Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
2014 Nidia González
2014 Nidia González
Informe final presentado como opción de grado para obtener el título de Especialista en
derecho Administrativo
Tutor
LAURA MILENA MALAGÓN RUBIO
Magister en Derechos Humanos
Autoridades Académicas
Nota De Aceptación
______________________________________________
______________________________________________
______________________________________________
______________________________________________
______________________________________________
Agradecimientos
A Dios por darme todas las capacidades necesarias para poder alcanzar este
logro, y también están dedicados a todas aquellas personas que, de alguna forma, son
parte de su culminación; ante todo, quiero agradecer a mis padres por apoyarme, creer
en mí y en mis sueños ya que ellos son la base de la persona que soy, con su
dedicación y sus enseñanzas.
Contenido
Pág.
Resumen 8
Introducción 10
1. Estado del arte del problema 13
1.1 ¿Toda solicitud a resolver es un derecho de petición? 13
2. Marco teórico 17
3. Validación de la hipótesis 20
4. Metodología 25
4.1 “Solicitud de concepto jurídico – Silencio Administrativo Positivo- Protocolización
mediante escritura Pública. 25
4.2 Normas a Considerar 25
4.3 Problema jurídico 26
5. Resultados 27
5.1 Protocolización del derecho administrativo positivo: 27
5.2 Emisión de concepto de protocolización del silencio administrativo positivo por
parte de COLPENSIONES: 30
5.3 Excepción de la protocolización del silencio administrativo positivo: 30
5.4 “El silencio administrativo no debe protocolizarse para su reconocimiento: 31
6. Consideraciones 32
Conclusión 35
Bibliografía 40
Protocolización Del Silencio Administrativo Positivo 8
Resumen
Por su parte, la protocolización para el SAP se realiza por medio de una escritura
pública firmada y autenticada por un notario, este debe incluir como anexo la prueba del
recibo de la petición con la fecha y una declaración jurada donde se asegure que no se ha
recibido notificación de una resolución por parte de la entidad, según la corte
constitucional el silencio administrativo positivo es el medio idóneo para garantizar los
derechos fundamentales de los ciudadanos y la pronta resolución a las peticiones que
realicen a las entidades públicas, pero también resalta que si no se da la protocolización
no podrá ejercer efectos así se haya configurado el hecho.
Abstract
The formalization of the positive administrative law legally configured as the ratification
of the acceptance of the claim, which the owner can access their effects to be meeting
the claims of the petition constituted administrative silence . Fact that is ignored most of
the time by the petitioner, may finally settled ( and in this case ) A pension application,
and although it is susceptible to reversal , is observed within the law and Article 85 of
Law 1437 of 2011 ( ... ) requires the certified copies. The effects are the favorable legal
decision that was asked , and it is the duty of all persons and authorities recognize that.
For its part, the logging for the SAP is performed by means of a public deed signed and
notarized , it must include an annex proof of receipt of the petition date, an affidavit as
to ensure that it has not been received notification of a resolution by the entity, as the
Constitutional Court the positive administrative silence is the best means to guarantee
the fundamental rights of citizens and speedy resolution to requests made to public
bodies , but also notes that if no logging occurs may not exercise effects and the fact has
been configured
Introducción
Esta figura legal se encontraba garantizada por la Constitución Nacional 1886, que
recogía el principio superior de petición encontrando su regulación en el decreto 01 de
1984, y el legislador previo el alcance del contenido de este instituto jurídico del
Derecho de Petición, aunque de manera genérica indique que toda solicitud es un
derecho de petición. Sin embargo toda solicitud revístese de la importancia de un
derecho de petición, que no por el hecho de mencionar el Artículo 23 de la carta magna,
ni por que deba seguir un orden establecido, deje de ser importante para el actor; y que
se encuentra enmarcada en el derecho administrativo como uno de los presupuestos
legales que se encargan de garantizar los derechos fundamentales de los ciudadanos.
Quedando ya establecido que toda petición que quieran o deban hacer frente a las
entidades públicas que los administran.
(…) “a pesar de existir el hecho, no se puede tener como probado, si no se cumple con
el supuesto fáctico que la norma contiene. De tal manera que erró el aquo al considerar
que tal requisito podía obviarse y dar así por probado un hecho, cuando la ley había
señalado el medio probatorio conducente para la prueba del mismo, el cual no se
cumplió en el caso de autos.” (Consejo de Estado, 1997).
