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UNIDAD VII
Otras definiciones: “hay empresa familiar cuando los integrantes de un familiar dirigen,
controlan y son propietarios de una empresa, la que constituye su medio de vida, y
tienen la intención de mantener tal situación en el tiempo y con marcada identificación
entre la suerte de la familia y de la empresa”.
Para mantener la implicación entre una familia y una empresa será fundamental que los
resultados empresariales sean sostenibles y que el negocio familiar sea compartido por
las generaciones sucesivas.
Importancia y valores:
En tal sentido se afirma que los porcentajes de las empresas familiares sobre el total de
empresas existentes son: Italia 99%, USA 99%, Suiza 88%, Reino Unido 66%, España 71%,
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Portugal 70% y Colombia 60%. Aun cuando las apreciaciones no coinciden entre llos
autores y las mediciones varían por anos.
La Argentina se considera que hay más de un millón de empresas familiares las que
representan el 80 % del tejido empresarial, el 60 % del PNB, el 60% de los puestos de
trabajo del sector privado.
En lo social, las empresas familiares tiene mejores relaciones con el personal, con la
comunidad donde se desempeñan, y con e medio ambiente circundante.
De tal difícil convivencia derivan gran cantidad de problemas entre los que se destacan
principalmente la informalidad, la falta de profesionalización, la falta de planeamiento
en el relevo generacional, y sucesión en el liderazgo, la falta de planificación de la
transferencia patrimonial, la inexistencia de canales idóneos de comunicación familiar
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Todo ello puede llevar a conflictos insuperables que determinen la fracturación y/o la
desaparición de la empresa.
Frente a tales situaciones, la familia empresaria debe tomar conciencia que no puede
hacer su camino ella sola, y que necesita acudir a un asesor externo o “consultor de
empresa familiar”.
Es un acuerdo que regula las relaciones de una familia con la empresa, de la que esta es
propietaria.
Básicamente son funciones del protocolo las de regular los siguientes planos: a) las
relaciones y límites entre la familia y la empresa, b) las sucesión en la gestión de la
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En todos los casos, constituye un acuerdo marco que debe prever su revisión y
actualización.
Dicho proceso es el que permite a una familia a búsqueda de su propia identidad como
empresaria y de los elementos que permiten equilibrar dos realidades tan complejas y
tan dinámicas, como son la familia y la empresa en aras a la supervivencia de ella.
Todo ello hace necesario, en primer lugar y en el marco de la legislación actual, lograr
interpretaciones jurisprudenciales integradoras y tutelares.
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fuerza jurídica posible a los acuerdos, mediante la incorporación del pacto familiar a
diversos instrumentos legales obligatorios para las partes y los terceros.
A tales fines corresponderá analizar la regulación, la adopción del tipo social más
adecuado, la estructura societaria, y la incorporación a los estatutos o reglamentos de
las diversas cláusulas disponibles para la estructuración.
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Como regla, el Protocolo no tiene valor frente a terceros, salvo que se incluyan sus
previsiones en los estatutos o reglamentos societarios inscriptos, o en fideicomisos u
otros contratos traslativos de la propiedad.
Siendo ello así, el Código Civil y Comercial incrementa el valor legal del Protocolo entre
partes y frente a terceros conforme a cuatro normativas.
En primer lugar, por la admisión que el texto hace del “pacto de herencia futura” en el
artículo 1010 del Código Civil, donde alude a “Los pactos relativos a una explotación
productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo con miras a la conservación
de la unidad de gestión empresaria o a la prevención o solución de conflictos…” lo que
inequívocamente se refiere, aun sin nombrarlo, al protocolo de empresa familiar y, por
ende, le da rango de contrato que incluye a disposiciones especiales con efectos entre
partes y frente a terceros
Estos contratos tienen libertad de formas (art. 1444), de contenidos (art. 1446) y
“producen efectos entre las partes”, aunque no estén inscriptos (art. 1447).
En tercer lugar, tiene mayor oponibilidad por aplicación extensiva de las normas sobre
sociedades “informales” que permiten la invocación entre socios e inclusive la
oponibilidad de las clausulas frente a terceros que las conocían al contratar, respecto de
los contratos no inscriptos (arts. 22 y 23 de la ley de sociedades).
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Finalmente, el art. 1024 contempla la extensión activa y pasiva de los efectos del
contrato a los sucesores universales, salvo inherencia, incompatibilidad o prohibición lo
que autoriza a trasladar los efectos del protocolo a los herederos no firmantes.
