por un nivel más bajo,
esto es la mediación, y luego, si no se logra un acuerdo, pasar a un nivel más alto de resolución, el arbitraje. Este
procedimiento combinado asegura la resolución del conflicto, porque si no hay acuerdo en la mediación, pasará a
decisión de un tercero neutral en calidad de árbitro, pero el problema al final tendrá una resolución. Para su
aplicación, las características de cada uno de estos dos métodos son las comunes a cada uno de ellos (Highton y
Álvarez, 1995).

Arbitraje/Mediación (arb/med)
–
Es la combinación de los dos procedimientos anteriores, pero en orden invertidos. Primero se desarrolla el juicio
arbitral, en el cual el árbitro dicta un laudo (decisión final) pero no lo hace público, por el contrario, lo reserva en un
sobre cerrado, lo pone a disposición de las partes y se retira del lugar. Las partes tienen la posibilidad de abrir el
sobre, conocer la decisión y dar por concluido el procedimiento; o bien, recuperar el proceso de negociación para
ellas, no abrir el sobre y buscar una solución acordada en conjunto. Si al entrar nuevamente el árbitro a la sala, las
partes han decidido no abrir el sobre y tratar de lograr un acuerdo, el tercero neutral se convierte en mediador. Si se
llega a un acuerdo, el sobre se destruye y nadie sabrá cuál era la decisión del tercero; por el contrario, si no se logra
un acuerdo se abre el sobre y se hace público el laudo, que será obligatorio para las partes en conflicto (Highton y
Álvarez, 1995).

Medaloa
–
Esta herramienta la puede sugerir el mediador cuando ve que el proceso llega a su fin y las partes no ha podido
lograr un acuerdo. Entonces, se ofrece actuar como árbitro por el sistema de arbitraje de la última oferta. Es decir
que optará como árbitro entre las dos últimas ofertas sugeridas en la mesa de mediación, pero sin poder partir las
diferencias, es decir, será una opción o la otra. Parafraseando a Highton y Álvarez (1995), esto motiva a las partes a
hacer nuevas concesiones y, si no lo logran reducir el conflicto, se aplica el arbitraje mencionado.
Alto-Bajo (high-low)
–
Las partes van acordar un máximo y un mínimo, que será lo que perciba el acreedor. Pero la calidad de acreedor aún
no está definida y será sometida a arbitraje. Si el árbitro decide que sí es acreedor, percibirá el máximo; por el
contrario, si decide que no, percibirá el mínimo. El objetivo de este método es incitar a utilizar el arbitraje para
decidir la calidad de acreedor de una parte cuando esto está discutido. Generalmente quién aduce ser acreedor no
acepta el arbitraje, pero sabiendo que aun no siendo reconocido como acreedor igual gana, es una forma de
estimularlo a participar. El deudo, por su lado, tiene la posibilidad de acordar un máximo más bajo del que debería
afrontar si fuera en sede judicial (Highton y Álvarez, 1995).

Pericia arbitral
–
Este mecanismo está previsto en el Código de Comercio como “expeditivo modo para la solución de diferendos que
en la ejecución de ciertos contratos se suscitase sobre cuestiones de hecho, y lo decidido por el árbitro tiene valor de
cosa juzgada con relación a tales hechos” (Highton y Álvarez, 1995, p. 125).

Experto neutral
–
Cuando los conflictos versan sobre cuestiones técnicas, las partes pueden contratar a un experto neutral, quién
emitirá una opinión técnica neutral sobre los hechos o pautas puestas a su consideración. Las partes pueden pactar
sobre el alcance del dictamen y la obligatoriedad o no de éste (Highton y Álvarez, 1995).

Oyente neutral
–
Las partes recurren a un tercero con destacados antecedentes y de confianza de ambas. Ellas le presentarán al oyente
la mejor propuesta posible que están en condiciones de efectuar a la contra parte. Éste las evalúa, las compara y
luego informa si las propuestas se acercan lo suficiente como para justificar la celebración de reuniones con el fin
de pulir y ajustar las diferencias. El oyente neutral no necesita explicar qué criterio usó para analizar las propuestas
y debe mantener absoluta y estricta reserva, al menos hasta que las partes lo eximan de esa obligación (Highton y
Álvarez, 1995).

