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Vigésimo Segundo.- Que con fecha 27 de Agosto del 2013, el Residente de Obra en el folio 33
del Asiento N° 66, informa que la obra continua paralizada, además la empresa contratista ha
creído conveniente retirar al personal de trabajo calificado del lugar en donde se ejecuta la obra.
Vigésimo Tercero.- Que con fecha 30 de Agosto del 2013, el Residente de Obra en el folio 34
del Asiento N° 67, informa que la obra continua paralizada, desde el día 26 de Agostos del 2013
hasta la fecha, por tal motivo la empresa contratista ha creído conveniente solicitar al Ingeniero
Supervisor tener una reunión con los pobladores para solucionar los problemas, además se le
está presentando el informe ya la valorización correspondiente del mes trabajado para su
verificación y trámite correspondiente ante la Municipalidad de Quiruvilca.
Vigésimo Cuarto.- Que con fecha 30 de Agosto del 2013, el Residente de Obra en el folio 33
del Asiento N° 66, verifica que la obra está paralizada por la población, el motivo es que exigen
cambios en el expediente técnico.
Vigésimo Quinto.- Que con fecha 04 de Setiembre del 2013, el Residente de Obra en el folio
35 del Asiento N° 69, informa que la obra continua paralizada; se presenta al Ingeniero
Supervisor la CARTA Nº 04-2013-WILLITOR SAC, en donde se señala que dicha
paralización, afecta la ruta crítica del proyecto, solicitando tener en cuenta todos estos hechos
para una futura ampliación de plazo.
Vigésimo Sexto.- Que con fecha 05 de Setiembre del 2013, el Supervisor de Obra en el folio
34 del Asiento N° 70, confirma el asiento 69 que la obra continua paralizada y deberá tener una
ampliación de plazo parcial, hasta solucionar los problemas sociales, además comunica a la
entidad que presentará su carta de renuncia a la supervisión para que pueda pertenecer a la
entidad Municipal.
Vigésimo Séptimo.- Que con fecha 27 de Enero del 2014, se me notifica como representante
legal de la empresa WILLITOR S.A.C., mediante Carta Notarial la Resolución del Contrato de
la ejecución de la obra denominada “INSTALACIÓN DEL SERVICIO DE AGUA
POTABLE Y SANEAMIENTO EN EL CASERIO DE CACHULLA BAJA, DISTRITO
DE QUIRUVILCA, SANTIAGO DE CHUCO, LA LIBERTAD”; pues en ella se anexa el
INFORME N° 2169-2013/BMA/GIO/MDQ (Gerente de Infraestructura y Obras - MQ),
INFORME N° 280-2013-ESCHC-GIO-OSLY/MDQ (Jefe de la Oficina de Supervisión y
Liquidación - MQ) y CARTA N° 008-2013/LMSCH/GIO/MDQ (Inspector de Obra – MQ).
Vigésimo Octavo.- Que con fecha 04 de Febrero del 2014 a horas 8:00 am, el Juez de Paz de
Primera Nominación de Quiruvilca realizó la constatación física e inventario en donde se
ejecutó la obra denominada “INSTALACIÓN DEL SERVICIO DE AGUA POTABLE Y
SANEAMIENTO EN EL CASERIO DE CACHULLA BAJA, DISTRITO DE
QUIRUVILCA, SANTIAGO DE CHUCO, LA LIBERTAD”.
Vigésimo Noveno.- Que con fecha 01 de Octubre del 2015, se tiene conocimiento del
INFORME N° 057-2015/MDQ/T/CRIM (Tesorera - MQ), el cual precisa que en
cumplimiento de la RESOLUCIÓN DE GERENCIA N° 0085-2015-MDQ/G, se realiza la
ejecución de la garantía de fiel cumplimiento (Penalidad), por un monto de S/. 51,536.67, en
contra de mí representada por el supuesto de retraso injustificado en la ejecución de la obra.
IV.- FUNDAMENTOS DE HECHO PARA CONSIDERAR EL SOBRESEIMIENTO:
“Si los hechos que se maneja no son subsumibles dentro de un tipo penal, no tiene un caso
penal sino una historia, pura y simple. Si los hechos son subsumibles dentro del tipo penal,
pero no hay prueba, se tiene una buena historia delictiva. Si los hechos son subsumibles dentro
del tipo y además se tiene una buena prueba, el Ministerio Publico tiene un caso.”