El fideicomiso accionario es sin lugar a dudas uno de los mejores instrumentos para la
ejecución del protocolo de la empresa familiar en la medida que permite que las
clausulas y previsiones del Protocolo constituyan las “instrucciones” del fundador, como
fiduciante, dadas al fiduciario ejecutor.
Ahora bien, una de las mayores resistencias de la familia empresaria es cultural ya que
no admite que un no familiar tenga tanto poder como el fiduciario de administrar las
acciones, votar en las asambleas, elegir autoridades y disponer sobre honorarios y
dividendos.
El art. 1671 del Código Civil y Comercial establece que tanto el fiduciante, el fiduciario o
el fideicomisario pueden ser beneficiarios, pero el fiduciario no puede ser fideicomisario
(art.1672).
En materia de empresas familiares nos parece que la reforma es buena, ya que permitirá
que, dentro del mismo grupo de la familia empresaria, uno de los familiares (vgr. La
madre) beneficiario de los frutos (dividendos), sea a la vez el fiduciario encargado de
cumplir la manda del protocolo.
Por otra parte, el eventual conflicto de intereses puede ser debidamente controlado por
los restantes beneficiarios no fiduciarios y por el Consejo de Familia, de existir.
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La admisión del pacto sobre herencia futura cuando se trata de una empresa familiar.
El artículo 1010 del Código Civil y Comercial, en su segundo párrafo y como excepción a
la prohibición general de pactos sobre herencias futuras, establece: “los pactos relativos
a una explotación productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo, con miras
a la conservación de la unidad de gestión empresaria o a la prevención o solución de
conflictos, pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y
establecer compensaciones a favor de otros legitimarios. Estos pactos son válidos, sean
o no parte el futuro causante y su cónyuge, si no afectan la legitima hereditaria, los
derechos del cónyuge, ni los derechos de terceros.”
La porción legítima de los herederos forzosos se reduce en el CCyC pasando de 4/5 a 2/3
en el caso de descendientes (art. 2445), vale decir que se aumenta la porción disponible
del testador que pasa a ser un tercio de los bienes con los cuales puede favorecer la
propiedad de aquellos herederos con vocación de continuar la empresa familiar,
ampliando los márgenes de la programación de la sucesión.
Cabe señalar que los 2/3 indisponibles el causante puede disponer que 1/3 se aplique
como mejora estricta a descendientes o ascendientes con incapacidad o discapacidad
(art. 2448).
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Permite el matrimonio con separación de bienes (art. 505). A través del régimen de
separación de bienes, se logra que el cónyuge del socio familiar no tenga derecho a
reclamar nada de la empresa en caso de conflicto.
Ello impedirá que el ex cónyuge del socio familiar pueda adquirir por tal circunstancia la
calidad de socio e interferir en la empresa familiar, limitándose sus derechos a una
recompensa.
Reconocimiento del arbitraje para dirimir los conflictos en las cuestiones patrimoniales
de familia.
Al impedir que otro heredero excluido puede dejar sin efecto tales donaciones si las
consintió cuando se hicieron (art. 2461) o si pasaron diez años desde la entrega de los
bienes (art. 2459) o si se le abona en dinero su cuota de legitima (art. 2458).
La nueva reglamentación por la cual los contratos son oponibles entre socios y frente a
terceros que los conocieren pueden ser titulares de bienes registrables, y que los socios
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solo responden en forma mancomunada (o sea por cabeza) por las deudas sociales,
significa un fortalecimiento.
Sin importar el tipo societario, los cónyuges pueden ser socios, lo que facilita la validez
y formalización de la empresa familiar en sus primeras etapas cuando son socios el padre
y la madre solamente.
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EL ABORDAJE Y LA SOLUCIÓN
Conducta elusiva: esperar a ver qué sucede con la otra parte, decir “acá no sucede
nada, somos una gran familia”. Eludir, ignorar o no abordar el conflicto con la idea de
que éste desaparezca por sí mismo, negando su existencia. Ventajas: Ninguna.
Desventajas: Provoca riesgos latentes, situaciones de baja moral, podría incrementar el
conflicto transformándolo en uno de mayor envergadura.
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La misma autora Mendias Abella (2002) menciona que al hablar de negociación, se debe
pensar siempre en dos o más personas que están debatiendo sobre un tema desde
diferentes ópticas o posiciones, donde cada uno expresa lo que puede llegar a obtener
de la controversia, estando subsumidos en estas posiciones expresadas en los intereses
legítimos de cada parte, los intereses que están en conflicto e intentan llegar a un
acuerdo que tome en cuenta los intereses comunes.