Al cumplirse con estos 3 requisitos los efectos del silencio administrativo positivo
comienzan a aplicarse, antes de que se realicen solamente se ha dado el hecho para que
se configure el silencio administrativo positivo; existiendo sin embargo, una excepción
que se presenta en el derecho tributario donde con el simple hecho de haber transcurrido
el término de manera oficiosa o por petición del titular se debe declarar por parte de la
entidad la confirmación de las pretensiones descritas en la petición, tal como aparece en
la Radicación número: 19001-23-31-000-1997-0015-01(11610) (Consejo de Estado,
2001), en donde el ente jurídico manifiesta que:
La Constitución Nacional de 1886 que nos rigió por más de un siglo, el Derecho de
Petición como norma de carácter superior en el transcurso del tiempo fue regulado por
el Decreto 01 de 1984 recogiendo muchos aspectos del derecho anglosajón. A su vez,
dadas las circunstancias y la carencia de operadores judiciales en materia del derecho
administrativo sufrió modificaciones parciales y reformaciones insertadas en otras
normas, a saber: El Decreto 2304 de 1989, los artículos 30 a 63 y 164 de la Ley 446 de
1998, la Ley 809 de 2003, la Ley 954 de 2005, la Ley 1107 de 2006, el artículo 73 de la
Ley 270 de 1996 (la rama judicial), el inciso 5º del artículo 35 de la Ley 640 del 2001 el
cual fue modificado por el artículo 52 de la Ley 1395 de 2010 en la siguiente frase:
“cuando en el proceso de que se trate, y se quiera solicitar el decreto y la práctica de
medidas cautelares, se podrá acudir directamente a la jurisdicción”, el artículo 9º de la
Protocolización Del Silencio Administrativo Positivo 14
Ley 962 de 2005, y los artículos 57 a 72 del capítulo V, 102 a 112 del Capítulo VIII y
114 de la Ley 1395 de 2010.
No obstante, la Constitución Política de Colombia, promulgada tras la Asamblea
Constituyente de 1991, y que debió el Congreso de la República promover la expedición
de una nueva norma administrativa, ya que el Decreto 01 de 1984 perduró hasta que el
legislador de 2011 proyecta la expedición del NUEVO CÓDIGO DE
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y DE LO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO recopilado en la LEY 1437 DE 2011, cobrando vigencia a partir
del 2 de julio de 2012, que resultaba obsoleta para las transformaciones producidas en el
campo del derecho administrativo en el Estado Social de Derecho intuido por la
constituyente de 1991. El legislador consideró que se debía expedir una norma que
recogiera aspectos ya reglados en normas dispersas y dispuso proyectar y aprobar el
anterior ordenamiento jurídico, que se acoplara a las exigencias del dinámico Estado
Social de Derecho.
jurisprudencia del Consejo de Estado a terceros por parte de las autoridades (…), el
legislador decide abolir el recurso de súplica y sostiene el de revisión e innova el recurso
extraordinario de Unificación de Jurisprudencia, artículo 256. Fines (…) en
concordancia con el artículo 269. Procedimiento para la extensión de la jurisprudencia
del Consejo de Estado a terceros. (…).
2. Marco teórico
Mientras tanto podemos inferir del anterior Decreto reglamentario 01 de 1984 contempló
el SILENCIO ADMINISTRATIVO, para aplicarse a los casos donde la administración
omite contestar o los hace por fuera de los términos dispuestos en dicho ordenamiento
jurídico y contemplo en sus artículos 40. Silencio negativo. (…), el cual no exime de
responsabilidad a las autoridades ni las excusará del deber de decidir sobre la petición
inicial, salvo que el interesado haya hecho uso de los recursos de la vía gubernativa con
el fundamento en él, contra el acto presunto.
Así mismo podemos observar que comparados los anteriores postulados jurídicos con el
ordenamiento jurídico de la Ley 1437 de 2011 nos damos de cuenta que vario su
nomenclatura porque en esencia el contexto de las normas no lo fue suficiente para
inducir que fuera modificada, pues, el silencio administrativo al parecer queda incólume
sin modificaciones protuberantes.
El postulado jurídico del artículo 83. Silencio negativo, se recoge en los mismos
términos en el primer inciso pero en la reciente normatividad administrativa añade el
inciso 2º, lo que nos indica en los casos en que la ley señale un plazo superior a los tres
(3) meses para resolver la petición sin que ésta se hubiere decidido, el silencio
Protocolización Del Silencio Administrativo Positivo 18
NOTA: Esto no es óbice para que la administración entre a resolver siempre y cuando
cuente con la anuencia del interesado.
La anterior norma regulaba la vía gubernativa y la actual habla de los recursos de los
actos administrativos sacando del ordenamiento jurídico el principio del agotamiento de
la vía gubernativa, que se puede presentar en tres eventos.
3. Validación de la hipótesis
Al respecto dentro del campo de los derechos adquiridos por los trabajadores con la
visión de obtener una pensión para su vejez cuando le han prestado los servicios al
Estado o una entidad de derecho público o privada es apenas justo que se le reconozca y
otorgue una pensión acorde a su statu social.