Ombudsman
–
También conocido en los países iberoamericanos como defensor del pueblo, cumple un rol de mediador entre la
administración pública y los ciudadanos, y se convierte, así, en una instancia alternativa de resolución de conflictos.

Mini juicio
–
Este procedimiento no es un juicio pequeño, “sino una presentación oral efectuada por los abogados ante los
directivos de las empresas entre las que se ha suscitado una controversia, quienes luego intentan arribar a un
acuerdo” (Highton y Álvarez, 1995, p. 133). La ventaja es que se produce un intercambio de información entre
partes, ya que los abogados presentan los elementos de mayor envergadura y prueba, en forma privada, a sus
representados y a los contrincantes. Ello conlleva que ambas partes conozcan la situación del otro y puedan buscar
una solución imaginativa y conjunta, sobre todo en casos de gran complejidad. Por otro lado, permite que aquellos
directivos que no habían tomado contacto con el caso se interioricen y participen en forma activa para su resolución.

Alquiler de un juez
–
Las partes recurren a este mecanismo como una forma de evitar tribunales y la instancia judicial debido a su
demora. Es un “procedimiento privado donde las partes contratan a quién deberá actuar en la toma de la decisión, el
que generalmente es un juez retirado” (Highton y Álvarez, 1995, p. 135). A diferencia del arbitraje, en este caso el
“juez” deberá fallar según el derecho positivo y los antecedentes, como lo haría si aún estuviera en ejercicio de la
magistratura. Las partes aceptan previamente que la decisión será obligatoria para ellas.
Breve noción de métodos de resolución de conflictos:
adversariales y no adversariales

Rasgos distintivos y análisis comparativo

En primer lugar, los métodos de resolución de conflictos pueden ser clasificados en métodos adversariales o métodos
no adversariales, a saber:

Figura 4: Comparación de ambos métodos

Fuente: elaboración propia.

Por otro lado, según quién toma la decisión final para resolver el conflicto, se los puede clasificar en métodos de
autocomposición o métodos de heterocomposición.

Figura 5: Tipos de métodos

Fuente: elaboración propia.

A partir de estas dos clasificaciones, se puede afirmar que la negociación es un proceso de resolución alternativa de
conflictos de característica no adversarial, ya que las partes actúan en forma cooperativa para resolver el problema y
no como adversarios. Asimismo, es un método de autocomposición porque el resultado final va a surgir de las
propias partes y no de un tercero ajeno al conflicto. En el siguiente cuadro, se puede visualizar claramente cuál es el
poder que poseen las partes o los terceros en diversos métodos de resolución de conflictos. Se observa que una de las
características principales de la negociación es que el poder es absolutamente de las partes.

Figura 6: El poder en la solución de conflictos

 Fuente: elaboración propia.

Diferencias entre negociación, mediación, arbitraje y conciliación

En el cuadro siguiente, se pueden observar claramente las diferencias y semejanzas entre distintos procesos de
resolución de conflictos.

Tabla 1: Cuadro comparativo entre los métodos

N° Conciliación Negociación Mediación Arbitraje

N° Conciliación Negociación Mediación Arbitraje

Método no Método no Método no

Método
adversarial y adversarial y adversarial y
adversarial y
1 de de de
heterocompo
autocomposi autocomposi autocomposi
sitivo
ción ción ción

Informal y Informal y Informal y

Informal y
2 no no una mínima
estructurado
estructurado estructurado estructura

Consensual Consensual
3 Consensual Consensual
o imposición o imposición
o imposición

4 Confidencial Confidencial Confidencial Confidencial

Interviene un Interviene un Interviene un

tercero No tercero en tercero
5 neutral en interviene un forma activa neutral para
calidad tercero (el tomar la
pasiva mediador) decisión
final

Solución
Solución Solución Solución
adoptada por
6 adoptada por adoptada por adoptada por
un tercero
las partes las partes las partes
(árbitro)
 N° Conciliación Negociación Mediación Arbitraje

Acuerdo Laudo
Acuerdo Acuerdo
(obligatorio (obligatorio
(obligatorio (obligatorio
7 para las para las
para las para las
partes y partes y
partes) partes)
ejecutable) ejecutable)

Fuente: elaboración propia.