César Nakazaki Servigón
Primero.- SOBRE LA ATRIBUCIÓN DEL DELITO DE NEGOCIACIÓN
INCOMPATIBLE O APROVECHAMIENTO INDEBIDO DE CARGO COMO
COMPLICE PRIMARIO:
a) La tesis fiscal considera como supuesto hecho relevante para formalizar y continuar la
investigación preparatoria para este tipo de delito, que el comité especial integrado por
Fabio Florencio Araujo Araujo, Borge Balduino Mendoza Alvarado y Ronald Manuel
Taboada Castillo concertaron con mi persona, con la finalidad de otorgarme la buena
pro, cuando ni siquiera estaban aprobadas las bases administrativas de la ADS 10-2013-
MDQ/GM ni tampoco se encontraba registrado en la página web del SEACE el
mencionado proceso de selección, este supuesto de la fiscalía no tiene sustento
probatorio porque no existe ningún indicio, evidencia o prueba idónea suficiente que
acredite la comisión del delito en cuestión, es más de acuerdo al PRINCIPIO DE
INOCENCIA, la titularidad de la carga de la prueba y la acreditación del interés
indebido recae en el representante del Ministerio Público (Ejecutoria Suprema del R.N.
N° 998-2011 del 19 de Abril de la Sala Penal Permanente (Ponente: Neyra Flores):
“no se logra recabar material probatorio de cargo que pueda desvanecer la presunción
de inocencia, regulado en el parágrafo “e”, inciso veinticuatro, del artículo dos de la
Constitución Política del Estado, siendo irrelevante cualquier tipo de contradicción en
las declaraciones de los encausados…”), esto de acuerdo al art. 159, 4 y el art. 14 de la
LOMP; de tal manera que corresponde a este organismo constitucional autónomo y a
sus funcionarios acreditar cada uno de los elementos del tipo objetivo o subjetivo. 1
Para desvirtuar, todos estos hechos señalamos que de acuerdo al registro de
participantes en el SEACE, para esta convocatoria existieron cuatro participantes más
que entraron a la pugna de obtener la buena pro de este proceso, esto lo demuestro con
la impresión de la hoja del mismo sistema.
b) La tesis fiscal considera como supuesto hecho relevante para formalizar y continuar la
investigación preparatoria para este tipo de delito, que las Bases del Proceso de
Selección, establecían la Convocatoria para el 21 de abril del 2013; la presentación de
propuesta para entre las 8:00 y 12:00 pm del 06 de mayo del 2013; el otorgamiento de
la buena pro para el 06 de mayo del 2013; si bien es cierto, que inicialmente en el
cronograma de la convocatoria señalaban estas fechas, lo que fue postergado son la
PRESENTACIÓN DE PROPUESTA teniendo como nueva fecha el 08 de Mayo del
2013 y el OTORGAMIENTO DE LA BUENA PRO teniendo como nueva fecha el
08 de Mayo del 2013, esto se demostrará con la hoja impresa del sistema SEACE,
todos estos hechos se encuentra regulado en el Art. 30° de la Ley de Contrataciones
del Estado en su párrafo segundo la cual señala que “…Las etapas y los actos del
proceso de selección podrán ser materia de prórroga o postergación por el Comité
Especial siempre y cuando medien causas debidamente justificadas, ...”; estas
modificaciones se realizaron porque los miembros titulares y suplentes se encontraban
en comisión de servicios. Así mismo, estas modificaciones no tienen valor probatorio
para generar un proceso penal; pues, la prueba en estos delitos no puede encauzarse a
1
CASTILLO ALVA, José. El Delito de Negociación Incompatible, Instituto Pacífico, Lima 2015, pp.149-150
recoger, de manera simple y básica, las irregularidades administrativas cometidas en el
proceso de contratación.2
Señalamos que José Luis Castillo Alva sostiene en su libro titulado “El Delito de
Negociación Incompatible”, que “no es correcto sostener, desde el plano dogmático y
desde la perspectiva probatoria, que dicha irregularidad administrativa por sí sola
basta para entender que se han dado todos los requisitos objetivos y subjetivos del
delito de negociación incompatible. El Derecho penal no debe ser utilizado para
castigar y sancionar meros ilícitos administrativos por más graves e intensos que
estos sean. En todo momento, debe tratarse de respetar el principio de legalidad
penal, garantizando que se acredite y pruebe, por ejemplo el elemento típico
INTERESARSE.
La garantía del principio de legalidad y de taxatividad de la ley penal obliga a tomar en
cuenta la necesidad de probar los elementos objetivos y subjetivos del injusto penal, sin
excepción alguna. Ningún planteamiento político criminal, de convivencia práctica o de
carácter político puede socavar, de manera constitucionalmente válida, los alcances del
principio de legalidad y la vigencia irrestricta del principio de presunción de inocencia. 3
Otro si digo: Nombro como abogado a Marco Antonio Aguirre Morillos que tiene el CALL N°
9107, el cual realizará de manera conjunta mi defensa.
Por lo expuesto:
A usted señor fiscal, se sirva admitir el presente escrito y en su oportunidad solicitar el
sobreseimiento.
………………………………………………….
5
CALDERÓN VALVERDE, Leonardo. Delitos de Corrupción de Funcionarios, Gaceta Jurídico, Lima 2012, pp. 159
WILFREDO WENCESLAO RONDO CUEVAS
DNI N° 19559234