Para que esto suceda se tienen que dar como mínimo tres objetivos sobre el acuerdo:
1) El acuerdo debe ser eficiente, en otras palabras, que sea duradero en el tiempo y que
ambas partes estén dispuestas a cumplirlo.
2) El acuerdo debe ser sensato, o sea, que se incluyan satisfactoriamente los intereses
legítimos de cada parte. Se tiene que dar que el interés de cada uno coincida con el
interés legal que a cada uno le correspondería, aún cuando los intereses de una disputa
se encuentren fuera de los límites de cualquier norma.
3) El acuerdo debe mejorar la relación entre las partes. Para esto el acuerdo debe estar
basado en focalizar el problema, separarlo de las personas entre las que ocurre, enfocar
las energías contra el problema y no contra la otra parte, ya que éstas no son el objeto
de la controversia, sino los intereses.
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Una breve descripción de los tipos de las negociaciones podría ser la que las
divide entre negociaciones duras y blandas, considerando a las primeras como aquellas
en las que se basa puramente en posiciones cerradas y no avanzan hacia los intereses
de las partes. Mientras que las negociaciones blandas son aquellas en las que las partes
están propensas a realizar todo lo que se les pida.
Estilos de negociación
Otros autores, como Miguel Ángel Martin (1994), comentan que los diferentes
estilos de negociadores pueden ir de la colaboración total hasta tratar de imponer algo
en el otro, en algunos casos hasta utilizando la fuerza bruta puede concluir en guerras.
Pero este autor sostiene que no existe ningún negociador que aplique estos
estilos en forma absolutamente pura, sino que va adaptándolo dependiendo de las
circunstancias. Algunas de las características que intentan describir a los personas con
estilos colaborativos son: aplicar un poder de negociación equilibrado, poner en juego
intereses que son fuertemente comunes para los participantes, tener como meta básica
alcanzar un acuerdo apropiado para todos los participantes, tener un tratamiento de la
información basado en: obtener la información ajena, dar la propia y dar confiabilidad
de las mismas, que los participantes logren satisfacer sus principales necesidades en
forma adecuada, que los otros participantes sean tratados de manera amistosa, etc. El
uso de un sistema colaborativo requiere de un importante grado de sistematicidad y de
empeño, además supone el conocimiento de un conjunto de técnicas auxiliares y
complementarias. La similitud con el estilo de negociación blando, se da en que usan los
mismos principios filosóficos y escalas de valores, la diferencia está en la profesionalidad
negociadora hace tener mejores resultados a ambas partes en lugar de perjudicarse una
de las partes, aquella que aplique un estilo blando.
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Resumiendo se pude indicar que las diferencias entre los estilos colaborativos y
competitivos son la focalización de su atención sobre los deseos, necesidades y los
sacrificios de los involucrados, mientras que el estilo competitivo centra su atención en
los deseos, necesidades y sacrificios propios.
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aquellos de menor importancia por parte del personal de la organización. Para aquellos
conflictos que son de carácter contable, el 100% los maneja un asesor externo, ninguno
corre por parte de la compañía, y tampoco se derivan temas de importancia a un asesor
externo dejando otros al personal propio de la misma. Generalmente, ninguna acude un
asesor externo cuando atraviesa conflictos de carácter financiero, un 80% los resuelve
la propia empresa, mientras que el 20% deriva algunos a un profesional y algunos los
maneja la misma empresa. Al hablar de conflictos de carácter interpersonal,
encontramos un 60% que los maneja la misma empresa, en éste caso, quien
normalmente se encarga de abordar éste tipo de conflictos es el directivo de la firma,
en otro porcentaje mucho menor, el conflicto es trabajado por un comité integrado por
los directivos (normalmente miembros de la familia) .Normalmente cuando se tratan de
conflictos interpersonales se tratan en el momento y de modo verbal buscando una
solución inmediata y muy rara vez se requiere una instancia superior, esto es así porque
generalmente se trata de conflictos aparentes, donde hay intereses aparentemente
enfrentados, pero que en el fondo solo son malentendidos. Otro 20% que son derivados
a un asesor externo, y un 20% restante que deriva aquellos de mayor complejidad a un
asesor externo, aquellos de menor envergadura son manejados por la misma empresa.
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