1 Se hace referencia a los métodos en los que se incluye a cada proceso (que fueron desarrollados
anteriormente).

2 Según las características del procedimiento, debe aclararse que, en el caso del arbitraje, si bien reviste
algún grado de formalidad, ésta es flexible y no rígida como en el juicio.

3 Se hace referencia a la instrumentación del procedimiento, ya que puede ser por consenso o, en
algunos casos, por imposición de la ley o forzoso, como veremos más adelante.

4 El secreto o no en las actuaciones y discusiones que se llevaron adelante.

5 Se precisa si en el proceso tiene intervención algún tercero y, en los casos en que efectivamente lo
hacen, en qué calidad o rol dentro del proceso.

6 Quién adopta la decisión final.

7 Instrumento por el cual se formaliza la decisión final y sus efectos para las partes.

Observando este cuadro se percibe que, en principio, no existirían diferencias entre la conciliación, la negociación y
la mediación. Y, en verdad, la mediación es un proceso de negociación entre partes, asistidas o apoyadas por uno o
dos mediadores profesionales, neutrales, quienes tienen un rol activo en el proceso, pero no son los que van a adoptar
la resolución final, puesto que no son jueces. Su función es, a través de diversas técnicas y herramientas, colaborar y
trabajar con las partes para que ellas puedan arribar a un acuerdo satisfactorio para ambas.
Por otro lado, el proceso de negociación es directo entre partes y no existe la colaboración ni la participación de
ningún tercero en él. En la conciliación, la gran diferencia con la mediación radica en el papel que cumple ese
tercero, ya que en este procedimiento tiene un rol muy pasivo.

Con el resto de los mecanismos las diferencias son más importantes y están claramente desarrolladas en el cuadro y
en los conceptos descriptos anteriormente.

A los fines de resolver un conflicto, se podría afirmar que un proceso lógico debería constar de una primera instancia
donde las partes negocien entre ellas e intenten hallar una solución acordada que dé por terminado el problema. Pero
cuando los actores en el proceso afrontan problemas de comunicación (por su alta emotividad u otro impedimento)
que ponen en riesgo la posibilidad de una solución negociada, se puede intentar una conciliación con la presencia de
un tercero, por ejemplo, un juez de paz. Si la comunicación y el diálogo no se puede entablar de manera correcta y no
se puede avanzar, se puede recurrir a la mediación. La mediación es, como se dijo anteriormente, una variante del
proceso de negociación. Si bien se aplican a ésta las mismas reglas generales, se distingue de la negociación porque
se incorpora un tercero neutral al que llamamos mediador.

Siguiendo al autor Pinkas Flint (1988), podemos decir que el rol del mediador, a diferencia del que participa en la
conciliación, es uno activo: es facilitador, recoge inquietudes, traduce estados de ánimo y ayuda a las partes a
confrontar sus pedidos con la realidad. En el desempeño de su rol, el mediador calma los ánimos exaltados, rebaja los
pedidos exagerados, explica posiciones y recibe confidencias. El mediador debe ganarse la confianza de ambas partes
y siempre seguirán siendo ellas las que arriben o no a la solución. Tanto para la conciliación como para la
negociación y la mediación, el proceso es clásico, flexible y elaborado a la medida de las partes.

Si después de haber intentado estos mecanismos, el conflicto aún no ha podido ser resuelto y las partes no han podido
lograr un acuerdo entre ellas, entonces se ven obligadas a buscar otra forma de resolverlo y la opción siguiente es
recurrir a un tercero para que, en su carácter de árbitro, dé una solución al problema. Solución que las partes por sí
mismas y con colaboración de terceros no pudieron encontrar. En este caso estamos en un nivel más formal, rígido y
elaborado.

En el último escalón y a nivel más alto, está situada la herramienta que debería ser aplicada cuando todos los
procesos y métodos anteriores fracasaron o solo para aquellos conflictos que no pueden ser resueltos por vías
alternativas: el proceso judicial, litigio o adjudicación judicial. Este proceso es aún más formal y definitivamente más
impersonal. En esta modalidad las partes recurren a los tribunales para encontrar una solución, dejando el resultado
sujeto a lo que se pueda probar, así como a las normas de los códigos de procedimientos y leyes o reglamentos. En
esta instancia, lo que importa no es la verdad real, sino la verdad legal.