En decisión proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá – Sala
Penal, expediente 1101 31 04 022 2007 00551 de 2007 / 2007-08-21 edición No. 44547.
“Al no haberse resuelto solicitud de reliquidación o revisión de Pensión de Jubilación se
Protocolización Del Silencio Administrativo Positivo 22
configuró vulneración de derecho de petición. Debe ser protegido oficiosamente por ser
fundamental a la persona, por ende irrenunciable. La autoridad administrativa no puede
abstenerse de responder, argumentando el silencio administrativo negativo, pues de
hacerlo vulnera el núcleo esencial del derecho de petición, el cual debe originar una
respuesta clara, pronta y sustancial con relación a lo solicitado. La Corte ha dicho
reiteradamente que el silencio es la principal prueba de la trasgresión del derecho
fundamental de petición. M.P. Magno de Jesús Hernández Mahecha.
Emitida la Ley 100 de 1993 que “Regula el sistema de Seguridad Social Integral” y la
crea el caos pensional en el Estado, cuya finalidad y esencia es no acceder a las
pensiones e impone la sustitución de la pensión por la indemnización pensional o
indemnización sustitutiva de la Pensión de Vejez – artículo 37 (…).
En este orden, por política estatal el interesado en obtener una pensión de jubilación se
verá abocado a interponer peticiones, ejercer los recursos porque siempre encontrara
dificultades para obtenerla.
Protocolización Del Silencio Administrativo Positivo 23
4. Metodología
El presente estudio es expositivo; por cuanto expone un tema poco conocido por el
común denominador de los ciudadanos y pretende esclarecer la forma de hacer valer este
tipo de garantías a los derechos fundamentales de las personas,
5. Resultados
La figura del silencio administrativo positivo entra a formar parte de las garantías que
se dan en la nación colombiana y que se encuentran mencionadas en la Constitución
Nacional y en el decreto Reglamentario 01 de 1984 y artículo 85 de la Ley 1437 de
2011, dándose “solamente en los casos expresamente señalados por la ley”
El acto positivo presunto podrá ser objeto de revocación directa en los términos de este
Código.
La escritura y sus copias auténticas producirán todos los efectos legales de la decisión
favorable que se pidió, y es deber de todas las personas y autoridades reconocerla así.
1
http://www.gerencie.com/protocolizacion-del-silencio-administrativo-positivo.html
Protocolización Del Silencio Administrativo Positivo 29
En decisión proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá – Sala
Penal, expediente 1101 31 04 022 2007 00551 de 2007 / 2007-08-21 edición No. 44547.
“Al no haberse resuelto solicitud de reliquidación o revisión de Pensión de Jubilación se
configuró vulneración de derecho de petición. Debe ser protegido oficiosamente por ser
fundamental a la persona, por ende irrenunciable. La autoridad administrativa no puede
abstenerse de responder, argumentando el silencio administrativo negativo, pues de
hacerlo vulnera el núcleo esencial del derecho de petición, el cual debe originar una
respuesta clara, pronta y sustancial con relación a lo solicitado. La Corte ha dicho
reiteradamente que el silencio es la principal prueba de la trasgresión del derecho
fundamental de petición. M.P. Magno de Jesús Hernández Mahecha.
El silencio administrativo positivo se debe protocolizar en todos los casos en los que se
aplique excepto en los casos que sean de matera del derecho tributario y en materia de
servicios públicos domiciliarios donde la protocolización del silencio administrativo
positivo no será necesaria:
Este tema ha sido muy polémico y ha generado gran controversia en torno del mismo,
por cuanto mucha ha sido la confusión en relación con la aplicación del silencio
administrativo positivo consagrado en las normas complementarias de la Ley 142 de
1994 y lo dispuesto en el artículo 42 del Código Contencioso Administrativo.
Protocolización Del Silencio Administrativo Positivo 32
6. Consideraciones
Para abordar el tema es necesario señalar que la figura de las cuotas partes, tiene sus
orígenes en el Decreto 2921 de 1948, reglamentario de la Ley 72 de 1947. Este decreto
consagró la obligatoriedad del pago de la pensión a cargo de la entidad que reconoce el
derecho, de acuerdo con lo anterior el silencio administrativo positivo se presenta
cuando la entidad “cuota partista” no da respuesta oportuna y concede la facultad de
repetir contra las demás entidades obligadas al pago con su respectiva cuota parte.
Adicionalmente precisa que el Decreto 1818 de 1969, la Ley 4 de 1976, la Ley 33 de
1985 y la Ley 71 de 1988 introdujeron algunas modificaciones sobre el particular
veamos:
El artículo 2o de la Ley 33 de 1985 insistió en el derecho de las Cajas de Previsión
obligadas al pago pensional a repetir contra las demás entidades obligadas, a prorrata del
tiempo que el trabajador hubiese laborado o aportado.