En este método de resolución de conflictos se aplican criterios de un mundo normativo formal y legal, que recaen
sobre hechos que deben probarse en los expedientes (Pinkas, 1988). Y siempre uno gana y otro pierde, uno tiene el
derecho y el otro no lo tiene. La relación social en estos casos queda definitivamente dañada y una de las partes
buscará, en algún momento, tomar revancha de ese fallo en el que salió perdedora. Además, y teniendo en cuenta lo
visto hasta aquí, debemos saber que este último proceso será posible de concretarse cuando el conflicto sea de la
categoría de una conducta prohibida contra una conducta permitida, ya que, si nos encontramos en uno del tipo de
permitido versus permitido, será imposible resolverlo por la vía judicial, con lo que el conflicto quedará irresuelto y
con las consecuencias que esa situación genera para cualquier tipo de relación social.

Para cerrar este aspecto, podemos reiterar que el proceso integral para lograr la resolución de un conflicto debe ir de
menor a mayor en relación con los métodos o mecanismos que se decide utilizar. Debe empezarse siempre por la
menor conflictividad, menor costo (tanto económico como de tiempo) y sin la intervención de nadie más que la
partes; luego, si esto no funcionó, será necesario buscar la ayuda de un tercero; si esta instancia también fracasa, pues
se le solicitará a una persona elegida y acordada entre ambas partes que tome esa decisión; y si ya es imposible llegar
a una solución, se deberá recurrir a un juez y se aceptará indefectiblemente la decisión final. Todo este desarrollo,
como se ha dicho, no se lleva a la práctica en la realidad, ya que cuando existe un conflicto determinado y que por
razones económicas o sociales se justifique, directamente se lo somete a los tribunales de justicia. Y si el aspecto
económico es muy reducido, directamente se lo deja sin resolución, ya que no se justifica iniciar todo un proceso que
llevará años de duración e implicará un alto costo económico. Esto ha generado dos consecuencias muy graves, tal
como dijimos anteriormente. Una de ellas es que, a causa de que todo tipo de conflicto se judicializa, la estructura del
poder judicial no soporta y se encuentra absolutamente colapsada, lo que conlleva a una mayor demora en los
trámites, pérdidas de expedientes y demás inconvenientes. La segunda consecuencia gravísima que se observa es
que, por los costos que conlleva presentar una demanda judicial y la demora en las resoluciones, el servicio público
de justicia no se encuentra al alcance de todos los ciudadanos, es decir que, por razones socioeconómicas, sectores
importantes de la población no tienen un adecuado acceso a la justicia.
LECCIÓN 2 de 4

Referencias

González, L. (22 de diciembre de 2018). Se cumplen 40 años del conflicto entre Argentina y Chile por la soberanía
del Beagle. Vía Ushuaia [versión digital]. Recuperado de https://viapais.com.ar/ushuaia/772610-se-cumplen-40-
anos-del-conflicto-entre-argentina-y-chile-por-la-soberania-del-beagle/

Highton, E. y Álvarez, G. (1995). Mediación para resolver conflictos. Buenos Aires: Ad Hoc.

Pinkas, F. (1988). Principios y técnicas de la negociación internacional. Lima: ALACCI.

LECCIÓN 3 de 4

Revisión del módulo

Hasta acá aprendimos

El conflicto
–
El conflicto es una relación social en la que las partes tienen objetivos incompatibles realizando conductas
permitidas jurídicamente. Frente a ellas pueden adoptar distintas actitudes: evitar, competir, ceder, colaborar.

Fases del conflicto

–
Al conflicto debemos analizarlo de dos formas: en su dinámica (fases: temprana, escalada, crisis, desescalada y
diálogo) y en su estática (actores, conciencia y percepción del conflicto; terceros-interesados; afectados,
individuales o colectivos, públicos o privados).

Motivos del conflicto

–
Los motivos o causas de los conflictos pueden ser clasificados en: bienes, principios o territorio en juego y
relaciones personales. A ello hay que agregarle el objetivo, que puede ser material o espiritual (concretos,
simbólicos, trascendentes).
La resolución alternativa de disputas (RAD)
–
Existen diversas formas de resolver los conflictos. Si bien en nuestro país está instalada la cultura del litigio, en los
últimos 20 años han crecido los métodos denominados alternativos (al juicio), tales como la conciliación, la
mediación y el arbitraje.
LECCIÓN 4 de 4

Teleclase práctica

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