En este orden de ideas es claro que se configura el silencio administrativo positivo que
se consagra en la normatividad en mención para el trámite de consulta de cuotas partes
pensionales que anteceden al reconocimiento y pago de una pensión, cuando el
trabajador ha cotizado a diferentes entidades, en especial respecto a los plazos señalados
para que la entidad consultada de respuesta. Ahora bien, el sistema reconoce que existe
una disposición legal que señale el efecto positivo ante el silencio de las entidades
concurrentes en el pago de la prestación, razón por la cual, no resulta viable la aplicación
del artículo 83 de la Ley 1437 de 2011, entendida esta como la norma general del
procedimiento para la invocación del silencio administrativo positivo, por cuanto no se
esta en presencia de un vacío legislativo, toda vez que existe un procedimiento especial
y específico diferente a la Ley 1437 de 2011(CPA)
Protocolización Del Silencio Administrativo Positivo 35
Conclusión
El beneficiario del silencio que hubiese obrado de buena fe, podrá pedir reparación del
daño ante la jurisdicción en lo contencioso administrativo si el acto presunto se revoca
Por su parte, el artículo 42 del Código Contencioso Administrativo consagra:
La escritura y sus copias producirán todos los efectos legales de la decisión favorable
que se pidió, y es deber de todas las personas y autoridades reconocerla así.
Sin embargo, es necesario precisar que este trámite es obligatorio únicamente para los
procesos o trámites regulados específicamente por el Código Contencioso
Administrativo, pero el mismo no aplica para procesos administrativos regulados por
normas especiales, las cuales pueden tratar de una manera diversa el tema del
reconocimiento del silencio administrativo positivo, tal y como es el caso del silencio
administrativo positivo en materia de servicios públicos domiciliarios.
Sobre este asunto, la Sección Cuarta del Consejo de Estado manifestó, el 9 de febrero de
1996, en sentencia contenida en el expediente 7392 y con ponencia del doctor Julio E.
Correa Restrepo, lo siguiente:
Por lo tanto, en el debate dado en relación con la aplicación del artículo 42 del Código
Contencioso Administrativo en el tema del silencio administrativo positivo en materia de
servicios públicos domiciliarios, se debe concluir que debido a que ni la Ley 142 de
1994, ni el Decreto ley 2150 de 1995, ni el Decreto 2223 de 1996, ni demás normas
complementarias, han consagrado el trámite de la protocolización del silencio
administrativo en materia de servicios públicos domiciliarios, se tiene que el mismo
opera de manera inmediata y que para el reconocimiento de los efectos de éste no se
requiere del trámite de protocolización ante notario.
De esta manera, si lo previsto en el artículo 9° del decreto 2223 de 1996 constituye parte
de un procedimiento especial, que, por lo demás, reproduce en su integridad el artículo
123 del decreto ley 2150 de 1995, el cual fue dictado con el propósito de suprimir
trámites administrativos, síguese que él se aplica con independencia de lo dispuesto en
los artículos 41 y 42 del C.C.A.
la protocolización para el SAP se realiza por medio de una escritura pública firmada y
autenticada por un notario, este debe incluir como anexo la prueba del recibo de la
petición con la fecha y una declaración jurada donde se asegure que no se ha recibido
notificación de una resolución por parte de la entidad, según la corte constitucional el
silencio administrativo positivo es el medio idóneo para garantizar los derechos
fundamentales de los ciudadanos y la pronta resolución a las peticiones que realicen a
las entidades públicas, pero también resalta que si no se da la protocolización no podrá
ejercer efectos así se haya configurado el hecho.
Protocolización Del Silencio Administrativo Positivo 39
Bibliografía
Ponce Bravo, German Ernesto (Gerente Doctrina). (2012), Concepto 1151571 DE 2012,
Colpensiones. Recuperado de:
http://normativa.colpensiones.gov.co/colpens/docs/concepto_
colpensiones_1151571_2012.htm
CP. Ariza Muñoz, Ernesto Rafael. Expediente núm. 4296. (Consejo De Estado, Sala De
Lo Contencioso, Administrativo Sección Primera, 2 de octubre de 1997).
Gómez Olarte Nicolás. (1994). Aspectos Prácticos Del Silencio Administrativo Positivo
Contemplado En La Ley142 De http://ciruelo.uninorte.edu.co/pdf/derecho
/22/6_ASPECTOS%20PRACTICOS%20DEL%20SILENCIO%20ADMINISTRATIVO_
DERECHO_No%2022.pdf
Protocolización Del Silencio Administrativo Positivo 41
CP: Hoyos Duque Ricardo. sentencia nº 8993. (Consejo De Estado, Sección Tercera, del
20 de Febrero de 1988)